重慶市高級人民法院關(guān)于辦理非法集資類刑事案件法律適用問題的會議紀(jì)要的解答

（渝高法[2018]186號2018年9月25日）一、非法集資刑事案件中，如何區(qū)分單位犯罪與自然人犯罪？

答：根據(jù)《刑法》以及相關(guān)司法解釋規(guī)定，以單位名義實施犯罪，違法所得歸單位所有的，是單位犯罪。在非法集資類刑事案件中，要堅持依法認(rèn)定單位犯罪和自然人犯罪。

以單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門的名義非法集資，全部或者大部分違法所得歸分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門所有的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門為單位犯罪。不能因為單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門沒有可供執(zhí)行罰金的財產(chǎn)，就不將其認(rèn)定為單位犯罪，而按照個人犯罪處理。

以單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門的名義非法集資，全部或者大部分違法所得歸上級單位所有的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定上級單位為單位犯罪，分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門中涉嫌犯罪的人員，可以作為上級單位的其他直接責(zé)任人員依法追究刑事責(zé)任。

個人為進(jìn)行非法集資犯罪活動而設(shè)立的公司、企業(yè)、分公司等實施犯罪的，或者公司、企業(yè)、分公司設(shè)立后，以實施非法集資犯罪為主要活動的，不以單位犯罪論處。

以單位、單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門的名義實施犯罪，部分違法所得歸單位、單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門所有，部分歸自然人所有，難以區(qū)分單位犯罪和自然人犯罪的，可認(rèn)定為單位、單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門與自然人成立共同犯罪。

對于應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位犯罪的案件，人民檢察院應(yīng)當(dāng)以單位犯罪起訴，只作為自然人犯罪案件起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時與人民檢察院協(xié)商，建議對犯罪單位補(bǔ)充起訴。

二、如何認(rèn)定集資詐騙犯罪中的“以非法占有為目的”？

答：非法占有目的是區(qū)分集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪的關(guān)鍵。辦案機(jī)關(guān)要全面收集行為人是否具有非法占有目的的證據(jù)，要特別注重對集資款的來源、用途和去向的調(diào)查取證。在認(rèn)定行為人是否具有非法占有為目的時，應(yīng)當(dāng)堅持主客觀相一致的原則，要避免單純根據(jù)損失結(jié)果客觀歸罪，不能僅憑較大數(shù)額的集資款不能返還的結(jié)果，推定行為人具有非法占有目的，也不能僅憑行為人自己的供述進(jìn)行認(rèn)定，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況具體分析。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理非法集資類刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第四條第二款規(guī)定，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“以非法占有為目的”：

（1）集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動的資金數(shù)額與籌集資金的規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；

（2）肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；

（3）攜帶集資款逃匿的；

（4）將集資款用于違法犯罪活動的；

（5）抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn)，逃避返還資金的；

（6）隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；

（7）拒不交代資金去向，逃避返還資金的；

（8）其他可以認(rèn)定非法占有目的的情形。

行為人出于生產(chǎn)經(jīng)營需要非法集資，將全部或者大部分集資款用于生產(chǎn)經(jīng)營活動，因經(jīng)營虧損而喪失返還集資款能力后，為籌措資金，以生產(chǎn)經(jīng)營為幌子，虛構(gòu)經(jīng)營事實、隱瞞經(jīng)營真相，繼續(xù)非法集資的，對于后期行為，可以認(rèn)定行為人具有非法占有目的。

行為人沒有實際的生產(chǎn)經(jīng)營活動，或者生產(chǎn)經(jīng)營活動收益明顯不能支付本息、或者不能保障生產(chǎn)經(jīng)營活動正常支出，采取“以新還舊”“以后還前”等方式非法集資，致使集資款不能返還的，可以認(rèn)定為行為人具有非法占有目的。

行為人將全部或者大部分集資款用于期貨、股票、彩票等高風(fēng)險投資，或者用于國家禁止投資或已經(jīng)提示有高風(fēng)險的行業(yè)、領(lǐng)域的，不能認(rèn)定為用于生產(chǎn)經(jīng)營活動。在此種情形下，能否認(rèn)定具有非法占有目的，應(yīng)當(dāng)結(jié)合行為人的抗風(fēng)險能力和受損后果綜合分析認(rèn)定。對于行為人明知自己沒有償還能力仍將集資款項投資到上述風(fēng)險行業(yè)和領(lǐng)域，因投資虧損而導(dǎo)致集資款無法返還的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人具有非法占有目的。

行為人出于生產(chǎn)經(jīng)營需要，采取一定程度夸大事實甚至欺詐手段進(jìn)行集資，將全部或者大部分集資款用于生產(chǎn)經(jīng)營活動的，不應(yīng)僅以此認(rèn)定具有非法占有目的；即使最終因生產(chǎn)經(jīng)營不善而導(dǎo)致集資款無法返還，也不能僅憑該客觀結(jié)果推定行為人具有非法占有目的。

三、非法集資刑事案件中，如何認(rèn)定犯罪數(shù)額？

答：公安機(jī)關(guān)立案后，要及時委托專業(yè)機(jī)構(gòu)對集資數(shù)額、集資參與人人數(shù)、本人、親友、單位內(nèi)部職工投資數(shù)額、“轉(zhuǎn)單”重復(fù)投資數(shù)額、歸還本息數(shù)額、損失數(shù)額、集資款用途和去向等影響定罪量刑的重要事實進(jìn)行審計。辦案機(jī)關(guān)要依法準(zhǔn)確認(rèn)定非法集資犯罪數(shù)額。

非法吸收公眾存款罪的犯罪數(shù)額認(rèn)定。非法吸收公眾存款罪評價的是非法吸收公眾存款行為人的非法集資行為，而非集資參與人的投資行為，應(yīng)將非法吸收的總金額認(rèn)定為犯罪數(shù)額。

行為人向社會公眾公開宣傳后，以各種形式向集資參與人，包括本人、親友、單位內(nèi)部人員吸收的資金，均應(yīng)計入犯罪數(shù)額；集資參與人一筆投資款到期后，就該筆款項繼續(xù)重復(fù)投資的，應(yīng)當(dāng)累計計算投資總額作為犯罪數(shù)額。

行為人在案發(fā)前后歸還的本金、“利息”“分紅”等均不予扣除，應(yīng)計入犯罪數(shù)額。案發(fā)前后已歸還的數(shù)額，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮。

人民法院在審理非法吸收公眾存款案件過程中，集資參與人向人民法院提起民事訴訟，民事判決已經(jīng)生效，正在執(zhí)行的，或者已經(jīng)執(zhí)行到位的，刑事判決應(yīng)根據(jù)查明的犯罪事實，依法認(rèn)定非法集資數(shù)額。

集資詐騙罪的犯罪數(shù)額認(rèn)定。集資詐騙罪評價的不僅是行為人的非法集資行為，還包括集資參與人的損失，集資詐騙的數(shù)額以行為人實際騙取的數(shù)額計算。

行為人親友、單位內(nèi)部人員投資的數(shù)額，應(yīng)計入犯罪數(shù)額。案發(fā)前歸還的數(shù)額，應(yīng)從犯罪數(shù)額中扣除。

集資參與人一筆投資款到期后，因受騙而繼續(xù)就同一筆款項重復(fù)投資的，一般不累計計算犯罪數(shù)額。

在辦理集資詐騙犯罪案件中，行為人及其辯護(hù)人提出扣除重復(fù)投資數(shù)額，不能查證屬實的，不予扣除。

四、非法集資刑事案件中，如何認(rèn)定主從犯？

答：認(rèn)定非法集資類刑事案件的主從犯，不能僅以行為人的職務(wù)高低作為評判標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)根據(jù)行為人在共同犯罪中的實際地位和作用作出具體判斷。

對積極參與謀劃決策、組織、領(lǐng)導(dǎo)、指揮、管理以及主動實施非法集資行為等起主要作用的行為人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為主犯。

對處于從屬于主犯的地位，對主犯的犯罪意圖表示贊成、附和、服從，沒有參與犯罪的謀劃決策，在主犯的領(lǐng)導(dǎo)、指揮下實施非法集資行為的行為人，在共同犯罪起次要作用，可以認(rèn)定為從犯。

在單位犯罪案件中，主管人員與分公司經(jīng)理、負(fù)責(zé)人等其他直接責(zé)任人員，不是當(dāng)然的主從犯關(guān)系。主管人員與其他直接責(zé)任人員在實施犯罪行為過程中，主從關(guān)系不明顯的，可以不區(qū)分主從犯。但是，具體案件可以分清主從犯，且不分清主從犯，在同一法定刑檔次、幅度內(nèi)無法做到罪刑相適應(yīng)的，應(yīng)當(dāng)分清主從犯，依法處罰。

五、如何做好非法集資刑事案件的涉案資產(chǎn)處置工作？

答：各級公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院要本著追贓挽損利益最大化原則，切實做好資產(chǎn)處置相關(guān)工作，減少集資參與人損失，實現(xiàn)良好辦案效果。

公安機(jī)關(guān)在偵查案件過程中，要及時查封、扣押、凍結(jié)涉案資產(chǎn)，全面收集證明資產(chǎn)權(quán)屬的相關(guān)證據(jù)，確保查封、扣押、凍結(jié)在案的資產(chǎn)權(quán)屬明確，并制作查扣資產(chǎn)清單。

人民檢察院在提起公訴前，要認(rèn)真審查證明資產(chǎn)權(quán)屬的在案證據(jù)，對于查扣了涉案資產(chǎn)，但在案證據(jù)不足以證明資產(chǎn)權(quán)屬的，可退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查。

人民檢察院在提起公訴時，應(yīng)當(dāng)在起訴書中載明涉案資產(chǎn)查扣情況，在庭審中應(yīng)當(dāng)對涉案資產(chǎn)權(quán)屬進(jìn)行舉證證明。人民法院查明查扣在案的資產(chǎn)屬于行為人違法所得或者依法應(yīng)當(dāng)追繳的其他涉案財物，應(yīng)當(dāng)依法作出判決。

積極開展保護(hù)性追贓挽損措施，對查扣的不宜保存的涉案資產(chǎn)，在查明資產(chǎn)權(quán)屬的前提下，如果能夠證明確屬贓款、贓物或者系使用贓款、贓物購買或者置換的其他財物，可以提前啟動資產(chǎn)處置程序。公安機(jī)關(guān)查封、扣押的房產(chǎn)、車輛、電腦、家具、家電、股票、基金等財產(chǎn)或者財產(chǎn)性權(quán)利等，有些財產(chǎn)隨著時間推移價值必然貶損，如車輛、船只、電腦等；有些財產(chǎn)或財產(chǎn)性權(quán)利的價格隨市場波動很大，如房產(chǎn)、股票、基金等，如果對這些財產(chǎn)或者財產(chǎn)性權(quán)利長期保存，等到訴訟終結(jié)后再行處置，會導(dǎo)致財產(chǎn)價值貶損，不利于追贓挽損利益最大化。對這些長期保存會導(dǎo)致價值貶損的財產(chǎn)或者財產(chǎn)性權(quán)利，可以認(rèn)定為司法解釋所規(guī)定的“不宜保存的物品”，公安機(jī)關(guān)在查扣相關(guān)資產(chǎn)后，可及時商請人民檢察院、人民法院共同研究會商，提前啟動處置程序。

六、非法集資犯罪分子的關(guān)于違法所得如何處理？

答：根據(jù)《刑法》規(guī)定，犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠。追繳和退賠是兩個不同的概念，對于違法所得應(yīng)當(dāng)予以追繳，尚未追繳在案的可以繼續(xù)追繳，對于無法追繳的財物，可以責(zé)令退賠，退賠既包括退還財物，也包括賠償財物。

人民法院判決認(rèn)定的事實中，對繼續(xù)追繳財物可以表述為“其他資產(chǎn)追繳及權(quán)屬確定工作仍在進(jìn)一步進(jìn)行中，繼續(xù)追繳的涉案資產(chǎn)將移送執(zhí)行機(jī)關(guān)，變價后與已追繳資產(chǎn)按同等原則發(fā)還集資參與人”。

本著追贓挽損利益最大化原則及持續(xù)性追贓的現(xiàn)實要求，人民法院在判項中可以表述為“在案扣押、凍結(jié)款分別按比例發(fā)還集資參與人；在案查封、扣押的房產(chǎn)、車輛、股權(quán)、物品等變價后分別按比例發(fā)還集資參與人，不足部分責(zé)令繼續(xù)退賠并按照同等原則分別發(fā)還”。

對于追繳或者責(zé)令退賠財物的范圍問題，追繳或者責(zé)令退賠違法所得與民事訴訟中共同被告對集資參與人的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任有所區(qū)別，追繳或者退賠違法所得不屬于民事賠償訴訟，不涉及民事連帶責(zé)任的問題，應(yīng)以行為人實際的違法所得為限，尚未追繳或者無法追繳的，可以依法責(zé)令退賠，退賠亦應(yīng)以實際違法所得為限。

查封、扣押、凍結(jié)的涉案贓款、贓物不足以退清全部集資款的，法院應(yīng)判決繼續(xù)追繳并執(zhí)行扣押在案的行為人合法財產(chǎn)。

對于行為人主動退繳的數(shù)額超過其實際違法所得的，可以在量刑時予以充分考慮。退繳的款項應(yīng)當(dāng)與其他涉案資產(chǎn)一并進(jìn)入資產(chǎn)清退程序，不得判決沒收上繳國庫或自行處理。

七、如何保護(hù)集資參與人的合法權(quán)利？

答：公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院要根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理非法集資類刑事案件適用法律若干問題的意見》相關(guān)規(guī)定，注重保護(hù)集資參與人的合法權(quán)利。

對集資參與人的知情權(quán)、旁聽庭審、集資款返還等請求，可通過及時公布案件進(jìn)展、涉案資產(chǎn)處置情況等方式釋明。集資參與人可以推舉代表向司法機(jī)關(guān)提出意見和建議。

要加大追贓挽損力度，最大限度地挽回集資參與人利益遭受的損失。

八、非法集資刑事案件中，如何貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策？

答：對非法集資類刑事案件中的涉案人員，應(yīng)當(dāng)充分貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，依法區(qū)別處理。

關(guān)于懲處的人員范圍。重點打擊起組織、策劃、指揮、管理作用以及其他具有較高地位、或者發(fā)揮較大作用的中高層人員；對于公司的行政、內(nèi)勤、培訓(xùn)、財務(wù)等人員，以及受單位領(lǐng)導(dǎo)指派或者奉命參與實施一定犯罪行為、參加時間短、僅領(lǐng)取工資、集資數(shù)額較低的底層業(yè)務(wù)人員，入罪要特別謹(jǐn)慎。

對于為他人非法集資提供幫助，從中收取代理費、好處費、點子費、傭金等費用，構(gòu)成非法集資共同犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，其中犯罪情節(jié)輕微的，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微危害不大的，不作為犯罪處理。

要注重通過依法適用財產(chǎn)