工程造價法律專題

2010年12月目錄工程造價法律基本08版《清單計價規范》主要條款08版《清單計價規范》與招投標08版《清單計價規范》與合同價款約定08版《清單計價規定》與工程價款支付工程合同實施重點工程結算爭議解決工程造價法律基本概念1、工程造價：直接費+間接費2、合同造價：

工程實體價值、違約金、索賠合同全部權利義務的清算3、工程結算：4、合同結算：5、合同清算：合同法98條，合同終止后的結算和清理工程造價法律基本工程合同類型，按價格方式來分：1、固定總價合同2、固定單價合同3、可調價格合同4、成本加酬金合同工程造價法律基本工程結算1、實質是工程承包合同的履約行為2、結算協議與工程承包合同的關系3、結算方式：按工程量清單結算按定額結算按實結算08版《清單計價規范》的法律效力

2008年住房與城鄉建設部第63號公告頒布

國家標準違反規范的后果

08版《清單計價規范》主要條款1.0.2本規范適用于建設工程工程量清單計價活動。建設工程包括：建筑工程、裝修裝飾工程、安裝工程、市政工程、園林綠化工程和礦山工程。建設工程工程量清單計價活動包括：工程量清單編制、工程量清單招標控制價編制、工程量清單投標報價編制、工程合同價款的約定、竣工結算的辦理以及工程施工過程中工程計量與工程價款的支付、索賠與現場簽證、工程價款的調整和工程計價爭議處理等工程建設施工階段的全過程活動。08版《清單計價規范》主要條款1.0.3全部使用國有資金投資或國有資金投資為主的工程建設項目，必須采用工程量清單計價。國有資金（含國家融資資金）為主的工程建設項目是指國有資金占投資總額50%以上或雖不足50%但國有投資者實質上擁有控股權的工程建設項目。《工程建設項目招標范圍和規模標準規定》（國家計委第3號令）

第四條使用國有資金投資項目的范圍包括：

（一）使用各級財政預算資金的項目；

（二）使用納入財政管理的各種政府性專項建設基金的項目；

（三）使用國有企業事業單位自有資金，并且國有資產投資者實際擁有控制權的項目。08版《清單計價規范》主要條款2.0.4綜合單價完成一個規定計量單位的分部分項工程量清單項目或措施清單項目所需的人工費、材料費、施工機械使用費和企業管理費與利潤，以及一定范圍內的風險費用。本定義并不是真正意義上的全包括的綜合單價，而是狹義上的綜合單價，規費和稅金等不可競爭的費用并不包括在項目單價中。國際上所謂的綜合單價，一般是指全包括的綜合單價，在我國目前建筑市場存在過度競爭的情況下，本規范規定保障稅金和規費等不可競爭的費用的很有必要。一、08版《清單計價規范》主要條款2.0.7暫估價招標人在工程量清單中提供的用于支付必然發生但不能確定價格的材料的單價以及專業工程的金額。暫估價為新增術語。與07《標準施工招標文件》的定義一致，同時又對施工招標階段一些無法確定價格的材料（設備）或專業工程分包提出了具有操作性的解決辦法。08版《清單計價規范》主要條款2.0.13規費根據省級政府或或省級有關權力力部門規定必須須繳納的，應計計入建筑安裝工工程造價的費用用。4.1.8規費和稅金應按按國家或省級、、行業建設主管管部門的規定計計算，不得作為為競爭性費用。。規費為新增術語語。《建筑安裝工程費費用項目組成》（建標【2003】206號）的規定，規規費包括工程排排污費、工程定定額測定費、社社會保障費（含含養老保險、失失業保險、醫療療保險）、住房房公積金、危險險作業意外傷害害保險。“關于專項治理理涉及建筑企業業收費的通知””（財綜【2003】46號）規定的行政政事業收費的政政策界限：“各各地區凡在法律律、法規規定之之外，以及國務務院或財政部、、原國家計委和和省、自治區、、直轄市人民政政府及其所屬財財政、價格主管管部門規定之外外，向建筑企業業收取的行政事事業性收費，均均屬于亂收費，，應當予以取消消。”08版《清單計價規范》主要條款2.0.20招標控制價2.0.21投標價2.0.22合同價2.0.23竣工結算價2.0.20-2.0.23規定的招標控制制價、投標價、、合同價、竣工工結算價這4條新增術語，反反映了工程造價價的計價具有動動態性和階段性性（多次性）的的特點。工程建建設項目從決策策到竣工交付使使用，都有一個個較長的建設期期。在整個建設設期內，構成工工程造價的任何何因素發生變化化都必然會影響響工程造價的變變動，不能一次次確定可靠的價價格，要到竣工工結算后才能最最終確定工程造造價，因此需要要對建設程序的的各個階段進行行計價，以保保證工程造價確確定和控制的科科學性。工程造價的多次次性計價反映了了不同的計價主主體對工程造價價的逐步深化、、逐步細化、逐逐步接近和最終終確定工程造價價的過程。08版《清單計價規范》主要條款4.1.2分部分項工程量量清單應采用綜綜合單價計價強制性條款。采采用綜合單價法法進行工程量清清單計價時，綜綜合單價包括除除規費和稅金之外外的全部費用。《建筑工程施工發發包與承包計價價管理辦法》（建設部令第107號）第五條規定定：工程計價方方法包括工料單單價法和綜合單單價法。其中綜合單價法。分分部分項工程量量的單價為全費費用單價。全費費用單價綜合計計算完成分部分分項工程所發生生的直接費、間接費費、利潤、稅金。一、08版《清單計價規范》主要條款4.1.9采用工程量清單單計價的工程，，應在招標文件件或合同明確風風險內容及其范范圍（幅度），，不得采用無限風風險、所有風險險或類似語句規規定風險內容及及其范圍（幅度度）一個成熟的建設設市場應該是一一個體現交易公公平性的市場，，在工程建設施施工發包中實行行風險共擔和合合理分攤原則是是實現建設市場場交易公平性的的具體體現，是是維護建設市場場正常秩序的措措施之一。主要由市場價格格波動導致的價價格風險，如建建筑材料、燃料料等價格風險、、應在招標文件件中或在合同中中對此類風險的的范圍和幅度進進行約定，進行行合理分攤。根根據工程特點和和工期要求，承承包人可承擔5%以內的材料價格格風險，10%以內的施工機械械適用費風險。。對于法律、法規規、規章或有關關政策出臺導致致工程稅金、規規費、人工發生生變化并由省級級、行業建設行行政主管部門或或其授權的工程程造價管理機構構根據上述變化化發布的政策性性調整，承包人人不應承擔此類類風險，應按照照有關調整規定定執行。二、工程量清單單計價規范下的的招投標（一）編制招標標控制價時規避避投訴的對策分分析1、新《清單計價規范》實施后招標控制制價的編制非常常敏感《清單規范》4.2.8規定招標控制價應在在招標時公布并并在工程造價管管理機構備案。。投標人可對招標標人公布的招標標控制價未按規規定計價進行投投訴。同時參與與招標控制價編編制的機構和人人員也將承擔相相應責任。和施施工條件，本著著經濟實用、先先進高效的原則則確定。接上頁2、招標控制價編制制要重點關注以以下幾個方面：：（1）嚴格依據招標標文件（包括招招標答疑紀要））和發布工程量量清單編制招標標控制價；（2）正確、全面地地使用行業和地地方的計價定額額（包括相關文文件）和信息價價格，對招標文文件規定可使用用的市場價格應應有可靠依據；；（3）依據國家有關關規定計算不可可競爭的措施費費用和規費、稅稅金；（4）競爭性的措施施方案依據專家家論證后的方案案進行合理確定定，并正確計算算其費用。（5）編制招標控制制價時，施工機機械設備的選型型應根據工程特特點和施工條件件，本著經濟實實用、先進高效效的原則確定。。接上頁3、招標人可以從從以下幾個方面面規避投標人投投訴招標控制價總價價是否與細節構構成完全吻合？招標人編制招標標控制價時人材材機單價是否先用信息價再用市場價？建設主管部門對對費用或費用標標準的政策規定定有幅度時，是是否按幅度上限執行？招標人編制招標標控制價時對于于安全文明施工費費、規費和稅金金是否進行了競爭爭？招標控制價中的的綜合單價是否否包括招標文件件中招標人要求求投標人所承擔擔的風險內容及其范范圍（幅度）產產生的風險費用用。招標文件中有有無無限風險所有風風險由承包人承擔的的字樣？招標人提供了有暫估單價的材材料時，是否按暫定的單單價計入綜合單單價？二、工程量清單單計價規范下的的招投標（二）工程量清清單計價規范下下的投標價的編編制1、投標報價編制制的基本原則可以自主的：定定額消耗量、人人材機單價、企企業管理費率、、利潤率、風險險費用、措施費費用、計日工單單價、總承包管管理費等；不能自主的：安全文明施工費費、規費、稅金金、暫列金額、、暫估價、計日日工量、投標報報價不得低于成成本。二、工程量清單單計價規范下的的招投標（二）工程量清清單計價規范下下的投標價的編編制2、投標報價編制制的關鍵點投標人應按招標標人提供的工程程量清單填報價價格。填寫的項項目編碼、項目目名稱、項目特特征、計量單位位、工程量必須須與招標人提供供的一致。措施項目的內容應依據招標人提提供的措施項目目清單和投標人人投標時擬定的的施工組織設計計或施工方案；；投標人可根據據工程實際情況況結合施工組織織設計，對招標標人所列的措施施項目進行增補補。投標人應依據招招標文件中分部部分項工程量清清單項目的特征征描述確定清單單項目的綜合單單價，當出現招標文件件中分部分項工工程量清單項目目的特征描述與與設計圖紙不符符時，應以工程程量清單項目的的特征描述為準準；當施工中施工圖紙或設計計變更與工程量量清單項目的特特征描述不一致致時，發、承包包雙方應按實際施工的項目目特征，依據合同約定定重新確定綜合合單價。二、工程量清單單計價規范下的的招投標（二）工程量清清單計價規范下下的投標價的編編制2、投標報價編制制的關鍵點應考慮招標文件件中要求投標人人承擔的風險內內容及其范圍（（幅度）以及相相應的風險費用用。在施工過程中，，當出現的風險險內容及其范圍圍（幅度）在招招標文件規定的的范圍內時，綜合單價不得變變更，工程價款款不做調整。(三)投標人在低報價價的情況下業主主造價控制重點點關鍵控制點——把握對競爭性費費用報價的控制制非競爭性費用是指招標文件中中根據省級政府府或省級有關權權力部門的規定定列項或由招標標單位自行統一一規定的部分，，投標人直接將將其加入投標報報價部分即可。。競爭性費用是指由投標單位位按清單計價規規范、招標文件件等要求，在勘勘察現場場地狀狀況結合自身的的能力優勢、施施工組織、材料料市場信息價并并考慮風險后自自行報價的部分分將工程量清單的的工作內容劃分分為非競爭性、競爭爭性兩個部部分，，對承承包商商來說說主要要是為為了分分清、、理順順投標標工作作管理理的輕輕重關關系，，抓住住核心工工作（（確定定競爭爭性費費用）、將將非競競爭性性費用用直接接列入入或計計入綜綜合單單價中中，以以便投投標人人能夠夠有的的放矢矢地開開展投投標報報價工工作。。對業業主來來說，，就成成為造造價控控制的的重點點。二、工工程量量清單單計價價規范范下的的招投投標(一)合同價價款形形式選選擇1、新《規范》對合同同類型型的規規定4.4.3款明確確規定定“實實行工工程量量清單單計價價的工工程，，應采用用單價價合同同”。即即合同同約定定的工工程價價款中中所包包含的的工程程量清清單項項目綜綜合單單價在在約定定條件件內是是固定定的，，不予予調整整，工工程量量允許許調整整。工工程量量清單單項目目綜合合單價價在約約定的的條件件外，，允許許調整整。調調整方方式、、方法法應在在合同同中約約定。。在實際際中，，可采采用固固定總總價合合同、、可調調總價價合同同、固固定單單價合合同、、可調調單價價合同同、成成本加加酬金金合同同等。。若不不采用用單價價合同同，失失去了了實行行工程程量清清單的的真正正意義義。三、工工程量量清單單計價價規范范下合合同價價款約約定(一)合同價價款形形式選選擇2、采用用綜合合單價價形式式的理理由采用單單價合合同形形式，，與國國際工工程合合同管管理慣慣例接接軌：：FIDIC合同條條件、、英國國的NEC合同條條件以以及美美國的的AIA系列合合同條條件等等,主要采采用的的就是是固定單單價合合同。采用單單價合合同形形式，，符合合工程程量清清單計計價模模式的的基本本要求求：根據工工程量量清單單計價價的特特點，，工程程量清清單由由招標標人編編制，，清單單量實實際上上是一一種預預算量量，結結算時時可按按實調調整；；而其其綜合合單價價則由由投標標人根根據自自身企企業的的管理理水平平，考考慮市市場風風險后后自主主確定定，所所以其在約約定的的條件件及范范圍內內是固固定的的，不不予調調整采用單單價合合同形形式，，能夠夠真正正體現現風險險共擔擔的風風險管管理原原則：：發包人人承擔擔工程程量清清單的的風險險，承承包人人承擔擔綜合合單價價的風風險。。發包包人在在施工工準備備階段段，精精心編編制工工程量量清單單，分分析工工程中中可能能產生生的問問題，，制定定相應應的管管理對對策。。承包包人由由于綜綜合單單價的的不可可調整整性，，必須須提高高自身身的投投標報報價水水平，，增強強企業業的管管理能能力，，以自自己的的綜合合實力力完成成工程程建設設，實實現自自己的的利潤潤目標標。三、工工程量量清單單計價價規范范下合合同價價款約約定(二)合同價價款約約定內內容和和事項項1、新《規范》4.4.4發、承承包人人雙方方應在在合同同條款款中對對下列列事項項進行行約定定；合合同中中沒有有約定定或約約定不不明的的，由由雙方方協商商確定定；協協商不不能達達成一一致的的，按按本規規范執執行1.預付工工程款款的數數額、、支付付時間間及抵抵扣方方式2.工程計計量與與支付付工程程進度度款的的方式式、數數額及及時間間3.工程價價款的的調整整因素素、方方法、、程序序、支支付及及時間間4.索賠與與現場場簽證證的程程序、、金額額確認認與支支付時時間5.發生工工程價價款爭爭議的的解決決方法法及時時間6.承擔風風險的的內容容、范范圍以以及超超出約約定內內容、、范圍圍的調調整辦辦法7.工程竣竣工價價款結結算編編制與與核對對、支支付及及時間間8.工程質質量保保證（（保修修）金金的數數額、、預扣扣方式式及時時間2003版《規范》、1999《《建設工工程施施工合合同》文本、、07《《標準施施工招招標文文件》中的合合同條條款對對此均均無規規定三、工工程量量清單單計價價規范范下合合同價價款約約定(二)合同價價款約約定內內容和和事項項《建設工工程價價款結結算暫暫行辦辦法》（369號文））第七七條1.預付工工程款款的數數額、、支付付時限限及抵抵扣方方式2.工程進進度款款的支支付方方式、、數額額及時時限3.工程施施工中中發生生變更更時，，工程程價款款的調調整方方法、、索賠賠方式式、時時限要要求及及金額額支付付方式式4.安全措措施和和意外外傷害害保險險費用用；5.工期及及工期期提前前或延延后的的獎懲懲辦法法6.發生工工程價價款糾糾紛的的解決決方法法7.約定承擔風險的范范圍及幅度以及超超出約定范圍和幅幅度的調整辦法8.工程竣工價款的結結算與支付方式、、數額及時限9.工程質量保證（保保修）金的數額、、預扣方式及時限限三、工程量清單計計價規范下合同價價款約定(三)有關合同價款其他他規定4.4.1實行招標的工程合合同價款應在中標標通知書發出之日日起30日內，由發、承包包雙方依據招標文文件和中標人的投投標文件在書面合合同中約定。不實行招標的工程程合同價款，在發發、承包雙方認可可的工程價款基礎礎上，由發、承包包雙方在合同中約約定。4.4.2實行招標的工程，，合同約定不得違違背招、投標文件件中關于工期、造造價、質量等方面面的實質性內容。。招標文件與中標標人投標文件不一一致的地方，以投標文件為準。。注：《建設工程價款結算算暫行辦法》、《建設工程施工合同同》GF-1999-0201和07《標準施工招標文件件》中的合同條款對此此均無規定。三、工程量清單計計價規范下合同價價款約定(一)預付款支付1、工程預付款概念念及其法律性質：：工程預付款是建設設工程施工合同訂訂立后由發包人按按照合同的約定，，在正式開工前預預先交付給承包人人的工程款。它是是施工準備和所需需采購主要材料、、結構件等流動資資金的主要來源。。其法律性質為：：發包人為幫助承包包人順利啟動項目目而提供的一筆無無息貸款。2、新《規范》下預付款支付的操操作：4.5.1發包人應按照合同約定支付工程預付款。。支付的工程預付付款，按照合同約定在工程進度款中抵抵扣。四、工程量清單計計價規范下的工程程價款支付3、當合同對工程預預付款的支付沒有有約定時，就按以以下法定（369號文件）辦理：工程預付款的額度度：原則上預付比例不不低于合同金額（（應扣除暫列金額額）的10%，不高于合同金額（（扣除暫列金額））的30%，對重大工程項目目，按年度工程計計劃逐年預付。實實際工程量清單計計價的工程，實體體性消耗和非實體體性消耗部分宜在在合同中分別約定定預付款比例（金金額）。工程預付款的支付付時限：在具備施工條件的的前提下，發包人人應在雙方簽訂合同后的一個個月內或不遲于約定的開工日起前的7天內預付工程款。若發包人未按合同同約定預付工程款款，承包人應在預預付時間到期后10天內向發包人發出要要求預付的通知，，發包人收到通知知后仍不按要求預預付，承包人可在在發出通知14天后停止施工，發包人人應從約定應付之之日其按同期銀行行貸款利率計算向向承包人支付應付付預付款的利息，，并承擔違約責任任。凡是沒簽訂合同或或不具備施工條件件的工程，發包人人不得預付工程款款，不得以預付款款為名轉移資金。。四、工程量清單計計價規范下的工程程價款支付(二）工程計量4.5.3工程計量時，若發發現工程量清單中中出現漏項、工程量計算算偏差，以及工程變更引起工程程量的增減，應按承包人在履履行合同義務過程程中實際完成的工程量量計算。4.5.4：承包人應按照合合同約定，向發包包人遞交已完工程程量報告。發包人人應在接到報告后后按合同約定進行行核對。四、工程量清單計計價規范下的工程程價款支付工程計量方法要依據實事求是的的原則，通過查驗驗竣工圖、隱蔽驗驗收單、監理記錄錄、現場勘察等方方法，將多列的工工程量扣除，漏報報的工程量添加進進結算，從而切實實保護業主和承包包商的利益不受損損失。1.采用預算綜合報價價的招標工程，應應依據設計施工圖圖，按照計算規則則，通過仔細計算算，逐項進行認定定；2.采用工程量清單招招標的工程，應依依據設計施工圖，，對索賠和反索賠賠的實物工程量，，通過仔細計算予予以核實。3.工程完工后，根據據確定的工程量結結果和發、承包雙雙方約定的合同價價款及合同價款調調整內容以及索賠賠事項進行工程竣竣工結算。接上頁(二）進度款支付4.5.5對進度款支付的規規定如下：（1）承包人遞交進度度款支付申請的時時間：每個付款周期末。。（2）進度款支付申請請內容：除合同另另有約定外，應包包括下列10項內容：1、本周期已完成工程程的價款2、累計已完成的工程程價款3、累計已支付的工程程價款4、本周期已完成計日日工金額5、應增加和扣減的變變更金額6、應增加和扣減的索索賠金額7、應抵扣的工程預付付款8、應扣減的質量保證證金9、根據合同應增加和和扣減的其他金額額10、本付款周期實際應應支付的工程價款款四、工程量清單計計價規范下的工程程價款支付(四）合同價款調整整4.7.2若施工總出現施工工圖紙（含設計變變更）與工程量清清單項目特征描述述不符的，發、承承包雙方應按新的的項目特征確定相相應工程量清單項項目的綜合單價。。4.7.3因分部分項工程量量清單漏項或非承承包人原因的工程程變更，造成增加加新的工程量清單單項目，其對應的的綜合單價按下列列方法確定：1、合同中已有適用用的綜合單價，按按合同中已有的綜綜合單價確定；2、合同中已有類似似的綜合單價，參參照類似的綜合單單價確定；3、合同中沒有適用用或類似的綜合單單價，由承包人提提出綜合單價，經經發包人確認后執執行。四、工程量清單計計價規范下的工程程價款支付(四）合同價款調整整4.7.4因分部分項工程量量清單漏項或非承承包人原因的工程程變更，引起措施施項目發生變化，，造成施工組織設設計或施工方案變變更，原措施費中中已有的措施項目目，按原措施費的的組價方法調整；；原措施費中沒有有的措施項目，由由承包人根據措施施項目變更情況，，提出適當的措施施費變更，經發包包人確認后調整。。4.7.5因非承包人原因引引起的工程量增減減，該項工程量變變化在合同約定幅幅度以內的，應執執行原有的綜合單單價；該項工程量量變化在合同約定定幅度以外的，其其綜合單價及措施施項目費應予以調調整。四、工程量清單計計價規范下的工程程價款支付（1）停工的涵義什么情形下可以停停工：依法停工：開工許許可、圖紙審核依約停工：不支付付工程價款停工權的行使主體體：業主承包商行政主管部門五、工程合同實施施重點－停工（1）抗辯權的行使應注注意的問題程序上：告知、合合理期限證據上：書面要件件實體上：實質影響響履約法律后果：承擔違違約責任五、工程合同實施施重點－停工標準施工招標文件件：22.2.2承包人有權暫停施施工發包人發生除第22.2.1（4）目以外的違約情情況時，承包人可可向發包人發出通通知，要求發包人人采取有效措施糾糾正違約行為。發發包人收到承包人人通知后的28天內仍不履行合同同義務，承包人有有權暫停施工，并并通知監理人，發發包人應承擔由此此增加的費用和（（或）工期延誤，，并支付承包人合合理利潤。五、工程合同實施施重點－停工五、工程合同實施施重點－工程合同同違約責任違約責任的涵義：違約責任是指當事事人違反合同約定定所應承擔的民事事責任。

據合同同法第107條規定，當事人一一方不履行合同義義務或者履行合同同義務不符合約定定的，應當承擔繼繼續履行、采取補補救措施或者賠償償損失等違約責任任。一般，違約責任與與侵權責任相對應應，但存在行為人人實施一個行為而而導致違約責任與與侵權責任競合的的法律現象。基本歸責原則：違約責任的歸責原原則主要有“嚴格責任原則”和“過錯責任原則”兩種。嚴格責任原原則是指合同一方方當事人不履行或或者不適當履行合合同義務，違約方方就應當承擔違約約責任。合同法解釋二：第二十九條：“當事人主張約定的的違約金過高請求求予以適當減少的的，人民法院應當當以實際損失為基基礎，兼顧合同的的履行情況、當事事人的過錯程度以以及預期利益等綜綜合因素，根據公公平原則和誠實信信用原則予以衡量量，并作出裁決。。

當事人約定的的違約金超過造成成損失的百分之三三十的，一般可以以認定為合同法第第一百一十四條第第二款規定的“過分高于于造成的的損失”。五、工程程合同實實施重點點－工程程合同違違約責任任工程合同同常見的的違約行行為：工期違約約質量缺陷陷變更索賠賠通知逾期結算算逾期支付付價款逾期提交交竣工圖圖紙等五、工程程合同實實施重點點－工程程合同違違約責任任如何規范范工程合合同違約約責任的的條款約約定，要要注意以以下幾個個方面：：1、約定明明確的違違約金額額2、工期違違約的注注意3、從控制制風險角角度出發發，均應應該約定定違約責責任的上上限，往往往發生生這種極極端的情情況下，，合同履履行的基基本條件件發生了了巨大變變化，雙雙方重新新協商履履約顯得得比較公公平。五、工程程合同實實施重點點－建筑筑業勞務務管理概概述勞務管理理現狀以以及管理理建議現狀：1、合法化化從2001年7月1日起施行行《建筑業企企業資質質管理規規定》（部令87號）開始始到2007年9月1日起施行行《建筑業企企業資質質管理規規定》（部令159號），即即在管理理層與操操作層分分離思想想的指導導下，均均將建筑筑業企業業分成了了施工總總承包、、專業承承包和勞勞務分包包三個序序列，建建筑業勞勞務企業業有了合合法的身身份；2、門檻低低，工人人質量技技能有風風險建筑勞務務是勞動動密集型型產業，，農村剩剩余勞動動力經培培訓即成成為建筑筑業工人人，未經經培訓直直接上崗崗有風險險。3、涉及面面廣，關關系到社社會穩定定建議：資源準備備，價格格合理，，規范管管理五、工程程合同實實施重點點－勞務務合同個人勞務務分包合合同：無無效后果：1.質量合格格，按合合同約定定支付價價款2.其他條款款無效，，很多爭爭議3.非法收益益上繳司法解釋釋：《最高人民民法院關關于審理理建設工工程施工工合同糾糾紛案件件適用法法律問題題的解釋釋》第二條建建設工工程施工工合同無無效，但但建設工工程經竣竣工驗收收合格，，承包人人請求參參照合同同約定支支付工程程價款的的，應予予支持。。五、工程程合同實實施重點點－質量量保修的的爭議保修責任任的認定定：1、質量缺缺限的涵涵義建設工程程質量不不符合工工程建設設強制性性標準、、設計文文件，以以及承包包合同的的約定。。2、責任主主體建設單位位，勘察察、設計計單位，，施工單單位，工工程監理理單位根據《建筑法》第79條規定，，負責頒發發建筑工工程施工工許可證證的部門門及其工工作人員員對不符合合施工條條件的建建筑工程程頒發施施工許可可證的，，負責工程程質量監監督檢查查或者竣竣工驗收收的部門門及其工工作人員員對不合格格的建筑筑工程出出具質量量合格文文件或者者按合格格工程驗驗收的，，造成的的損失，，由該部部門承擔擔相應的的賠償責責。特殊：對于建筑材料料、建筑筑構配件件和設備備生產廠廠商的質量責責任追究究,適用《中華人民民共和國國產品質質量法》的規定和和我國相相應的法法律、法法規、規規章的規規定。（1）索賠索賠是指指合同中中的權利利被侵害害人對非非請求人人原因引引起的工工期、費費用、利利潤的增增加而要要求合同同受益人人進行補補償的活活動。示范文本本定義：：索賠指指在合同同履行過過程中，，對于并并非自己己的過錯錯，而是是應由對對方承擔擔責任的的情況造造成的實實際損失失，向對對方提出出經濟補補償和（（或）工工期順延延的要求求。實質質：非請請求人原原因、實實際損失失、通知知。五、工程程合同實實施重點點－工程程合同索索賠三、工程程合同實實施重點點－工程合同同索賠索賠與簽簽證、變變更簽證：一一種文件件形式，，內容包包括合同同履行過過程中的的技術、、工期、、人員、、造價、、索賠等等各方面面。變更：改改變、調調整。在國內合合同中沒沒有特別別說明，，可以將將二者結結合，但但是文字字表述應應體現合合同的實實質性內內容。（FIDIC99版）索賠賠：根據據本條件件任何條條款或與與合同有有關的其其他文件件，承包包商有權權得到竣竣工時間間的延長長和（或或）任何何追加付付款，承承包商應應向工程程師發出出通知、、說明引引起索賠賠的事件件或情況況。（FIDIC99版）變更更：工程程量、質質量、特特性、標標準、位位置、尺尺寸、永永久工程程所需的的附加工工程、材材料、設設備、服服務等。。（標準施工招招標文件）：：23.1承包人索賠的的提出根據合同約定定，承包人認認為有權得到到追加付款和和（或）延長長工期的，應應按以下程序序向發包人提提出索賠：承包人應在知知道或應當知知道索賠事件件發生后28天內，向監理理人遞交索賠賠意向通知書書，并說明發發生索賠事件件的事由。承包人未在前前述28天內發出索賠賠意向通知書書的，喪失要要求追加付款款和（或）延延長工期的權權利；工期索賠的計計算：1、發包人工期期索賠：承包包人違約2、索賠費用的的組成：C/P/T成本和利潤如何主張3、索賠證據小業主索賠租金損失利潤損失證據據？五、工程合同同實施重點－工期索賠質量索賠1、質量缺陷：：承包人引起起2、合同違約責責任3、侵權責任：：按照侵權的的一般構成要要件4、保修責任：：按照保修義義務履行責任任問題未竣工驗收出出現的質量缺缺陷責任承擔擔？五、工程合同同實施重點－質量索賠五、工程合同同實施重點－－證據收集證據種類：1.法定分類：我我國民事訴訟訟法規定了7種，分別為書書證、物證、、視聽資料、、證人證言、、當事人陳述述、鑒定結論論、勘驗筆錄錄2.學理分類：根根據不同的標標準，學理上上對民事訴訟訟證據進行了了不同的分類類：本證與反反證、直接證證據與間接證證據、原始證證據與傳來證證據、言詞證證據與實物證證據等證據的證明力力：也稱證據價值值，是指證據據對于案件事事實有無證明明作用及證明明作用的大小小。為了限制制法官濫用裁裁量權，法律律和司法解釋釋根據不同情情形規定了不不同證據的證證明力，包括括證明力的規規則和有關證證據證明力的的等級。例如如，《民事訴訟證據據規則》第77條規定，原始證據的證證明力一般大大于傳來證據據、直接證據的的證明力一般般大于間接證證據。證據的關聯性、合法法性和真實性性即證據三性貫貫穿于舉證、、調取證據、、查證屬實和和認證的全過過程，也決定定著證明力的的大小五、工程合同同實施重點－－證據收集孤證不能定案案：證據法上的基基本規則，要要求包括科技技證據在內的的所有證據應應當互相映證證，形成閉合合的合證據鎖鎖鏈，并排除除任何合理的的懷疑，從而而達到一個相相當高的證明明標準。例如如，《民事訴訟證據據規則》第69條規定，（一）未成年年人所作的與與其年齡和智智力狀況不相相當的證言；；

（二）與與一方當事人人或者其代理理人有利害關關系的證人出出具的證言；；

（三）存存有疑點的視視聽資料；（（四）無法法與原件、原原物核對的復復印件、復制制品；

（五五）無正當理理由未出庭作作證的證人證證言。五、工程合同同實施重點－－質量保修金金的法律問題題質量保修金的的涵義：法律規定：建建筑法、建設設工程質量管管理條例、建建設工程質量量保證金管理理暫行辦法注意：1、保修期間與與保修金返還還的時間區別別2、建議期間與與比率“缺陷責任期一一般為六個月月、十二個月月或二十四個個月”第二條本辦辦法所稱建設設工程質量保保證金（保修修金）（以下下簡稱保證金金）是指發包包人與承包人人在建設工程程承包合同中中約定，從應應付的工程款款中預留，用用以保證承包包人在缺陷責責任期內對建建設工程出現現的缺陷進行行維修的資金金。第七條全部部或者部分使使用政府投資資的建設項目目，按工程價價款結算總額額5％左右的比例例預留保證金金。五、工程合同同實施重點－－證據收集工程項目證據據收集的范圍圍：1.招標文件、工工程合同及附附件、業主認認可的施工組組織設計、工工程圖紙、技技術規范等2.工程各項有關關設計交底記記錄、變更圖圖紙、變更施施工指令等3.工程各項經業業主或監理工工程師簽認的的簽證4.工程各項往來來信件、指令令、信函、通通知、答復等等5.工程各項有關關會議紀要6.施工計劃和現現場實施情況況記錄7.施工日報及工工長工作日志志、備忘錄8.工程預付款、、進度款撥付付的數額及日日期記錄9.工程驗收報告告及各項技術術鑒定報告等等五、工程合同同實施重點－－證據收集業主拒絕簽收收的應對：公公證、快遞如何形成有力力證據：施工工組織設計先技術后經濟濟形式互補第三方表見代理(一）結算依據據4.8.3工程竣工結算算應依據1、本規范2、施工合同3、工程竣工圖圖紙及資料4、雙方確認的的工程量5、雙方確認追追加（減）的的工程價款6、雙方確認的的索賠、現場場簽證事項及及價款7、投標文件8、招標文件六、工程量清清單計價規范范下的工程結結算（二）結算計計算規則4.8.4分部分項工程程費應依據雙雙方確認的工工程量、合同同約定的綜合合單價計算；；如發生調整整的，以發、、承包雙方確確認調整的綜綜合單價計算算。4.8.5措施項目費應應依據合同約約定的項目和和金額計算；；如發生調整整的，以發、、承包雙方確確認調整的金金額計算，其其中安全文明明施工費應按按國家或省級級、行業建設設主管部門的的規定計價，，不得作為競競爭性費用。。4.8.6其他項目費用用應按以下規規定計算：1、計日工應按按發包人實際際簽證確認的的事項計算；；2、暫估價中的的材料單價應應按發、承包包雙方最終確確認價在綜合合單價中調整整；專業工程程暫估價應按按中標價或發發包人、承包包人與分包人人最終確認價價計算。3、總承包服務務費應依據合合同約定金額額計算，如發發生調整的，，以發承包人人雙方確認調調整的金額計計算。4、索賠費用應應依據發承包包雙方確認的的索賠事項和和金額計算。。5、現場簽證費費用應依據發發承包雙方簽簽證資料確認認的金額計算算。6、暫列金額應應減去工程價價款調整與索索賠、現場簽簽證金額計算算，如有余額額歸發包人。。六、工程量清清單計價規范范下的工程結結算（三）業主核核對規則4.8.9發包人在收到到承包人遞交交的竣工結算算書后，應按按合同約定時時間核對。同同一工程竣工工結算核對完完成，發、承承包雙方簽字字確認后，禁禁止發包人又又要求承包人人與另一個或或多個工程造造價咨詢人重重復核對竣工工結算。4.8.10發包人或受其其委托的工程程造價咨詢人人受到承包人人遞交的竣工工結算書后，，在合同約定定時間內，核核對竣工結算算或為提出核核對意見的，，視為承包人人遞交的竣工工結算書已經經認可，發包包人應向承保保人支付工程程結算價款。。承包人在接接到發包人提提出的核對意意見后，在合合同約定時間間內，不缺人人也未提出異異議的，視為為發包人提出出的核對意見見已經認可，，竣工結算辦辦理完畢。六、工程量清清單計價規范范下的工程結結算合同中對核對對竣工結算時時間沒有約定定或約定不明明的，根據財財政部、建設設部印發的《建設工程價款款結算暫行辦辦法》（財建【2004】】369號）第十四