法律職業資格之法律職業主觀題能力提升A卷帶答案

大題（共10題）一、某縣A超市和B食品廠簽訂合同，約定由B食品廠定期向A超市提供優質豬肉，按月結算。今年2月，B食品廠將豬肉運至A超市。A超市認為豬肉質量不好，拒絕支付貨款，并要求退貨。B食品廠認為這是優質豬肉，質量很好，雙方協商無法達成一致。A超市向法院起訴，要求B食品廠賠償損失。情形一：在庭審過程中，B食品廠提出，A超市用于證明豬肉質量不好的鑒定結果系偽造，拒絕承擔賠償責任情形二：在庭審過程中，B食品廠提出，豬肉質量很好，符合約定。請求法院判決A超市違約，并支付貨款。情形三：在庭審結束后，B食品廠提出，A超市之前兩個月的豬肉貨款都沒有結算，請求A超市支付。情形四：庭審中，B食品廠提出，一年前B食品廠借給了A超市4萬元錢，現在還款期限已到，請求A超市償還借款。問題：分析以上四種情況是否構成反訴，并說明理由。【答案】二、甲公司住所地位于北京市海淀區，乙公司住所地位于北京市東城區。兩公司于2013年12月簽訂房屋租賃合同，約定甲公司將位于北京市朝陽區的一間門面房出租給乙公司，年租金為50萬元，租賃期限為5年，乙公司應當在每年1月1日前向甲公司支付該年度房租。合同訂立后，乙公司于2013年12月20日支付2014年度租金，并開始使用該房屋用于經營，但因資金運轉困難未能在2015年1月1日前支付2015年度租金。除該租賃合同以外，兩公司之間無其他債務糾紛。2015年3月，甲公司多次致函催繳無果后，擬向法院申請支付令，督促乙公司支付租金。問題：(1)甲公司可以向人民法院申請支付令嗎?如果可以，應當向哪個人民法院申請支付令?(2)如果乙公司收到支付令后立即提出書面異議稱，兇公司經營不善，現資金運轉困難，無清償能力，請求寬限至2015年6月支付租金。乙公司的異議是否成立?在這種情況下，人民法院應當如何處理?(3)如果乙公司收到支付令后立即提出書面異議稱，根據租賃合同，乙公司的裝修款可以抵銷租金，因此乙公司并未拖欠租金。乙公司的異議是否成立?在這種情況下，人民法院應當如何處理?(4)如果乙公司拒不接受人民法院送達的支付令，人民法院應當如何處理?(5)如果乙公司的書面異議被法院予以認可，法院裁定終結督促程序，則后續可能發生的是?【答案】三、案情：住所地位于上海市黃浦區的乙公司曾向位于北京市海淀區的甲公司購買鋼材，尚欠付鋼材款1000萬元。2017年6月1日，乙公司與位于杭州市余杭區的丙公司達成買賣合同，將乙公司持有的一座位于北京市海淀區的商業用房所有權（市值約1500萬元），作價1000萬元賣與丙公司，合同中訂立有仲裁條款，約定“與該買賣合同有關的一切爭議（包括但不限于合同的效力、履行、解除和違約賠償）均由北京仲裁委員會處理”。6月5日，乙丙二公司完成了房屋所有權的變更登記，6月6日丙公司向乙公司匯款1000萬元后，乙公司當天將該筆款項轉至丁公司賬下，沖抵其欠丁公司的工程款。至此，乙公司名下沒有任何有價值的財產。甲公司知悉該筆交易詳情后，很快查明乙公司的法定代表人與丙公司的法定代表人系舅甥關系。遂于8月1日向北京市海淀區法院起訴乙公司與丙公司，以乙公司和丙公司惡意串通訂立合同，損害自己利益為由，請求確認乙公司與丙公司的買賣合同無效。并要求變更登記，將房屋所有權復歸至乙公司名下。問題：1．假如甲公司在起訴前，先向北京仲裁委員會申請仲裁，請求確認乙公司與丙公司的合同無效。北京仲裁委員會是否應當受理該案?2．海淀法院對本案是否具有管轄權?3．甲公司請求將涉案房屋復歸至乙公司名下，是否違反了處分原則?4．假如訴訟中三公司私下達成和解協議，約定由丙公司直接向甲公司支付1000萬元貨款。現三公司申請法院根據和解協議制作調解書，法院應當如何處理，為什么?5．假如法院作出生效判決，駁回甲公司的全部訴訟請求后，甲公司是否還可以乙公司以明顯不合理的低價轉讓財產，對其造成損害，且丙公司知情為由，請求撤銷乙丙公司的購房合同?【答案】四、王某組織某黑社會性質組織，劉某、林某、丁某積極參加。一日，王某、劉某在某酒店就餐，消費3000元。在王某結賬時，收銀員吳某偷偷調整了POS機上的數額，故意將3000元餐費改成30000元，交給王某結賬。王某果然認錯，支付了30000元。王某發現多付了錢以后，與劉某去找吳某還錢，吳某拒不返還。王某、劉某惱羞成怒，準備劫持吳某讓其還錢。在捆綁吳某過程中，不慎將吳某摔成重傷，因為擔心酒店其他人員報警，故放棄挾持，離開酒店。在王某和劉某走出酒店時，在門口被武某等四名保安攔截。王某遂讓劉某打電話叫人過來幫忙，劉某給林某、丁某打電話，并私下叫二人帶槍過來，林某二人將槍支藏在衣服里，護送王某上了私家車。武某等人見狀遂讓四人離開。王某上車以后氣不過，讓劉某“好好教訓這個保安”，隨即開車離開。劉某隨即讓林某、丁某二人開槍。林某、丁某二人一人朝武某腿部開槍、一人朝腹部開槍。只有一槍擊中武某腹部，導致其死亡，現無法查明是誰擊中。問題：1、關于吳某的行為定性，有幾種處理意見？須說明理由。2、王某、劉某對吳某構成何罪？須說明理由。3、王某、劉某、林某、丁某對武某的死亡構成何罪？（其中王某的行為有幾種處理意見）？須說明理由。【答案】五、2016年9月1日，賈小平、金山、宋里(擔保人)簽訂《借款(擔保)合同》一份，約定：金山向賈小平借款100萬元，借期90天，自2016年9月1日始至2016年11月30日止；利息為月利率3％，按月結算：借款人未按要求還款付息的，債權人可向金東區人民法院起訴。同日，賈小平將100萬元款項轉賬匯人金山賬戶，金山于借款后支付賈小平第一個月的利息3萬元。隨后金山于2016年11月2日償還賈小平15萬元，宋里于2016年11月11日還款7萬元，2017年1月17日，由于多次催款未果，賈小平以金山為被告，向婺城區人民法院提起訴訟：2017年1月21日法庭第一次開庭。2017年1月25日，賈小平、金山、宋里見面，宋里當著賈小平的面出具一份欠條，載明：借款人金山的債務由宋里承擔，經結算，截至2016年12月13日尚欠賈小平共計人民幣捌拾萬元整(￥800000)。債權人賈小平有權隨時要求本人還款付息。出具本欠條后，賈小平與金山之前的所有欠條均作廢，欠款全額以本欠條為準。賈小平表示同意。第二次開庭時間為2017年2月4日。問題：(1)如果婺城區人民法院在審查起訴時發現本案應由金東區人民法院管轄，應如何處理?如果婺城區人民法院未發現，將起訴狀送達被告金山后，金山既提出了管轄權異議，又針對起訴狀內容進行了答辯，法院又該如何處理?(2)在第一次開庭過程中，賈小平請求增加訴訟請求，要求被告償還借款利息，而金山提出反訴，法院應當如何處理?(3)如果在法庭辯論終結前，賈小平經法院審查撤訴，對于金山提出的反訴，應如何處理?(4)第二次庭審過程中，宋里要求參與到訴訟中，法院應當如何處理?【答案】六、甲公司住所地位于北京市海淀區，乙公司住所地位于北京市朝陽區。兩公司于2013年12月在北京市西城區簽訂了一份鋼材購銷合同，約定甲公司向乙公司購買1000噸鋼材，交貨地點在北京市豐臺區，合同中約定了仲裁條款，即“凡是因本合同引起的或與本合同有關的任何爭議應提交北京仲裁委員會或海淀區人民法院解決”。合同簽訂后，因鋼材市場價格上漲，乙公司拒絕按原價格交貨，要求變更合同價款或解除合同。甲公司與乙公司多次協商未果，甲公司欲尋求法律救濟。請結合相關法律規定，回答下列問題：(1)甲乙公司合同中約定的仲裁條款是否有效?(2)被告住所地朝陽區人民法院是否有管轄權?(3)若甲公司向北京仲裁委員會申請仲裁，乙公司在仲裁庭首次開庭前未提出異議，北京仲裁委員會是否可以對本案進行仲裁?(4)若甲公司向海淀區人民法院起訴，乙公司在法院首次開庭時對法院管轄提出異議，法院應當如何處理?【答案】七、甲企業是一家有限合伙企業，由張某、李某和趙某設立。其中張某為普通合伙人，李某和趙某為有限合伙人。2011年2月13日，甲企業接到乙公司發出一封電子郵件稱：“現有一批電器，包括某型號電視機80臺，每臺售價3,400元；某型號電冰箱100臺，每臺售價2,800元。如有意購買，請于2月20日前告知。”甲企業2月17日回復稱：“只欲購買乙公司50臺電視機，每臺電視機付款3，200元；60臺電冰箱，每臺電冰箱付款2,500元。”2月21日乙公司發出同意甲企業的要求的回復。2月24日，該回復到達甲公司。由于張某家中有事，李某自行前往乙公司簽訂買賣合同。簽訂合同時，李某發現乙公司還有一批微波爐物美價廉，即在合同中增加購買微波爐30臺。雙方約定交貨地為甲企業，貨到付款，另外還約定如雙方發生糾紛，選擇乙公司所在地的仲裁機構仲裁解決。2011年5月，乙公司將電視機和電冰箱運至甲企業，并告訴甲企業，微波爐已改為由丙公司供貨，價格不變，甲企業當即表示不同意。丙公司依然將微波爐送至甲企業，甲企業發現丙公司提供的微波爐質量不合格，拒絕接受，雙方發生糾紛。由于購買微波爐給甲企業造成了一定損失，張某不愿承擔無限責任。張某向李某和趙某提出要求：如果甲企業繼續經營，自己也轉變為有限合伙人，并且對企業設立以來的債務承擔有限責任。對此，李某和趙某均不同意。2011年6月，甲企業向當地人民法院提起訴訟。甲企業主張：乙公司將微波爐改為由丙公司供貨未經本企業同意，要求乙公司賠償損失。問題：1.乙公司向甲企業發出的電子郵件是要約還是要約邀請？甲企業的回復是承諾還是新的要約？并說明理由。2.甲企業與乙公司的合同何時成立？理由是什么？3.如果甲企業不同意購買微波爐，由此給合伙企業造成的損失應由誰承擔責任？并說明理由。4.張某提出的要求是否正確？說明理由。5.甲企業是否可以向人民法院提起訴訟？說明理由。6.甲企業的主張是否正確？說明理由。【答案】八、案情：甲、乙、丙、丁設立了宏達有限責任公司（住所地為北京市海淀區）。甲以建設用地使用權認購出資500萬元；乙以商標專用權認購出資600萬元；丙以現金認購出資1000萬元，但約定在公司成立2年內予以繳清；丁以一幅古畫認購出資500萬元。在公司的經營過程中，因資金緊張向A銀行貸款500萬元，并以建設用地使用權抵押，并辦理了登記。宏達公司向B公司賒購500萬元貨物，并以古畫抵押，雙方簽訂了合同。宏達公司向C銀行貸款以商標專用權質押，并辦理了登記。宏達公司向D銀行（住所地為北京市朝陽區）貸款500萬元，并以自己的辦公設備、原材料、庫存物品辦理了浮動抵押登記，后庫存物品又賣給了E公司，E公司提貨并付款。因宏達公司經營不善，發生債權債務糾紛。經查：丙認購的出資500萬元已逾5年未交付：該幅古畫早已被公司出賣給不知情的第三人；公司在建設用地使用權的土地上新建了辦公大樓，承建商不具備資質，但工程驗收合格，拖欠工程款500萬元；該商標專用權因未辦理續展而被注銷。問題：1．A銀行對該建設用地使用權欲行使抵押權，其效力是否及于所建的辦公大樓?為什么?2．C銀行因該商標專用權已被注銷，應如何救濟?3．B公司對該古畫在出賣后是否享有抵押權?為什么?4．不知情的第三人能否取得古畫的所有權?為什么?5．宏達公司與承建商所簽的工程合同是否有效?為什么?6．承建商對于拖欠的工程款能否主張權利?如何行使權利?7．D銀行能否對已賣給E公司的庫存物品主張抵押權?為什么?8．丙能否以訴訟時效已過拒絕交付該500萬元?為什么?假如宏達公司向D銀行借款，并非進行浮動抵押，而是由天美公司進行擔保。在合同簽訂后，宏達公司與D銀行經過再次磋商，達成補充協議書，約定因前述借款合同發生的任何糾紛，都應由雙方協商解決；如雙方在30日內協商不成，向宏達公司或D銀行任一方當事人所在地法院提起訴訟。但是該補充協議的制定并沒有天美公司的參與。根據補充信息，回答下列問題：9．該管轄協議確定的管轄法院是否不明確?10．補充的管轄協議是否能夠約束保證人?【答案】九、劉某帶繼子甲（5歲）一同外出，在過馬路時，甲不慎被一輛飛速駛過的摩托車撞倒。劉某向來討厭甲，看到甲倒在血泊中，心想，反正不是自己撞的，于是，徑自離開。甲因無人救助而死亡。劉某被抓獲后，又主動交代，2010年6月14日晚，當他務農回家時，發現路邊有個影子晃動，他以為是仇人孫某，于是用鋼叉刺過去，結果發現是鄰居趙某，劉某當時非常害怕，為逃避法律責任，劉某將趙某的尸體丟人江中。后經尸檢證明，趙某被剌時只是昏迷，其死亡的真正原因是溺水。問題：1.劉某不救助甲的行為是否構成不作為的犯罪？為什么？2.劉某誤將趙某當成孫某刺傷的行為如何定性？在法理上如何認定？3.趙某的死亡與劉某的行為有無因果關系？4.劉某誤將昏迷的趙某丟入河中導致趙某死亡的情況在刑法上如何定性？【答案】一十、陳某轉讓一輛中巴車給王某但未辦過戶。王某為了運營，與明星汽運公司簽訂合同，明確掛靠該公司，王某每月向該公司交納500元，該公司為王某代交規費、代辦各種運營手續、保險等。明星汽運公司依約代王某向鴻運保險公司支付了該車的交強險費用。2015年5月，王某所雇司機華某駕駛該中巴車致行人李某受傷，交警大隊認定中巴車一方負全責，并出具事故認定書。但華某認為該事故認定書有問題，提出雖肇事車輛車速過快，但李某橫穿馬路沒有走人行橫道，對事故發生也負有責任。因賠償問題協商無果，李某將王某和其他相關利害關系人訴至F省N市J縣法院，要求王某、相關利害關系人向其賠付治療費、誤工費、交通費、護理費等費用。被告王某委托N市甲律師事務所劉律師擔任訴訟代理人。案件審理中，王某提出其與明星汽運公司存在掛靠關系、明星汽運公司代王某向保險公司交納了該車的交強險費用、交通事故發生時李某橫穿馬路沒走人行橫道等事實；李某陳述了自己受傷、治療、誤工、請他人護理等事實。訴訟中，各利害關系人對上述事實