專題培訓之“商業賄賂”公開數據顯示，2023年7月至2023年12月，全國共查處商業賄賂案件102214件，涉案金額260.6億元。2023年，據國家工商總局記錄，當年全國工商系統共查處商業賄賂案件4521件，案值15.24億元。《刑法修正案》（九）目前正在提請審議中，擬進一步加大賄賂等犯罪的處罰力度。為進一步明晰何為商業賄賂，便于大家在經紀、投行、產品代銷及投顧等各項業務開展過程中嚴防商業賄賂風險，依法合規展業，我部特制作本期《法律知識傳遞之商業賄賂》，供參閱。一、什么是商業賄賂我國無專門的“商業賄賂法”，對商業賄賂的規定散見于《反不合法競爭法》、國家工商管理總局《關于嚴禁商業賄賂行為的暫行規定》以及《刑法》中與行賄、受賄有關的十項罪名及相關司法解釋中。（一）《反不合法競爭法》及《關于嚴禁商業賄賂行為的暫行規定》規定1、商業賄賂界定《反不合法競爭法》規定“經營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品（含服務）。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。經營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入帳。接受折扣、傭金的經營者必須如實入帳。”國家工商管理總局《關于嚴禁商業賄賂行為的暫行規定》（簡稱《規定》）對“回扣”及“帳外暗中”進行了明確的界定，“本規定所稱回扣，是指經營者銷售商品時在帳外暗中以鈔票、實物或者其他方式退給對方單位或者個人的一定比例的商品價款。”“本規定所稱帳外暗中，是指未在依法設立的反映其生產經營活動或者行政事業經費收支的財務帳上按照財務會計制度規定明確如實記載，涉及不記入財務帳、轉入其他財務帳或者做假帳等。”此外，《規定》還進一步明確“經營者在商品交易中不得向對方單位或者其個人附贈鈔票或者物品。但按照商業慣例贈送小額廣告禮品的除外。違反前款規定的，視為商業賄賂行為。”2、法律責任（1）行政責任：不構成犯罪的，監督檢查部門可以根據情節處以一萬元以上二十萬元以下的罰款，有違法所得的，予以沒收；構成犯罪的，依法追究刑事責任。（2）民事責任：給被侵害的經營者導致損害的，應當承擔損害補償責任。（二）《刑法》規定1、十項罪名目前商業賄賂犯罪涉及的罪名有十項，基于犯罪主體、犯罪對象及犯罪行為等方面的差異，分為非國家工作人員受賄罪、受賄罪、單位受賄罪、運用影響力受賄罪、對非國家工作人員行賄罪、行賄罪、對單位行賄罪、單位行賄罪、介紹賄賂罪以及對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪。2、規范行為涉及不限于：運用職務上的便利，索取別人財物或者非法收受別人財物，為別人謀取利益；在經濟往來中，運用職務上的便利，違反國家規定，收受各種名義的回扣、手續費，歸個人所有；為謀取不合法利益，給予公司、公司或者其他單位的工作人員以財物；為謀取不合法利益，給予國家工作人員以財物;在經濟往來中，違反國家規定，給予國家工作人員以財物，或者違反國家規定，給予國家工作人員以各種名義的回扣、手續費；為謀取不合法利益，給予國家機關、國有公司、公司、事業單位、人民團隊以財物，或者在經濟往來中，違反國家規定，給予各種名義的回扣、手續費；向國家工作人員介紹賄賂；為謀取不合法商業利益，給予外國公職人員或者國際公共組織官員以財物，等等。十項罪名的犯罪主體、行為、對象及備案追訴標準詳見附件《商業賄賂所涉十項罪名概況列表》。二、商業賄賂部分案例（一）以贊助費名義賄賂銷售引致行政處罰案件當事人上海恒乳制品公司系新恒乳業集團在上海設立的獨資公司，主營母公司出品“安”牌乳制品在中國大陸地區餐飲業的銷售推廣活動，獲取產品銷售推廣的“外包服務費”。2023年10月26日，為穩定大客戶，該公司與北京味公司簽訂《贊助協議》，約定在2023年10至12月間，北京味公司及其關聯公司繼續采購“安”牌乳制品作為生產原料，作為回報，上海恒乳制品公司在此期間為北京味公司的市場活動提供商業贊助。經辦案人員查證，2023年10至12月，北京味公司從上海恒乳制品公司指定的北京供貨商處采購“安”牌乳制品金額共計人民幣9308104.29元，上海恒乳制品公司從中獲利人民幣1405151.43元。同時，根據北京味公司規定，上海恒乳制品公司將約定的“市場贊助費”，劃轉至河北雄縣全利公司，用于抵充北京味公司應付印刷費用款。河北雄縣全利公司開具發票貨品或應稅勞務名稱為印刷費的河北增值稅普通發票4張，給上海恒乳制品公司作為記賬憑據。在上海恒乳制品公司賬面上，此項支出記入科目代碼為“促銷費用”和“應付賬款”，會計科目為“宣傳費一品牌維護”和“全利公司”，摘要為“市場宣傳費”。根據上述情節，上海市工商局靜安分局最終認定：上海恒乳制品公司違反了《反不合法競爭法》第八條和國家工商行政管理局《關于嚴禁商業賄賂行為的暫行規定》第二條的規定，構成了商業賄賂行為，并對其作出罰款人民幣13萬元，沒收違法所得人民幣1405151.43元的行政處罰。（二）向對方單位附贈物品引致行政處罰漳州市工商局在調查云霄縣醫院商業賄賂案時，發現該醫院與當事人上海某醫療器械有限公司所簽的一份工業品買賣協議，協議載明標的物系一臺富士能WC-88WM電子腸鏡，價格人民幣150000元，并寫明“贈送異物鉗叁支（威爾遜牌）、12V/75W燈泡肆只、閥蓋20個，價值壹萬元正”。漳州市工商局認定，當事人在向云霄縣醫院銷售醫療器械的過程中為排擠競爭對手，爭取交易機會，向云霄縣醫院贈送物品的行為，違反了《關于嚴禁商業賄賂行為的暫行規定》關于“經營者在商品交易中不得向對方單位或者其個人附贈鈔票或者物品”的規定。依據《中華人民共和國行政處罰法》第二十三條、《反不合法競爭法》第二十二條和《關于嚴禁商業賄賂行為的暫行規定》第九條第一款之規定，對當事人作出沒收違法所得65164.88元，罰款80000元的行政處罰，同時責令其改正違法行為。（三）原中信證券楊某涉嫌對非國家工作人員行賄罪據法院查明的情況，楊某，原中信證券固定收益部董事總經理，曲某某，原遼寧省農村信用社聯合社（簡稱遼寧農聯社）資金營運中心副總經理。經二人商議，2023年，成立了一家以徐某作為法定代表人的丙類戶公司--北京大德投資管理有限公司（簡稱大德公司），運用該公司與遼寧農聯社資金營運中心開展債券代持業務，公司實際控制人為楊某。2023年10月，因債券市場變化因素，楊某與曲某合意通過曲某送人民幣給遼寧農聯社資金營運中心總經理，請求李某批準將大德公司名義持有的9支公司債券由遼寧農聯社資金營運中心買入自營。李某批準由遼寧農聯社買入大德公司債券自營，同時與曲某約定根據各自職責分工風險，將楊某行賄的200萬元按照六四提成，后楊某向曲某轉款200萬元，曲某將其中120萬元支付李某，剩余80萬元據為己有。法院認為，楊某、曲某為謀取不合法利益，給予金融機構工作人員以財物，數額巨大，其二人行為構成對非國家工作人員行賄犯罪。李某身為金融機構工作人員，非法收受別人財物，為別人謀取利益，數額巨大，其行為構成非國家工作人員受賄犯罪。三、提醒及啟示（一）在業務開展過程中，不得以任何方式為不存在的或虛假的服務支付任何費用在業務開展過程中，任何費用的支付必須以真實服務為基礎，且對方須具有合法的經營資格（如具有相關金融業務許可的機構），服務費用支付的數額亦應符合法律規定及一般行業慣例，并必須如實入賬。不得以任何方式為不存在的或虛假的服務支付任何費用，涉及不限于向未提供相應服務的機構或個人支付所謂“勞務費”、“顧問費”“服務費”“傭金”等等。（二）不得借助員工薪資或經紀人提成等方式變相違規向有關機構或個人支付費用借助員工薪酬或經紀人提成向有關機構或個人支付費用，符合上文所述“商業賄賂”特性，會被認定為商業賄賂行為，構成犯罪的，依法會被追究刑事責任。鑒于通過員工薪資或經紀人提成等方式實行商業賄賂比較隱蔽，在此重申公司規定，嚴禁通過員工薪資或經紀人提成等方式變相違規向有關機構或個人支付費用，與此同時，提請總部各部門及各分支機構加強管理，避免員工及經紀人采用賄賂方法進行展業。（三）不得采用賄賂手段銷售或者購買商品或服務，涉及銷售產品或服務不得附贈鈔票或者物品，按照商業慣例贈送小額廣告禮品的除外不得采用賄賂手段銷售或者購買商品或服務，涉及采用財物或者其他手段進行賄賂，所稱財物，是指鈔票和實物，涉及經營者為銷售或者購買商品，假借促銷費、宣傳費、贊助費、科研費、勞務費、征詢費、傭金等名義，或者以報銷各種費用等方式，給付對方單位或者個人的財物。所稱其他手段，是指提供國內外各種名義的旅游、考察等給付財物以外的其他利益的手段。（四）不得在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣，亦不得收受回扣帳外暗中給付或收受回扣是標準的商業賄賂行為，在證券業務中的表現涉及不限于：在經紀業務中，為做大交易量，增長收入，向機構客戶的負責人或居間人賬外暗中給予好處費和返傭；在投資銀行業務中，為了拉項目，違規向發行人及有關負責人或居間人賬外暗中支付顧問費、公關費；在產品代銷或債券承銷過程中，向有關單位、個人賬外暗中給予好處費；為投資者提供證券投資征詢服務時，為謀取別人賬外暗中支付的鈔票、實物等其他不合法利益，故意誘導投資者買賣證券等等。結語：“商業賄賂”行為目前界定較寬泛，行政執法尚缺少明晰統一標準，處罰的范圍和力度均較大。從刑事備案追訴和量刑標準來看，《刑法》對商業賄賂犯罪處罰非常嚴格，在反腐大背景下，賄賂犯罪的刑事處罰力度亦有進一步趨嚴的趨勢。在此提醒公司員工，任何情況下，嚴格按照法律規定及公司規定履職，在業務活動中，潔身自好，杜絕帳外暗中給予對方單位或個人回扣、手續費，不得采用向對方單位或個人行賄的方式展業，拒絕對方單位或個人的行賄行為，遠離商業賄賂及犯罪。附件：商業賄賂所涉十項罪名概況列表序號罪名犯罪主體犯罪行為犯罪對象備案追訴標準其他說明1非國家工作人員受賄罪公司、公司或者其他單位的工作人員，涉及國有公司、公司以及其他國有單位中的非國家工作人員運用職務上的便利，索取別人財物或者非法收受別人財物，為別人謀取利益，數額較大的；在經濟往來中，運用職務上的便利，違反國家規定，收受各種名義的回扣、手續費，歸個人所有的無數額在五千元以上的，應予備案追訴從“謀取利益”的性質上看，既涉及別人應當得到的合法的、合法的利益，也涉及別人不應當得到的非法的、不合法的利益。該利益是否已謀取到，均不影響本罪的成立2受賄罪國家工作人員運用職務上的便利，索取別人財物的，或者非法收受別人財物，為別人謀取利益的；在經濟往來中，違反國家規定，收受各種名義的回扣、手續費，歸個人所有的；運用本人職權或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務上的行為，為請托人謀取不合法利益，索取請托人財物或者收受請托人財物的無１、個人受賄數額在５千元以上的；２、個人受賄數額不滿５千元，但具有下列情形之一的：（１）因受賄行為而使國家或者社會利益遭受重大損失的；（２）故意刁難、要挾有關單位、個人，導致惡劣影響的；（３）強行索取財物的。對索取別人財物的，法律沒有規定要以“為別人謀取利益”為條件。“謀取不合法利益”，涉及非法利益和其它不應當得到的利益。3單位受賄罪國家機關、國有公司、公司、事業單位、人民團隊索取、非法收受別人財物，為別人謀取利益，情節嚴重的；在經濟往來中，在帳外暗中收受各種名義的回扣、手續費的無１、單位受賄數額在１０萬元以上的；２、單位受賄數額不滿１０萬元，但具有下列情形之一的：（１）故意刁難、要挾有關單位、個人，導致惡劣影響的；（２）強行索取財物的；（３）致使國家或者社會利益遭受重大損失的。對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接負責人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。4運用影響力受賄罪國家工作人員的關系密切人、離職的國家工作人員及其關系密切人。通過該國家工作人員職務上的行為，或者運用該國家工作人員職權或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務上的行為，為請托人謀取不合法利益，索取請托人財物或者收受請托人財物，數額較大或者有其他較重情節的；離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關系密切的人，運用該離職的國家工作人員原職權或者地位形成的便利條件實行前款行為無同【受賄罪】5對非國家工作人員行賄罪一般主體，即，達成刑事責任年齡，具有刑事責任能力的自然人，單位也可構成本罪為謀取不合法利益，給予公司、公司或者其他單位的工作人員以財物，數額較大的非國家工作人員個人行賄數額在一萬元以上的，單位行賄數額在二十萬元以上的，應予備案追訴。單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接負責人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。行賄人在被追訴前積極交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免去處罰。6對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪同[對非國家工作人員行賄罪]為謀取不合法商業利益，給予外國公職人員或者國際公共組織官員以財物的外國公職人員、國際公共組織官員同[對非國家工作人員行賄罪]同[對非國家工作人員行賄罪]7行賄罪一般主體，即行為人是達成刑事責任年齡，具有刑事責任能力的自然人。為謀取不合法利益，給予國家工作人員以財物的;在經濟往來中，違反國家規定，給予國家工作人員以財物，數額較大的，或者違反國家規定，給予國家工作人員以各種名義的回扣、手續費的國家工作人員1．行賄數額在一萬元以上的；2．行賄數額不滿一萬元，但具有下列情形之一的：（1）為謀取非法利益而行賄的；（2）向三人以上行賄的；（3）向黨政領導、司法工作人員、行政執法人員行賄的；（4）致使國家或者社會利益遭受重大損失的。行賄人在被追訴前積極交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免去處罰。因被勒索給予國家工作人員以財物，沒有獲得不合法利益的，不是行賄。8單位行賄罪單位，具體涉及公司、公司、事業單位、機關、團隊。單位為謀取不合法利益而行賄，或者違反國家規定，給予國家工作人員以回扣、手續費，情節嚴重的，國家工作人員1．二十萬元以上的；2．十萬元以上不滿二十萬元，但具有下列情形之一的：（1）為謀取非法利益而行賄的；（2）向三人以上行賄的；（3）向黨政領導、司法工作人員、行政執法人員行賄的；（4）致使國家或者社會利益遭受重大損失的。對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接負責人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。9對單位行賄罪對單位行賄罪主體為一般主體，既涉及個人，也涉及單位為謀取不合法利益，給予國家機關、國有公司、公司、事業單位、人民團隊以財物的，或者在經濟往來中，違反國家規定，給予各種名義的回扣、手續費的國家機關、國有公司、公司、事業單位、人民團隊1．個人行賄數額在十萬元以上、單位行賄數額在二十萬元以上的；2．個人行賄數額不滿十萬元、單位行賄數額在十萬元以上不滿二十萬元，但具有下列情形之一的：（1）為謀取非法利益而行賄的；（2）向三個以上單位行賄的；（3）向黨政機關、司法機關、行政執法機關行賄的；（4）致使國家或者社會利益遭受重大損失的。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接負責人員，處三年以下有期徒刑或者拘役。10介紹賄賂罪一般主體，即行為人是達成刑事責任年齡，具有刑事責任能力的自然人。向國家工作人員介紹賄賂，情節嚴重的國家工作人員