第5章比較代理法

第1節代理概述

一、代理的概念代理是指民事主體通過他人行為實施民事法律行為的方式。大陸法國家的代理，一般是指代理人在代理權限內，以被代理人的名義與第三人實施民事法律行為，由此產生的法律后果直接由被代理人承擔的一種法律制度。這也被稱為狹義的代理或直接代理。我國《民法通則》采取的是嚴格的狹義代理的概念，但我國《合同法》擴大了代理的范圍。

英美法國家的代理概念不強調代理人必須以被代理人的名義實施民事活動。其代理的一般定義是：代理標志著法律可以適用于這樣一種關系：基于雙方相互同意，一個人或實體（代理人）承擔義務為另一個人或實體（被代理人）的利益行事、并受被代理人的控制。二、直接代理和間接代理在國際經濟貿易活動中，代理就有直接代理和間接代理之分：前者指代理人以代表的身份，例如以本人的名義訂立合同；后者指代理人以自己的名義但為了本人的利益而行為。如前所述，我國《民法通則》和《德國民法典》中所稱的代理都是直接代理。英美法不僅承認直接代理，也承認間接代理。第2節代理權產生的依據和分類

大陸法將代理劃分為法定代理和意定代理。英美法將代理權的產生主要分為明示授權（ExpressAuthority）和默示授權（ImpliedAuthority）。除明示授權和默示授權外，英美法還包括不容否認的代理、緊急處分的代理和追認的代理等產生代理權的原因。行為人不具有代理權，而以被代理人的名義與第三人訂立合同或進行其他民事活動，稱為無權代理。大陸法國家將無權代理分為狹義的無權代理和表見代理。英美法將無權代理稱為違反有代理權的默示擔保（BreachofImpliedWarrantyofAuthority）或不具備默示授權的代理行為。

第3節代理關系

一、代理的內部關系1、代理人的主要義務履行代理職責代理人應對本人誠信、忠實報告的義務保密的義務移轉權利的義務2、被代理人（本人）的主要義務支付報酬的義條償還費用的義務允許代理人核對帳目的義務二、代理的外部關系代理的外部關系，是指被代理人（本人）和代理人對第三人的關系。代理人在訂立合同時明確指出本人的姓名代理人在訂立合同時表明自己是代理人，但不指明本人是誰代理人不披露本人姓名，而以自己名義與第三人訂立合同以上前兩種情況在大陸法中為直接代理，第三種情況為間接代理。大陸法中的間接代理，代理的后果不能由委托人（本人）直接承擔，而只能通過代理人將有關權利義務轉移給本人后，本人才能向第三人主張權利或履行義務；而英美法認為這種情況下代理人應對合同承擔個人責任，但未經披露的本人可行使介入權。三、我國外貿代理中的外部關系根據我國《合同法》的規定：受托人（即代理人，以下同）以自己的名義，在委托人（即被代理人或本人，以下同）的授權范圍內與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據證明該合同只約束受托人和代理人的除外。受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關系的，受托人因第三人原因對委托人不履行義務，受托人應當向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權利，但如果第三人知道該委托人的存在，就不會與受托人訂立合同的除外。受托人因委托人原因對第三人不履行義務，受托人應當向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權利，但第三人不得變更其選定的相對人。委托人行使受托人對第三人的權利的，第三人可以向委托人主張其對受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對人的，委托人可以向第三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第三人的抗辯。第4節代理的終止

一、代理關系終止的原因被代理人解除委托或代理人辭去委托代理期間屆滿或代理事務完成代理人死亡或喪失民事行為能力或資格特定事件的發生導致代理權終止二、代理關系終止的后果對于本人與代理人之間，代理人的代理權通常在本人撤銷代理權、代理人辭去代理、代理授權期限屆滿或其他法定原因終止了代理合同時消滅，本人與代理人之間的權利義務關系即告終止。但在商事代理中，如代理人曾在代理期間為本人建立了商業信譽，而本人因為這種已經建立的商業信譽而受益，代理人有權向本人請求給以補償。代理關系終止對于相對第三人的后果，主要取決于相對第三人是否知情。如果代理權消滅后，本人沒有及時通知第三人，或者本人沒有及時索回證明代理權的授權文件，而第三人對代理權的繼續存在有合理的信賴，這種信賴是受法律保護的。第5節商事代理的種類

一、商事代理的基本形式獨家代理商（Exclusiveorsoleagent）普通代理商（Generalagent）雇傭代理商（Employedagent）居間商（Broker）行紀人（Factor;Commissionmerchant）

二、承擔特別責任的商事代理人保付代理人（Confirmingagent）