淺談建設(shè)工程施工合同管理

目錄一、發(fā)承包雙方簽訂的施工合同有什麼作用？二、建設(shè)工程施工合同包含哪幾方面？三、關(guān)于通用條款中默示認可性條款1、工程師對自己的口頭指令必須在約定的時間內(nèi)以書面的方式加以確定。2、對于施工組織設(shè)計和工程進度計劃必須按約定提出書面意見或確認。3、對于工期順延申請，發(fā)包人必須在約定的時間內(nèi)予以回復，否則，視為同意承包人關(guān)于工期順延的申請。4、在約定的時間內(nèi)，在驗收記錄上沒有簽字，即視為認可驗收記錄。5、發(fā)包人應(yīng)當對承包人所提交的工程量報告即時核實并簽署意見，否則即視為確認。6、發(fā)包人14天內(nèi)不提出修改意見，即視為同意調(diào)整工程價款。7、工程價款的變更報告必須及時向發(fā)包人提出，否則視為工程變更不涉及工程價款的變更。8、發(fā)包人應(yīng)當對承包的工程價款變更報告及時作出答復，否則即視為認可。9、發(fā)包人收到承包人的竣工驗收報告后，必須及時組織驗收。四、確定合同價款有幾種方式？五、可調(diào)價格合同中合同價款的調(diào)整因素包括哪些情況？

一、發(fā)承包雙方簽訂的施工合同有什么作用？答：（1）是招標文件的重要組成部分。招標文件就是要約，合同就是通過招標投標形式來要約和承諾。（2）明確建設(shè)工程發(fā)包人和承包人之間的權(quán)利義務(wù)。建設(shè)工程施工合同一經(jīng)生效之后，即具有法律效力，工程發(fā)包人和承包人雙方就產(chǎn)生了法律上的關(guān)系：①施工合同是雙方行為的準則；②施工合同制約發(fā)包人和承包人；③簽訂施工合同明確雙方權(quán)利和義務(wù)的相互關(guān)系。（3）是建設(shè)工程施工階段實行監(jiān)理的依據(jù)。監(jiān)理工程師對工程實行監(jiān)理離不開合同，離開了就沒有了依據(jù)。（4）是保護建設(shè)工程發(fā)包人和承包人權(quán)益的依據(jù)：①施工合同依法保護工程發(fā)包方和承包方雙方權(quán)益；②追究違反施工合同的法律依據(jù)；③調(diào)解、仲裁和審理施工合同糾紛的依據(jù)。二、建設(shè)工程施工合同包含哪幾方面？答：包含三部分：協(xié)議書、通用條款、專用條款。協(xié)議書：包含了簽約雙方約定的工程概況、承包范圍、工期、質(zhì)量標準、合同價款、組成合同的文件及生效日期等基本信息。通用條款：是根據(jù)法律、行政法規(guī)規(guī)定及建設(shè)工程施工的需要訂立，通用于建設(shè)工程施工的條款。專用條款：是發(fā)包人與承包人根據(jù)法律、行政法規(guī)規(guī)定，結(jié)合具體工程實際，經(jīng)協(xié)商達成一致意見的條款，是對通用條款的具體化、補充或修改。三、關(guān)于通用條款中默示認可性條款所謂默示認可性條款，是指在專用條款中如果沒有明確的另行約定，合同的一方當事人依據(jù)一定的條件向?qū)Ψ疆斒氯颂岢瞿撤N權(quán)利的主張或要求時，如果對方當事人在雙方所約定的時間內(nèi)沒有回復或提出抗辯的，則視為同意或確認其要求的合同條款。這一條是明確約束建設(shè)單位的，要求工程師對于自己的口頭指令在48小時內(nèi)予以答復，答復確認或不確認。如果不答復，則視為確認。在工程實踐中，有時候承包人故意制造一個書面的工程師從未發(fā)出的指令，要求工程師確認。結(jié)果工程師看到很生氣，對此置之不理，結(jié)果呢，則視為同意“指令”。這對建設(shè)單位非常不利。同時，合同雙方應(yīng)當注意的是，適用這一條款的前提是承包人必須在口頭指令發(fā)出7日內(nèi)提出書面確認要求，如果承包人超過上述期限未提出，則不適用默示即視為認可的約定。2、對于施工組織設(shè)計和工程進度計劃必須按約定提出書面意見或確認。

10.1承包人應(yīng)按專用條款約定的日期，將施工組織設(shè)計和工程進度計劃提交工程師，工程師按專用條款約定的時間予以確認或提出修改意見，逾期不確認也不提出書面意見的，視為同意。這一條也是約束建設(shè)單位。適用這一條的前提是雙方對于兩個時間或期限的確認。一是承包人向發(fā)包人提交施工組織設(shè)計和工程進度計劃的時間或期限；另一個是發(fā)包人審查承包人提交的施工組織設(shè)計和工程進度計劃的時間或期限。如果當事人在合同的專用條款中對于上述期限或時間沒有約定的，則本條無法適用。3、對于工期順延申請，發(fā)包人必須在約定的時間內(nèi)予以回復，否則，視為同意承包人關(guān)于工期順延的申請。

11.1承包人應(yīng)當按照協(xié)議書約定的開工日期開工。承包人不能按時開工，應(yīng)當不遲于協(xié)議書約定的開工日期前7天，以書面形式向工程師提出延期開工的理由和要求。工程師應(yīng)當在接到延期開工申請后的48小時內(nèi)以書面形式答復承包人。工程師在接到延期開工申請后48小時內(nèi)不答復，視為同意承包人要求，工期相應(yīng)順延。工程師不同意延期要求或承包人未在規(guī)定時間內(nèi)提出延期開工要求，工期不予順延。13.2承包人在13.1款情況發(fā)生后14天內(nèi)，就延誤的工期以書面形式向工程師提出報告。工程師在收到報告后14天內(nèi)予以確認，逾期不予確認也不提出修改意見，視為同意順延工期。4、在約定的時間內(nèi)，在驗收記錄上沒有簽字，即視為認可驗收記錄。

17.3經(jīng)工程師驗收，工程質(zhì)量符合標準、規(guī)范和設(shè)計圖紙等要求，驗收24小時后，工程師不在驗收記錄上簽字，視為工程師已經(jīng)認可驗收記錄，承包人可進行隱蔽或繼續(xù)施工。這一條也是約束建設(shè)單位的。工程質(zhì)量合格是發(fā)包人向承包人給付工程價款的前提條件，這一條對于建設(shè)單位非常重要。所以，工程師在參加工程質(zhì)量驗收后，應(yīng)當及時在工程質(zhì)量驗收意見書上簽署自己的意見，合格或不合格，或雖合格但需要整改等。5、發(fā)包人應(yīng)當對承包人所提交的工程量報告即時核實并簽署意見，否則即視為確認.25.2工程師收到承包人報告后7天內(nèi)未進行計量，從第8天起，承包人報告中開列的工程量即視為被確認，作為工程價款支付的依據(jù)。工程師不按約定時間通知承包人，致使承包人未能參加計量，計量結(jié)果無效。此條同樣也是約束建設(shè)單位的。工程師接到報告承包人的報告后7天內(nèi)按設(shè)計圖紙核實已完工程量，并在現(xiàn)場計量前24小時通知承包人，承包人為計量提供便利條件并派人參加。工程量是計算工程價款的依據(jù)，工程量的多少與發(fā)包人應(yīng)付多少工程款有直接的關(guān)系。在工程施工的實踐中，越來越多的建設(shè)單位已經(jīng)將此項工作全部委托了相關(guān)的造價公司，對承包人所報的工程量進行跟蹤審計。6、發(fā)包人14天內(nèi)不提出修改意見，即視為同意調(diào)整工程價款.

23.4承包人應(yīng)當在23.3款情況發(fā)生后14天內(nèi)，將調(diào)整原因、金額以書面形式通知工程師，工程師確認調(diào)整金額后作為追加合同價款，與工程款同期支付。工程師收到承包人通知后14天內(nèi)不予確認也不提出修改意見，視為已經(jīng)同意該項調(diào)整。此條同樣也是約束建設(shè)單位的。此條適用有兩個前提，一是合同所約定的工程價款的模式是可調(diào)價格，二是承包人應(yīng)當在23.3款情況發(fā)生后14天內(nèi)，將調(diào)整原因、金額以書面形式通知發(fā)包人8、發(fā)包人應(yīng)當對承包的工程價款變更報告及時作出答復，否則即視為認可。

31.3工程師應(yīng)在收到變更工程價款報告之日起14天內(nèi)予以確認，工程師無正當理由不確認時，自變更工程價款報告送達之日起14天后視為變更工程價款報告已被確認。這一條也是約束建設(shè)單位的，這就要求發(fā)包人對于承包人所送達的工程價款報告必須及時的確認審核。9、發(fā)包人收到承包人的竣工驗收報告后，必須及時組織驗收

32.3發(fā)包人收到承包人送交的竣工驗收報告后28天內(nèi)不組織驗收，或驗收后14天內(nèi)不提出修改意見，視為竣工驗收報告已被認可。這一條是約束建設(shè)單位的。事實上“視為竣工驗收報告已被認可”并不意味著工程驗收被通過或工程質(zhì)量的合格。工程質(zhì)量的驗收必須經(jīng)過建設(shè)、設(shè)計、勘察、監(jiān)理和施工五方聯(lián)合組織驗收，且報相關(guān)建設(shè)行政主管機關(guān)備案。其次，即使發(fā)包人的上述行為視為工程已經(jīng)通過竣工驗收，在工程實踐中，如果沒有上述五家聯(lián)合在竣工驗收意見書上簽字蓋章，建設(shè)行政主管部門也是不會備案的。如此，上述竣工驗收報告已被認可，還有何意義呢？根據(jù)合同的約定，如果工程驗收通過，承包人送交竣工報告的日期為實際竣工日期。同時，工程竣工驗收報告經(jīng)發(fā)包人認可后28天內(nèi)，承包人向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報告和完整的結(jié)算資料。四、確定合同價款有幾種方式？

答：

（1）固定價格合同。雙方在專用條款內(nèi)約定合同價款包含的風險范圍和風險費用的計算方法，在約定的風險范圍內(nèi)合同價款不再調(diào)整。風險范圍以外的合同價款調(diào)整方法，應(yīng)當在專用條款內(nèi)約定。（2）可調(diào)價格合同。合同價款可根據(jù)雙方的約定而調(diào)整，雙方在專用條款內(nèi)約定合同價款調(diào)整方法。（3）成本加酬金合同。合同價款包括成本和酬金兩部分，雙方在專用條款內(nèi)約定成本構(gòu)成和酬金的計算方法。六、調(diào)整合同價格因素發(fā)生后，承包人應(yīng)做哪些工作？如何確認工程師已經(jīng)同意調(diào)整？

答：承包人應(yīng)在調(diào)整合同價款因素情況發(fā)生后14天內(nèi)，將調(diào)整原因、金額以書面形式通知工程師，工程師確認調(diào)整金額后作為追加合同價款，與工程款同期支付。工程師收到承包人通知后14天內(nèi)不予確認也不提出修改意見，視為已經(jīng)同意該項調(diào)整。七、談固定總價由于長期以來在我國造價控制中出現(xiàn)。“預算超概算，結(jié)算超預算”的現(xiàn)象，發(fā)包方往往非常擔心最終的工程結(jié)算價格大大超過預算的情況。為了防止這種現(xiàn)象的發(fā)生，越來越多的發(fā)包方開始嘗試采用固定總價合同的模式，以期杜絕這種情況的發(fā)生。是不是簽訂了固定總價合同就一勞永逸了，在結(jié)算中會不會還碰到扯皮和糾紛的情況，以下試從合同結(jié)算來看固定總價合同模式下合同管理的重要性及要點。1.特點固定總價合同是以詳盡的工程項目施工圖紙、明確的技術(shù)規(guī)范和標準等為基礎(chǔ)，按規(guī)定的工程承包范圍和內(nèi)容，確定一個固定總價的工程承發(fā)包合同。如合同沒有特別約定的話，不管任何市場漲跌因素或其他有關(guān)因素的影響，工程總價固定不作調(diào)整。因此其適用于合同工期短(一年以內(nèi))、設(shè)計圖紙詳盡、工程量清單及描述詳細準確、材料設(shè)備的規(guī)格、型號、產(chǎn)地等明確、市場行情已充分掌握、合同工作范圍明晰的項目。在固定總價合同中，合同一旦簽定，約定的價格就是最終的結(jié)算價格。這個時候數(shù)量和價格風險的主要承擔方是承包方。因為承包方在投標時，無論發(fā)包方是否提供工程量清單，都必須對工程量進行復核或重新編制，在固定總價合同簽定以后就不能對合同約定范圍內(nèi)的工程量再提出更改。通常情況下，合同中應(yīng)該約定工程量清單的數(shù)量不作為合同的一部分。同時，總價包干并不意味著工程量清單的每一項都是包干的。3.固定總價合同的結(jié)算方式在固定總價合同的結(jié)算中，遇到變更應(yīng)參照的原則是：比較合同約定的范圍或圖紙與變更后的差異，找出這個差異并加以計量、計價，進行結(jié)算。而不用去討論原來的工程量清單中的數(shù)量組成。只要找出涉及到這個變更的數(shù)量，而這個數(shù)量應(yīng)該是按實計量的(不應(yīng)讓發(fā)包方承擔原合同中的數(shù)量誤差，無論這個誤差是正的還是負的)。對工程量清單數(shù)量的這種約定其實是反映了承包方必須承擔固定總價合同的數(shù)量風險，盡管在實際工程中，可能很少有時間給承包方仔細計量數(shù)量，當合同的執(zhí)行碰到問題的時候，承包方也會以計量時間太緊為由為自己辯護，因此要做到要結(jié)算的時候避免這種爭議，發(fā)包方應(yīng)盡可能地留足投標時的準備標書時間。4.對合同單價調(diào)整的約定在前面的分析中可以看到，工程量清單中的工程數(shù)量不是合同的組成部分，由承包方承擔該項的風險。但是合同單價在固定總價合同中是起到了很重要的作用的。設(shè)計變更、簽證的數(shù)量都能得到有效的計量，但是碰到合同中沒有的單價應(yīng)該怎么約定計取，包括常見的點工工日單價等的約定。如果約定的工程量出現(xiàn)了大幅的增減或主要材料設(shè)備的價格產(chǎn)生了巨大的變化時，單價是不是繼續(xù)有效，是否可以調(diào)整，這些都應(yīng)該在合同中約定明確，不然會給結(jié)算帶來很大的隱患。八、情勢變更說到材料設(shè)備價格的巨大變化就不得不說一下“情勢變更”原則。所謂情勢變更，指合同有效成立后，因不可歸責于當事人的事由，發(fā)生事先不可預見的變更，如繼續(xù)維持合同的有效性則顯失公平，故允許變更合同內(nèi)容或解除合同并免除當事人責任的一項法律原則。工程項目的實施周期較長，大型的項目可能會跨幾個年度，最可能出現(xiàn)“情勢變更”的是工程大宗材料的大幅價格漲跌。1.案例例如在2005年3月份鐵礦石大幅漲價引起的鋼材價格一路攀升，漲幅高達3O％，銅材也曾從4萬元／噸漲到過8萬元／噸。這些材料價格的大幅上漲算不算情勢變更，如果是固定總價合同，單價是不是可以調(diào)整，漲幅多大可以適用情勢變更。這些都沒有具體的法律條文的規(guī)定，在實際的司法實踐中也沒有統(tǒng)一的標準。因此對于主要材料價格的漲跌是否適用該原則，如果能在合同中約定清楚材料價格的漲跌處理方法的話，對承、發(fā)包雙方都是有利的。在合同中應(yīng)約定如某種材料的價格漲跌導致工程總造價變化幅度超過某一個雙方約定的比率的時候，可以對該材料進行調(diào)價。這一方面體現(xiàn)了合同公平的一方面，同時給事后的結(jié)算帶來了方便。這里請注意約定的不是某種材料價格增減幅度占過原價格的比率，而是占工程總造價的比率。這是因為，假定銅材從4萬元／噸漲到8萬元／噸，這一事件對于銅芯電線電纜的供貨合同來講，可以適用情勢變更原則，因為銅的價格占到了電線電纜價格的8O％以上，這樣的漲幅明顯是供貨單位所不能承受的。但是同一事件對于某個工程項目來說，可能銅的價格只占到工程價格的2％還不到，那么這個事件對于該工程項目來說不適用情勢變更原則。因此在固定總價合同中，應(yīng)對工程量變化、材料價格變化等導致單價調(diào)整的方法寫入合同，這樣就不會在結(jié)算時承、發(fā)包雙方立場的不一致導致單價都不確認的情況，有利于結(jié)算的順利實施。九、對其他措施費用的約定

不論是不是固定總價合同，在完成一個項目的過程中，必然會存在一些與工程相關(guān)的其他措施費用。例如臨時設(shè)施、安全文明施工措施、以及相關(guān)技術(shù)措施等，這些費用應(yīng)該怎么計取，范圍怎么來規(guī)定清楚，也是固定總價合同中應(yīng)該描述清楚的內(nèi)容。即使不是固定總價合同，通常情況下這部分費用也是閉口包干確定的。從結(jié)算的角度來看，如果工程順利按時保質(zhì)