案例分析1.甲國和乙國都是《聯合國國際貨品銷售協議公約》的締約國。甲國A公司與乙國B公司簽訂了從B公司進口１０0噸白糖的協議。協議選用了（（2023年國際貿易術語解釋通則)的FOB術語,并約定付款方式為托收。此后，A公司與承運人C公司簽訂了海上貨品運送協議（運送協議受《海牙規則》的約束)，并向D保險公司投保了平安險。承運人的“希望”號輪準時到達乙國裝貨，B公司提供了符合協議規定的貨品。在“希望”號輪駛向甲國目的港的途中，因遇臺風使部分白糖受損。B公司委托銀行向A公司收取款項,A公司卻以貨品已經發生損失為由拒絕付款。請回答下列問題:(1)本案中的保險公司是否應對該批白糖的損失進行補償?為什么？（2）本案中的承運人是否應對該批白糖的損失進行補償?為什么？（3)本案白糖損失的風險在哪一方當事人？1.答：(1）本案中的保險公司不應補償。由于本案A公司投保的是平安險,本案貨損是由于臺風引起,臺風屬于自然災害，本案臺風引起的是貨品的部分損失,而不是全損，平安險不涉及自然災害導致的部分損失,因此保險公司不承擔補償責任，假如貨主希望得到此種情況下的補償，應當投保水漬險,由于水漬險對自然災害引起的部分損失是補償的。(２）承運人也不賠。由于本案貨損是由于天災引起的,依《海牙規則》的規定，承運人對于因此而引起的貨品損失是可以免責的。(３）由于本案選用了FOＢ術語,貨品的風險是在裝貨港船舷轉移的,因此途中的風險是由買方承擔的,即風險由A公司承擔。2、美國A公司與我國B公司簽訂了購買一批月餅的協議，交貨期為當年中秋前一星期,以便賣給在美國的華人過中秋節之用，但是，由于我國當年中秋節月餅市場火爆,Ｂ公司貨源緊張，中秋節已過了一個星期尚未交貨。而美國的實際情況是由于中秋節已過,月餅難以銷售。A公司于是告知B公司宣告協議無效。問:(1)A公司宣告無效是否有法律依據？（2)A、B兩公司約定在中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁,哪一方敗訴?假如敗訴方不履行仲裁裁決，另一方當事人應當如何做？３．甲國A公司（買方)與乙國B公司（賣方)簽訂一進口水果協議，價格條件為CFＲ,裝運港的檢查證書作為議付貨款的依據,但約定買方在目的港有復驗權。貨品在裝運港檢查合格后交由Ｃ公司運送。由于乙國當時發生疫情,船舶到達甲國目的港外時,甲國有關當局對船舶進行了熏蒸消毒,該工作進行了數天。之后,A公司在目的港復驗時發現該批水果已所有腐爛。請問:(１)依據《海牙規則》,承運人C公司是否應承擔補償責任?為什么?(2)在CFR條件下,應當由賣方還是買方簽訂保險協議?(3)在CＦＲ條件下,應當由賣方還是買方支付保險費?五、案例分析題2.答：（1)A公司宣告協議無效的依據是Ｂ公司的行為構成主線違約。B公司延遲交貨,就是違約行為。并且由于中秋月餅是在特定期間銷售的物品,Ｂ公司延遲交貨,Ａ公司賣出月餅就很困難,由此會蒙受損失，以至于事實上剝奪了Ａ公司根據協議所期待得到的利益，即B公司的延遲交貨構成主線違反協議。B公司主線違反協議,A公司應有權宣告協議無效，可向Ｂ公司主張損害補償。(2)由于B公司主線違反協議，Ｂ公司會敗訴。Ｂ公司不履行仲裁裁決,Ａ公司可以根據法律的規定，向中國法院申請執行。案例3：答:(１）依據《海牙規則》,承運人不應承擔補償責任，由于其享有因檢疫限制免責的權利。（２）在CFR條件下,應當由買方簽訂保險協議。(3)在CＦＲ條件下,應當由買方支付保險費。五、案例分析題(第1小題15分，第2小題10分。共25分)１．A國一公司向B國一公司出口泰國香米,并簽訂了ＦOB協議。Ａ國公司在裝船前向檢查機構申請檢查,檢查結果是貨品符合協議的質量規定。Ａ國公司在裝船后及時向B國公司發出裝船告知，但在海上航行中由于海浪過大,大米被海水浸泡,質量減少。貨品到達目的港后，B國公司規定A國公司補償差價損失。問:A國公司是否應當對上述損失負責？假如本協議以ＣIF術語或ＣＦR術語成交,大米被海水浸泡的風險損失又分別由誰承擔?(1５分）2.托運人馬克辛靴鞋公司出口一批貨品,由承運人加拿大政府商業海運公司班輪運送。貨品裝船后，承運人向托運人簽發了海運提單,提單背面訂有合用《海牙規則》的條款。但船在開航前發生火災，致使貨品受到損害，經調查，火災的起因是由于經船長授權的雇傭人員在對排水管道加溫時疏忽所致。托運人對未能交貨五、案例分析題（共２5分）１.(1５分)答案要點：賣方不應對貨品在運送過程中遭受的風險損失負責。該風險應當由買方承擔。（5分）根據Incontｅrｍs2０23的規定,在ＦＯＢ術語中,賣方只承擔貨品越過船舷之前的風險,貨品越過船舷之后的風險由買方承擔，除非賣方在交貨時貨品不符合協議規定。(5分）如以CIF或CFＲ術語成交，賣方也同樣不對貨品在運送過程中遭受的風險損失負責。根據Ｉncｏnterms20２3的規定，在CＩF或ＣＦR術語中，賣方也只承擔貨品越過船舷之前的風險,貨品越過船舷之后的風險也由買方承擔，除非賣方在交貨時貨品不符合協議規定。(５分)2.（1０分）答案要點：承運人應補償(5分）,因未做到在開航前和開航時使船舶適航(5分）。導致的損失規定承運人補償。(１0分)五、案例分析(第1小題16分,第2小題９分,共25分)案例1:中國Ａ公司與意大利B公司簽訂了一份由Ａ向B出售１00桶鹽漬蘑菇的協議，分兩批交貨，總價金１０萬美元，價格條件為ＣIF熱那亞。協議規定：索賠期為到貨后一個星期，協議成立后買方應在一個月內交付1萬美元定金，賣方發貨后，定金作為貨款;賣方不交貨應雙倍返還定金。第一批貨品５0桶，賣方按期裝運了貨品，但是，貨品延期一個星期到港,買方收到賣方寄來的清潔提單提貨，經買方自己檢查發現，50桶貨品有5桶缺重共80公斤(每桶應為50公斤）。第二批貨品到港后,經具體開箱檢查發現因鹽度不夠每桶蘑菇都有腐爛變質現象,買方出具了由檢查機構簽發的商檢證明。雙方因索賠不成請求仲裁，買方規定賣方:1、補償第一批貨品短重的損失1000美元;2、補償第一批貨品因延遲到港的罰金500美元；3、第二批貨品退回,補償買方因此遭受的利潤損失202３美元，同時應雙倍返還這批貨品定金2023０美元。問：該案如何解決?案例2:中國銀行決定對境內一重大中外合資經營項目提供一筆巨額商業貸款，在簽訂協議前,銀行人員向某律師事務所就如何通過協議條款，保證債務人如期償還債務進行征詢。你作為律師,如何回答?五、案例分析(第一小題16分，第二小題9分,共25分）案例1:答題要點：1、第一批貨品賣方準時裝運，并取得清潔提單，應初步認定賣方已履行協議，買方收到貨品后，由自身對貨品進行檢查，而不是由獨立檢查機構參與檢查,其貨品短量主張和索賠規定不應支持。(4分)2、賣方準時裝運貨品,貨品延遲到港的因素不在賣方，根據CIF條件,貨品風險自越過船舷時轉移賣方，因延遲到港的罰金主張，不應予以支持。(４分）3、第二批貨品已經喪失任何使用價值，賣方構成主線違約。應當支持賣方退回,解除這一部分協議,補償利潤損失的主張。(４分）4、買方規定雙倍返還違約金的規定不予支持，由于協議規定，只有在賣方不交貨時才這樣做，賣方是交貨不符,不是不交貨。（4分)案例2：答題要點:1、應規定擔保條款,涉及物權擔保和信用擔保；（3分)2、規定陳述保證條款,借款人應保證其經營狀況、財務狀況良好和真實,其貸款項目通過合法批準授權。(2分）3、應規定某些約定事項，貸款人不得在其資產上設立抵押權和其他擔保物權,清償時應保證貸款人與其他債權人處在平等地位。(2分）4、違約及救濟條款，應規定預期違約和實際違約時的救濟辦法。（2分）五、案例分析（第１小題10分,第２小題15分,共25分)案例1：中國Ａ公司與韓國B公司成立一家生產醫用電器的合資經營公司，由韓方X任董事長。中方以土地廠房及原有設備作為投資,韓方投資5萬美元。共同經營5年后,由于經濟效益不好,韓方董事長未經中方批準,通過訂立協議將公司承包給一韓國人經營,并聲稱每年給中方一定金額的承包費。以后3年，沒有給中方任何分派利潤。因承包費未能兌現，中方起訴。問:該案如何解決？案例2:有一份CIF協議規定：在貨品到達目的港時憑裝運單據支付鈔票。協議訂立后一個月，貨品出運，但由于運送途中遇險不能到達目的港。當賣方持提單等裝運單據規定買方付款時,買方以貨品不能到達目的港為由拒絕接受單據和付款。但賣方認為他已經按照協議規定的條件投保,買方應當接受符合協議規定的單據并支付貨款。問:買方是否有權拒絕支付貨款？（15分)五、案例分析(每小題分，共2５分)案例1:答題要點:1、中外合資經營公司應由雙方共同經營，韓方董事長單方面將公司承包給個人經營的協議違反法律,應為無效協議,應解除承包協議,恢復共同經營。（5分）2、中外合資經營公司應按投資比例分派利潤、承擔風險,韓方不僅將公司承包給別人，并且是中方長期不能獲得利潤,也違反了中外合資經營公司法。在查清公司最后盈余的基礎上，補償中方合營者的損失。(5分）案例２:答案要點:買方無權拒絕支付貨款。賣方的主張合理。（5分）根據Incｏｎtermｓ2０2３的規定，在CIF術語中,貨品越過船舷之后的風險由買方承擔,除非賣方違反協議規定的義務。本案中，賣方并無違約之事實,并按照協議規定提交裝運單據,買方應當向賣方付款。（５分）同時，根據Incontｅrｍs202３的規定,在CＩF術語中,賣方負責辦理海上貨品運送保險，因此,保險單轉讓給買方后，買方可以根據保險單向保險公司索賠。（5分）七、案例分析一．2023年4月,中國鼎天有限責任公司與德國貝佛里奇有限責任公司簽訂了冷軋卷板進口協議。協議約定：貝佛里奇有限責任公司在2023年6月底交貨。付款方式為信用證。協議簽訂后,鼎天有限責任公司按期開來了信用證。但直到2023年６月30日,鼎天有限責任公司仍未收到貝佛里奇有限責任公司任何關于貨品已經裝船或延期交貨的告知。7月3日，貝佛里奇有限責任公司向鼎天有限責任公司發來傳真，稱原定貨輪因故延至7月１5日才干起航，無法保證按期交貨，規定鼎天有限責任公司將信用證裝船延至7月15日,有效期延至7月３1日,并規定鼎天有限責任公司于7月４日回復傳真。鼎天有限責任公司按期回復,告知貝佛里奇有限責任公司修改信用證的條件是價格下調10%，否則將宣告撤消協議。但貝佛里奇有限責任公司沒有批準,仍然規定鼎天有限責任公司延長信用證有效期，否則將貨品另售別人。鼎天有限責任公司于7月5日正式函告貝佛里奇有限責任公司終止協議并提出索賠。問:1.鼎天有限責任公司最后的解決方法是否合理,為什么?2．假如鼎天有限責任公司的主張成立,如何補償鼎天有限責任公司?答：１.鼎天有限責任公司最后的解決方法合理。貝佛里奇有限責任公司未能在規定期間內交付已構成了違約，之后雙方對協議的變更（鼎天有限責任公司批準延期交付,但價格規定下調10%）也未達成一致意見，在原協議仍然有效的情況下,貝佛里奇有限責任公司聲明其不再履行交貨義務，已構成了主線違反協議，所以鼎天有限責任公司有權解除協議。此外，鼎天有限責任公司規定補償的權利也不因其行使解除協議等救濟方法而喪失。2.應補償鼎天有限責任公司因貝佛里奇有限責任公司違約而遭受的涉及利潤在內的各種損失，但這種補償不得超過對方在訂約時預料或理應預料到的也許損失。二.印度國尤素福股份有限公司向德國麥克萊倫有限責任公司出口羊絨披肩,并簽訂了CIF協議。尤素福股份有限公司在裝船前向檢查機構申請檢查，檢查結果是貨品符合協議的質量規定。尤素福股份有限公司在裝船后及時向麥克萊倫有限責任公司發出裝船告知，但在海上航行中由于貨品被雨水浸泡，質量減少。貨品到達目的港后,麥克萊倫有限責任公司規定尤素福股份有限公司補償差價損失。問：1．尤素福股份有限公司是否應當對上述損失負責?2．貨品被海水浸泡的風險損失又分別由誰承擔？答:1．尤素福股份有限公司不應對上述損失負責。根據《Incoterｍｓ２0２3》，在CIＦ術語下，貨品風險自裝運港越過船舷以后,轉由買方承擔,除非賣方在交貨時貨品不符合協議規定。尤素福股份有限公司已提交了符合協議規定的貨品,并及時發出裝船告知，已履行了協議義務。貨品越過船舷后，其風險費用均由德國公司承擔，因此上述損失尤素福公司不應負責。2．由上所述,風險由麥克萊倫有限責任公司承擔。假如尤素福股份有限公司為該批貨品投保了水漬險或一切險，麥克萊倫有限責任公司可以根據保險單向保險公司索賠。三.東藝有限責任公司向金蘋果國際有限公司發盤“橡膠500公噸，每噸５45美元CFR中國口岸，８月裝運,即期信用證支付,限20日復到有效。”金蘋果國際有限公司當即回電“價格減１0%，中國國際經濟貿易委員會仲裁，其他條件接受。”東藝有限責任公司沒有答復。問:協議是否成立?為什么？答：協議不成立。１.東藝有限責任公司的發盤是實盤，即發出的是一項有效的要約。2.金蘋果國際有限公司的回復規定“價格減1０％”,是對東藝有限責任公司要約的實質變更，不構成承諾,應視為一項反要約。四．阮氏兄弟出售一級大米1200噸，按ＦOＢ條件成交,裝船時貨品經公證人檢查,符合協議規定的品質條件。賣方在裝船后及時發出裝船告知。但運送途中由于海浪過大，大米被海水浸泡,品質受到影響。當貨品到達目的港后,只能按三級大米的價格出售，因而買方規定賣方補償差價損失。問:賣方是否應對該項損失負責，為什么?答:賣方阮氏兄弟不應對該項損失負責。根據《Ｉncoterms2023》,在FOＢ術語下，賣方承擔貨品在裝運港越過船舷以前的風險和費用,買方承擔貨品在裝運港越過船舷以后的風險和費用,除非賣方在交貨時貨品不符合協議規定。本案中，賣方提交了符合協議規定的貨品并及時發出裝船告知,已履行了協議義務,風險已轉由買方承擔，因此賣方對損失不負責任。五．托運人皮爾遜啤酒有限責任公司出口一批貨品，由承運人加拿大政府商業海運公司班輪運送。貨品裝船后，承運人加拿大政府商業海運公司向托運人皮爾遜啤酒有限責任公司簽發了海運提單,提單背面訂有合用《海牙規則》的條款。但船在開航前柴油發動機發生爆炸，致使輪船不能準時起航,貨品也受到損害。經調查,起因是由于經船長授權的雇傭人員在對柴油發動機試車時疏忽所致。問:托運人皮爾遜啤酒有限責任公司可否對未能交貨導致的損失規定承運人加拿大政府商業海運公司補償?答:承運人加拿大政府商業海運公司應當承擔損失補償責任。根據《海牙規則》的規定,承運人必須在開航前和開航時恪盡職責使船舶適航。在本案中，１.事故的發生是在開航前;2．承運人沒有盡到恪盡職責,由于其雇傭人員有疏忽的過錯;３.由于上述因素使船舶不適航，延誤了船期，并給貨品導致了損害。因此,本案屬承運人在開航前未恪盡職責使船舶適航的情形,不能引用免責事項中的管理船舶過失來免去自己的責任。六．托運人布里奇斯糧食公司出口一批棉花,由承運人墨西哥政府商業海運公司班輪運送。棉花裝船后,承運人向托運人簽發了海運提單,提單背面訂有合用《海牙規則》的條款。但船在開航前油管發生泄漏,致使棉花受到損害，經調查，油管發生泄漏的起因是由于經船長授權的雇傭人員在對排水管道修理時疏忽所致。托運人對未能交貨導致的損失規定承運人補償。問：承運人是否應承擔補償責任？為什么？答:承運人墨西哥政府商業海運公司應當承擔損失補償責任。根據《海牙規則》的規定,承運人必須在開航前和開航時恪盡職責使船舶適航。在本案中,1．事故的發生是在開航前;2．承運人沒有盡到恪盡職責,由于其雇傭人員有疏忽的過錯;3．由于上述因素使船舶不適航，延誤了船期,并給貨品導致了損害。因此，本案屬承運人在開航前未恪盡職責使船舶適航的情形，不能引用免責事項中的管理船舶過失來免去自己的責任。七.甲公司是一家英國公司，乙公司是一家設在上海的中外合資經營公司。甲乙簽訂了一份國際貨品買賣協議,協議中規定乙公司是信用證付款。乙公司付款后，憑提單卻沒有提到貨品。經查是因甲提交給銀行的提單中，在收貨人一欄中填寫出了不符合提單填寫規定的問題。問:請你判斷收貨人一欄的填寫錯誤也許是如下哪種情況?是甲公司名稱？是乙公司名稱？還是憑甲公司指示?或者是憑乙公司指示?答：也許填寫了甲公司的名稱。由于這屬于記名提單,也稱不可轉讓提單,即提明特定人收貨，不可轉讓。因此，在提單收貨人一欄中假如填寫了甲公司提貨,買主乙公司就無法提取貨品。至于其他情形,買主乙公司均可提到貨品，直接填寫乙公司是收貨人或憑乙公司指示毫無疑問，填寫憑甲公司指示,甲只需背書轉讓給乙公司,乙就可提取貨品，由于這屬指示提單,可背書轉讓。八．太子號于1９９0年３月1日在漢堡港交付承租人使用，1991年3月5日在中國上海港還給船舶所有人。租用時間超過了租船協議規定的10個月租用期。由于市場租金率上漲,船舶所有人規定承租人按本應還船時的市場租金率支付超期租船期間的租金。問：根據我國海商法的規定，此案中，超期還船租金應按什么計算?是按1991年1月1日租用期屆滿時的市場租金率計算?是按19９0年12月１5日，該輪上個航次結束時的市場租金率計算？還是按協議規定的租金率計算?或者是按1991年３月5日還船時的市場租金率計算？答：本案屬于定期租船協議。根據我國《海商法》第143條規定,“經合理計算,完畢最后航次的日期約為協議約定的還船日期,但也許超過協議約定的還船日期的,承租人有權超期用船以完畢該航次。超期期間,承租人應當按照協議約定的租金率支付租金，市場的租金率高于協議約定的租金率的,承租人應當按照市場租金率支付租金。”因此本案中,承租人超期用船應當補償船舶所有人的損失,超期還船期間的租金率應當按1991年1月1日租用期屆滿時的市場租金率計算。九.我國萬利嘉公司有限責任公司,從加拿大進口一批新聞紙,3００箱,海運。在運送途中，由于船內油管破裂部分燃油漏出,污染新聞紙。2０２３年7月１8日青島港卸貨，發現損失1０0箱。貨品投保了水漬險。2０23年９月2５日請求保險公司補償。保險公司拒絕補償。問:是否合理？為什么?答：保險公司拒絕補償有理:１.平安險承保被保險貨品由于:（１)惡劣氣候、雷電、海嘯、地震、洪水等自然災害導致的整批貨品的全損；（２）運送工具擱淺觸礁、淹沒、互撞以及失火、爆炸等意外事故導致的貨品所有或部分損失;(3）運送工具在發生上述意外事故前后又在海上遭受惡劣氣候等自然災害導致的部分損失；(４）裝卸時,一件或數件貨品落海導致的所有或部分損失；（5）被保險人為搶救貨品支出的合理費用等。水漬險除承保平安險的各項責任外，還負責被保險貨品由于惡劣氣候等自然災害導致的部分損失。該損失不在保險范圍之內。2．超過索賠期限。索賠期限為從被保險貨品在最后卸載地所有卸離運送工具后起算,最多不超過2年。十．貨輪從天津駛往馬來西亞，行至途中貨艙起火,由于火勢太猛,逐步蔓延至機艙。船長發現一般滅火器材已經不起作用,決定往艙中灌海水。火終于撲滅,但是機艙受損，無法繼續航行。于是靠岸修理。事后查明損失有：完全燒毀貨品2023箱,由于灌水滅火受損貨品８00箱,前甲板和主機被燒壞，額外支出拖船費用、額外燃料費、增長的有關人員工資。問：１．什么是共同海損和單獨海損？２．本案中哪些損失是單獨海損？答:1.共同海損指海上運送中，船舶、貨品遭到共同危險,船長為了共同安全，故意和合理地作出特別犧牲或支出的特別費用。單獨海損是指貨品因承保風險引起的不屬于共同海損的部分損失。2.完全燒毀的２023箱貨品、被燒壞的前甲板和主機是單獨海損。其余損失為共同海損。十一．我國佳麗彤有限責任公司與某國赫爾利有限責任公司于２023年10月2０日簽訂購買５0０噸棉花的GＦR協議。佳麗彤有限責任公司開出信用證規定，裝船期限為２０23年2月1日至２月１5日。由于赫爾利有限責任公司租來運貨的“白馬王子號”在開往某外國港口途中碰到颶風,結果裝貨至2０２3年２月20日才完畢。承運人在取得赫爾利有限責任公司出具的保函的情況下簽發了與信用證條款一致的提單。“白馬王子號”于2月21日駛離裝運港。佳麗彤有限責任公司為這批貨品投保了水漬險。20２3年2月28日“白馬王子號”途經達達尼爾海峽時起火，導致部分棉花燒毀。船長在命令救火過程中又導致部分棉花濕毀。由于船在裝貨港口的延遲,使該船到達目的地時趕上了棉花價格下跌,佳麗彤有限責任公司在出售余下的棉花時價格不得不大幅度下降，給佳麗彤有限責任公司導致很大損失。問：1.途中燒毀的棉花損失屬于什么損失,應由誰承擔?為什么？２．佳麗彤有限責任公司可否向承運人追償由于棉花價格下跌導致的損失?為什么？答:１．被燒毀的棉花屬于單獨海損，應由保險公司補償。由于買方已為該批貨品投保了水漬險。濕毀部分屬共同海損。2．可以向承運人追償由于棉花價格下跌導致的損失。由于承運人有倒簽提單行為。賣方未在信用證規定的裝運日期之前或當天完畢裝運，而承運人未如實注明。（關于保函，《海牙規則》不認可托運人和承運人之間的保函,但《漢堡規則》將其合法化,規定托運人為取得清潔提單向承運人出具承擔補償責任的保函在托運人和承運人之間有效，但對提單受讓人涉及任何收貨人在內的第三方無效。在發生欺詐的情況下,承運人承擔補償責任,且不能享受公約規定的責任限制利益。在本案中，如依據《漢堡規則》，該保函基于托運人和承運人雙方真實的意思表達,對雙方有效，承運人在補償買方損失后可以向托運人即賣方追償。但我國的《海商法》對保函并沒有明確認可。)十二．A國告知B國，嚴禁從B國進口羊肉,理由是羊肉的荷爾蒙含量超標，影響國民的身體健康。B國通過調查發現,A國境內銷售的羊肉荷爾蒙含量與B國羊肉的荷爾蒙含量是同樣的。還發現,Ａ國還不斷從C國進口同樣質量的羊肉。B國認為A國違反了GATＴ原則，他們的利益受到了侵害。A國辯駁,他們采用的措施是不違反GＡＴT原則的,是屬于一般例外所允許的。問：1．A國的做法是否違反了ＧATT的原則?違反了哪條原則？為什么？２．A國辯駁的理由對不對？為什么？答:１．違反了ＧATT的最惠國待遇原則和國民待遇原則。A國以國民健康為由嚴禁從Ｂ國進口羊肉，但卻從C國進口同樣質量的羊肉,這種做法是對來自不同成員國的相同或類似產品在實行限制方面實行歧視待遇。同時,A國國內也在銷售同樣的羊肉，這種嚴禁Ｂ國羊肉進口的做法也屬于保護本國產品，對外國產品實行歧視,未在本國產品和外國產品間實行平等的待遇。2．A國辯駁的理由不成立。由于A國雖然援引GAＴＴ２0條一般例外的規定,以保障國民健康為由嚴禁B國羊肉進口,但它卻在國內允許銷售同樣產品,且還從C國進口質量相同的產品，這屬于GATT20條一般例外的濫用，采用的這些措施構成了武斷和不合理的差別待遇,變相限制了國際貿易。十三．A國雅博爾有限公司于2０23年3月１2日在Ｂ國申請注冊了“HＷH”商標。２０23年4月3日A國雅博爾有限公司又在C國申請注冊“ＨWH”商標,并請律師史密斯先生代理有關事項。C國商標管理機構駁回申請，理由是已有人于2０23年4月1日提出同樣的申請。202３年６月7日A國雅博爾有限公司又在D國申請注冊“HWH”商標。Ｄ國商標管理機構駁回申請,理由是A國雅博爾有限公司在自己國內沒有申請該項權利。２０２3年7月2日A國雅博爾有限公司又在D國申請注冊“ＪＫL”商標,該商標已經在A國取得合法權利。Ｄ國商標管理機構駁回申請,理由是該申請不符合Ｄ國的商標法。注：以上幾個國家都是《巴黎公約》成員國。問:1.什么是優先權？申請優先權應當提交什么文獻？2.在Ｄ國申請注冊“JKＬ”商標,Ｄ國商標管理機構是否可以駁回申請,為什么?答:1．在一個成員國正式提出了發明專利、實用新型專利、外觀設計專利或商標注冊的申請人,在其他成員國提出同樣的申請,在規定的期限內應享有優先權。也就是說,在優先權期內對其別人的同樣申請不能授予工業產權,該工業產權授予該優先權人。要提交申請優先權的聲明和以前申請書的副本。2.Ｄ國不可以駁回申請。由于根據《巴黎公約》的規定,凡所屬國予以注冊的商標，其他成員國也應同樣接受申請注冊并給予保護。十四.Ａ國達雅氏公司從B國亞馬遜有限責任公司引進一條自動生產線,其中涉及一項專利技術。達雅氏公司董事會就此事請該公司法律顧問瑪麗蘭德作說明,并討論了專利的使用問題。公司法律顧問瑪麗德蘭根據標的不同，介紹了許可協議的種類，根據許可協議使用范圍的不同，其使用的權限也不同。最后提出一份許可協議應涉及的重要條款。B國亞馬遜有限責任公司則提出，在許可協議中一定要寫明:1.引進方不能對該技術進行進一步的研究;2.引進方必須雇用B國亞馬遜有限責任公司的專業技術人員；3.在生產過程中,為了保護該技術的完整性,不能對現有技術做任何改動，即使有不適應本地情況的現象;4.在生產過程中,要從B國TＷT公司購買原料。Ａ國達雅氏公司的技術人員認為,從B國ＴＷＴ公司購買原料不是必需的。問：1.假如你是該公司法律顧問瑪麗蘭德,你如何根據標的不同介紹許可協議的種類？2.假如你是該公司法律顧問瑪麗蘭德,你如何介紹許可協議的使用范圍?答：根據許可協議可使用地區范圍以及使用權范圍的大小，許可協議的種類為：獨占許可協議:指在協議規定的時間和地區范圍內,受讓方對受讓的技術擁有獨占的使用權,許可方不能將該技術使用權另行轉讓給第三方，同時許可方也不能在該時間和地區范圍內自行使用該項出讓的技術。排他許可協議：指在協議規定的時間和地區范圍內，受讓方對受讓的技術擁有使用權，許可方不能將該項技術使用權另行轉讓給第三方，但許可方自己仍保存在該時間和地區范圍內的使用權。普通許可協議:指在協議規定的時間和地區范圍內，受讓方不僅可以使用某項技術,許可方也可使用或許可第三方使用某項技術。交叉許可協議：指技術許可方和受讓方在協議規定，將其各自的技術使用權互相互換，供對方使用。此種許可可以獨占，也可以排他,可以有償，也可以無償。分許可協議:指協議中的受讓方可以將其受讓的技術使用權再行轉讓給第三方。十五.艾賽亞有限責任公司是跨國公司錫比爾股份有限公司在中國設立的外商獨資子公司,專營食品加工和出口。艾賽亞有限責任公司因嚴重財務危機而宣告破產,其債權人向法院起訴，規定母公司錫比爾股份有限公司對艾賽亞有限責任公司的債務承擔責任，并舉證:第一，錫比亞股份有限公司的求償權達成艾賽亞有限責任公司所有負債的４5%；第二，艾賽亞有限責任公司出口銷售產品的８5%是銷售給錫比爾股份有限公司,并且其價格比其他買家更加優惠;第三,艾塞亞有限責任公司向錫比爾股份有限公司在中國的其他關聯公司支付一系列預付款，同時又允許母公司集團作為債務人延遲支付其他債務。問:錫比爾股份有限公司是否對艾塞亞有限責任公司的債務承擔責任?為什么？答:對于母子公司之間的責任承擔，當前有以下三種觀點和做法:1.有限責任原則；２．整體責任原則;3．特殊情況下的直接責任。本案中，上述舉證如經查實，說明母公司錫比爾股份有限公司以子公司艾賽亞有限責任的形式實行了欺詐行為,即欺詐艾賽亞有限責任公司的債權人以逃避債務。債權人可規定錫比爾股份有限公司對艾賽亞有限責任的債務承擔責任。錫比爾股份有限公司應當對艾塞亞有限責任公司的債務承擔責任。1．應當明確，艾塞亞有限責任公司作為錫比爾跨國公司在中國的獨資子公司,其法律性質為有限責任公司形式的中國法人，即錫比爾股份有限公司作為股東以其出資額為限對艾塞亞有限責任公司承擔責任，艾塞亞有限責任公司以其所有法人資產對公司的債務承擔責任。因此,艾塞亞有限責任公司的債權人只能向艾塞亞有限責任公司主張權利,艾塞亞有限責任公司也只以其自身資產為限向債權人承擔債務。2．但是,根據《外資公司法》及其實行細則的規定，外資公司必須遵守中國的法律法規，不得損害中國的社會公共利益；自主經營管理，不受干涉；在破產清算期間不得自行解決公司財產。一方面，艾塞亞有限責任公司的有關行為違反了我國法律。另一方面，錫比爾跨國公司是艾塞亞有限責任公司的唯一股東，對子公司的生產經營管理起著決定性的作用，其運用跨國公司的內部關聯性，對艾塞亞有限責任公司進行控制和不妥干預,使其從事大量非正常關聯交易，轉移利潤和資產，怠于行使到期債權,逃避債務，最終使其因財務危機而破產,并影響艾塞亞有限責任公司的債權人實現債權。因此，債權人除依法向清算組織登記債權外,有權規定錫比爾股份有限公司承擔債務,錫比爾股份有限公司應負連帶責任。十六.中外合資經營的保利達股份有限公司向中國銀行申請一筆２０2３萬美元的巨額商業貸款，在簽訂協議前,為了慎重起見,銀行工作人員向匯通律師事務所就如何通過協議條款，保證債務人如期償還債務進行征詢。問:你作為律師,如何回答？答：１．應規定擔保條款，涉及物權擔保和信用擔保;2.規定陳述保證條款，借款人應保證其經營狀況、財務狀況良好和真實,其貸款項目通過合法批準授權。.應規定某些約定事項,貸款人不得在其資產上設立抵押權和其他擔保物權,清償時應保證貸款人與其他債權人處在平等地位。４．違約及救濟條款，應規定預期違約和實際違約時的救濟辦法。十七．惠通有限責任公司與恒力有限責任公司簽訂了一份租賃協議,同時又與阿根廷享利有限責任公司簽訂了一份購買一套葡萄酒生產線的協議。惠通有限責任公司作為出租人的買方,從阿根廷享利有限責任公司購買葡萄酒生產線，出租給恒力有限責任公司。惠通有限責任公司與恒力有限責任公司簽訂的協議中規定,關于設備的質量與性能，由阿根廷享利有限責任公司直接向恒力有限責任公司負責,假如出現了質量問題,由恒力有限責任公司直接向阿根廷享利有限責任公司索賠。惠通有限責任公司與阿根廷享利有限責任公司在協議上簽了字，恒力有限責任公司雖然不是協議當事人,也就相關條款簽了字，注明“確認協議及其條款”字樣。后出現質量問題，恒力有限責任公司直接向阿根廷享利有限責任公司索賠，享利有限責任公司拒絕,理由是恒力有限責任公司無權提起訴訟和提出權利規定。問:1.恒力有限責任公司是否有直接向阿根廷享利有限責任公司索賠的權利？2．什么是國際融資租賃?有幾種重要類型?答:１．恒力有限責任公司有權規定補償。由于融資租賃協議一般都訂有瑕疵擔保免責特約，即租賃公司不承擔瑕疵擔保責任，但同時訂有損害補償請求權讓渡條款,即約定將租賃公司在買賣契約上對供應商所享有的損害補償請求權讓渡給用戶，用戶可以直接向供應商行使請求權。本案中,在租賃協議中已訂有了損害補償請求權讓渡條款，故恒力有限責任公司享有直接向賣方索賠的權利。２.融資租賃是指由出租方融通資金為承租方提供所需設備,具有融資、融物雙重職能的租賃交易。國際融資租賃是指具有涉外因素的融資租賃。有以下幾種類型:1．金融租賃。2.杠桿租賃。３．賣主租賃。4．操作性租賃。5.售后回租。6.轉租賃或再租賃。十八.為了更新設備，恒力紡織有限責任公司與美國享利融資租賃有限責任公司簽訂了一筆1２0萬元的紡織機械設備融資租賃協議。協議約定：享利融資租賃有限責任公司按恒力紡織有限責任公司的技術標準和規定,購進紡織機械設備一套。享利融資租賃有限責任公司委托恒力紡織有限責任公司向寶捷機械有限責任公司代為購買。設備所有權屬于享利融資租賃有限責任公司。享利融資租賃有限責任公司將設備租給恒力紡織有限責任公司，租期4年。租賃期滿以后,享利融資租賃有限責任公司收取恒力紡織有限責任公司１0萬元的產權轉讓費，設備歸恒力紡織有限責任公司所有。同時，三方約定，假如寶捷機械有限責任公司的設備出現瑕疵，給恒力紡織有限責任公司導致損失,享利融資租賃有限責任公司將對寶捷機械有限責任公司的索賠權轉讓給恒力紡織有限責任公司。享利融資租賃有限責任公司協助恒力紡織有限責任公司進行索賠。后設備出現技術問題,恒力紡織有限責任公司遂向寶捷機械有限責任公司索賠，規定補償損失,提供協議規定的設備。寶捷機械有限責任公司認為協議的買方不是恒力紡織有限責任公司,是享利融資租賃有限責任公司。恒力紡織有限責任公司無權規定索賠。恒力紡織有限責任公司起訴于法院。問：1．恒力紡織有限責任公司是否有權規定寶捷機械有限責任公司補償？2.瑕疵擔保免責特約的理由是什么？答：1.恒力紡織有限責任公司有權規定補償。由于融資租賃協議一般都訂有瑕疵擔保免責特約，即租賃公司不承擔瑕疵擔保責任，但同時訂有損害補償請求權讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對供應商所享有的損害補償請求權讓渡給用戶,用戶可以直接向供應商行使請求權。本案中，在租賃協議中已訂有了損害補償請求權讓渡條款，故恒力紡織有限責任公司享有直接向賣方索賠的權利。2.瑕疵擔保免責特約的理由如下:1)任意法規性。民法關于瑕疵擔保責任的規定為任意性規定,允許契約雙方以特約予以變更。2）制度自身的規定。多數判例認為，融資租賃的經濟機能在于向用戶提供融資，具有金融的性質,因此，瑕疵擔保免責特約為融資租賃制度自身的規定。3)用戶的選擇責任。融資租賃是由用戶基于自己的知識和經驗,選定設備,租賃公司完全按照用戶的指定予以購買。因此選擇錯誤的結果應由用戶負責。4)租賃公司缺少商品知識、信息、經驗和處置能力,其機能僅在于向用戶提供融資,故而不承擔瑕疵擔保責任。5）融資租賃契約訂有該項免責特約的同時也訂有損害補償請求權讓渡條款,即約定將租賃公司在買賣契約上對供應商所享有的損害補償請求權讓渡給用戶,用戶可以直接向供應商行使請求權。十九．為了更新設備，恒力紡織有限責任公司與美國享利融資租賃有限責任公司簽訂了一筆1２0萬元的紡織機械設備融資租賃協議。協議約定:享利融資租賃有限責任公司按恒力紡織有限責任公司的技術標準和規定,購進紡織機械設備一套。享利融資租賃有限責任公司委托恒力紡織有限責任公司向寶捷機械有限責任公司代為購買。設備所有權屬于享利融資租賃有限責任公司。享利融資租賃有限責任公司將設備租給恒力紡織有限責任公司,租期4年。租賃期滿以后，享利融資租賃有限責任公司收取恒力紡織有限責任公司10萬元的產權轉讓費，設備歸恒力紡織有限責任公司所有。同時,三方約定，假如寶捷機械有限責任公司的設備出現瑕疵,給恒力紡織有限責任公司導致損失，享利融資租賃有限責任公司將對寶捷機械有限責任公司的索賠權轉讓給恒力紡織有限責任公司。享利融資租賃有限責任公司協助恒力紡織有限責任公司進行索賠。后設備出現技術問題,恒力紡織有限責任公司遂向寶捷機械有限責任公司索賠，規定補償損失,提供協議規定的設備。寶捷機械有限責任公司認為協議的買方不是恒力紡織有限責任公司，是享利融資租賃有限責任公司。恒力紡織有限責任公司無權規定索賠。恒力紡織有限責任公司起訴于法院。問:1．享利融資租賃有限責任公司對設備之瑕疵是否應當承擔責任？2．瑕疵擔保免責特約無效涉及哪些？答:１．亨利融資租賃公司不承擔責任。由于融資租賃協議一般都訂有瑕疵擔保免責特約，即租賃公司不承擔瑕疵擔保責任,但同時訂有損害補償請求權讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對供應商所享有的損害補償請求權讓渡給用戶,用戶可以直接向供應商行使請求權。本案中,在租賃協議中已訂有了損害補償請求權讓渡條款，故恒力紡織有限責任公司享有直接向賣方索賠的權利。2．在某些特殊情形下，瑕疵擔保免責特約亦也許被確認為無效。一是由租賃商業選擇供應商,設備種類、數量、規格、型號、商標等的情形；二是租賃公司明知有瑕疵而未告知或因重大過失而不知有瑕疵，可因違反誠信原則而使免責特約無效;三是租賃公司與供應商有密不可分的關系；四是未給用戶以救濟手段或用戶不能行使請求權的情形。二十.1946年，埃斯特石油有限公司在喀麥隆注冊成立,總機構設立在喀麥隆的雅溫得。194９年英國政府規定埃斯特石油有限公司就其所有公司所得納稅。埃斯特石油有限公司則認為,該公司在喀麥隆注冊，總機構設立在喀麥隆的雅溫得,公司的產品和銷售地都不在英國。所以不應當向英國政府納稅。英國法院則認為，埃斯特石油有限公司的絕大部分董事在英國，只有個別董事在喀麥隆，多數董事會在英國倫敦舉行。公司的重要決定都在英國作出,所以埃斯特石油有限公司的實際的控制和管理中心在英國，是英國公司，應當向英國納稅。問:1.埃斯特石油有限公司則認定應當納稅的標準是什么?2.擬定納稅人居民身份的標準有哪些?答:1．埃斯特石油有限公司認為應當向英國納稅的前提是英國應對其有居民稅收管轄權或來源地稅收管轄權。一方面，埃斯特石油有限公司認定其居民身份的標準是登記注冊地標準和總機構所在地標準。即它認為，公司在喀麥隆注冊，總機構也設在喀麥隆,所以公司為喀麥隆居民身份，英國對公司無居民稅收管轄權。另一方面，它認為,公司的產品和銷售地都不在英國,即所得又不是來源于英國，所以英國又沒有來源地稅收管轄權。因此,它認為不應當向英國納稅。2.法人居民身份的認定有以下標準:1）法人實際管理控制中心所在地標準。根據該標準，法人實際管理控制中心設在哪國,它即為該國居民，否則就是該國非居民。法人實際管理控制中心一般是指董事會,董事會所在地即為法人實際管理控制中心所在地。２)法人登記注冊地標準。該標準是指法人在哪國登記注冊即為哪國居民。３）法人總機構所在地標準。總機構是指負責法人的重大經營決策以及所有經營活動和統一核算法人盈虧的總公司和總店等。總機構設在哪國，即為哪國居民。4)控制選擇權標準。根據該標準，控制公司選擇權的股東在哪國,即視為哪國居民。５)重要營業活動所在地標準。即法人重要營業活動所在地在哪國即為哪國居民。二十一.1946年,埃斯特石油有限公司在喀麥隆注冊成立,總機構設立在喀麥隆的雅溫得。194９年英國政府規定埃斯特石油有限公司就其所有公司所得納稅。埃斯特石油有限公司則認為，該公司在喀麥隆注冊,總機構設立在喀麥隆的雅溫得，公司的產品和銷售地都不在英國。所以不應當向英國政府納稅。英國法院則認為，埃斯特石油有限公司的絕大部分董事在英國,只有個別董事在喀麥隆,多數董事會在英國倫敦舉行。公司的重要決定都在英國作出,所以埃斯特石油有限公司的實際的控制和管理中心在英國,是英國公司，應當向英國納稅。問:1.英國法院認定應當納稅的標準是什么？2．擬定納稅人居民身份的標準有哪些？答：1．英國法院認為英國對埃斯特石油有限公司有居民稅收管轄權。其認定埃斯特石油有限公司為英國居民身份的標準是法人實際管理控制中心所在地標準。即法人實際管理控制中心在哪國，它即是哪國的居民。法人實際管理控制中心一般指董事會。在本案中，英國法院認為，埃斯特石油有限公司的絕大部分董事在英國，多數董事會在英國舉行,公司重要決定都在英國作出,所以其實際管理控制中心在英國，是英國公司，應向英國納稅。２.自然人居民身份的認定有以下標準:1）住所標準。住所一般是指一個自然人的永久性居住場合。凡在本國有住所的人不管其國籍如何,都屬于該國國民,住所不在本國境內的，則為非居民。2)居所標準。居所是指在一個國家雖非永久居住，但居住了一定期間的處所。對于居住多長時間才構成稅法上的“居民”，各國有不同規定。3）住所和居所相結合的標準。目前，國際上廣泛采用的就是這種標準。4)國籍標準。根據國籍標準,一個自然人只要具有該國國籍,無論其居住在國內和國外，一律視為該國居民。5)意向標準。該標準規定，假如一個自然人具有在該國長期居住的主觀意圖，則將它視為該國居民。二十二.２0２3年末,希臘道奇森公司從設在羅馬的分公司獲利1０萬美元。道奇森公司設在丹麥的子公司獲利50萬美元,稅后向道奇森公司支付了股息20萬美元。問：１.在上述納稅中，哪些屬于國際反復征稅?２.什么是國際反復征稅？答：1．希臘和意大利兩國對道奇森公司在羅馬分公司的１０萬獲利所征的稅,及希臘和丹麥兩國對道奇森公司從丹麥子公司處獲得的２0萬股息所征的稅,屬于國際反復征稅。上述第一種情形，希臘對道奇森公司依居民稅收管轄權對其海外經營所得征稅,意大利依來源地稅收管轄權對道奇森公司通過羅馬常設機構的經營所得征稅；第二種情形,希臘對道奇森公司依居民稅收管轄權對其海外投資所得征稅，丹麥依來源地稅收管轄權對其從丹麥子公司處獲得的投資所得征稅。這兩種情形均屬兩個國家對同一跨國納稅人就同一征稅對象同時課稅,這就是國際反復征稅的情形。２.國際反復征稅是指兩個或兩個以上國家對同一跨國納稅人就同一征稅對象在同一時期同時課稅。二十三.2０23年末，希臘道奇森公司從設在羅馬的分公司獲利10萬美元。道奇森公司設在丹麥的子公司獲利５０萬美元，稅后向道奇森公司支付了股息２０萬美元。問:1．在上述納稅中，哪些屬于國際重疊征稅？2.什么是國際重疊征稅?答：1．丹麥政府對道奇森公司在丹麥的子公司獲利50萬中用于分派給道奇森公司股息(２0萬)的所得征收的稅，和希臘政府對道奇森公司的20萬股息所得征收的稅，屬于國際重疊征稅。即子公司的所得，所在國征所得稅,其分派給母公司的股息,母公司所在國也要征收所得稅。同一征稅對象,兩個國家對不同納稅人分別征稅,這就是國際重疊征稅的情形。2．國際重疊征稅是指兩個或兩個以上國家就同一征稅對象對同一經濟來源的不同納稅人分別課稅。二十四．中國國際經濟貿易仲裁委員會根據申訴人加拿大享利有限責任公司與被訴人中國惠通有限責任公司之間關于買賣螃蟹協議中的仲裁條款以及申訴人的申請,受理了上述協議爭議案。被訴人在指定了仲裁人和提交了答辯之后，對中國國際經濟貿易仲裁委員會的管轄權提出了抗辯，理由是:在協議中規定，乙方（申訴人)用傳真確認協議后生效。但是，申訴人至今沒有確認。所以，協議尚未生效，不能仲裁。問：1．你認為可以仲裁嗎?2.法律對此有何規定？答:1．能仲裁。2．《仲裁法》19條規定，“仲裁協議獨立存在，協議的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協議的效力。”即仲裁協議具有獨立性。仲裁協議(涉及仲裁條款和仲裁協議書)應視為與協議的其他條款分離的、獨立地存在的條款或部分,國際商事協議的變更、解除、終止、無效或失效以及存在與否，均不影響仲裁協議的效力。一方當事人仍可依據仲裁協議提交雙方約定的仲裁機構仲裁。二十五.２023年11月，法國伊麗莎白有限責任公司(賣方)與中國ALＴ有限責任公司（買方)在上海訂立了買賣200臺電子計算機的協議。雙方在協議中約定，假如發生爭議,在中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁。后來，雙方因交貨期發生爭議。法國伊麗莎白有限責任公司在其公司所在地起訴。法院發出傳票,傳中國AＬＴ有限責任公司出庭應訴。ALT有限責任公司詢問律師是否應訴，律師應當如何回答?答：應當向對方法院提出管轄權異議。由于，這涉及到仲裁協議排除法院的司法管轄權的問題。仲裁協議排斥司法管轄有兩方面的含義:一方面含義是指：爭議當事人達成仲裁協議后必須受仲裁協議約束，依仲裁協議向雙方指定的仲裁機構提出仲裁，而不能向法院提起司法訴訟。我國《仲裁法》第5條規定:“當事人達成仲裁協議,一方向人民法院起訴的,人民法院不予受理，但仲裁協議無效的除外。”第26條還規定：“當事人達成仲裁協議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協議,人民法院受理后,另一方在初次開庭前提交仲裁協議的,人民法院應當駁回起訴，仲裁協議無效的除外；另一方在初次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協議，人民法院應當繼續審理。”此外，《認可和執行外國仲裁裁決公約》第2條第(三）款還規定:假如締約國的法院受理一個案件,而就這個案件所涉及的事項當事人已經達成仲裁協議時，除非法院查明該項協議是無效的、未生效的或不也許執行的,應當依照一方當事人的請求,令當事人將案件提交仲裁。另一方面含義是指：仲裁機構做出仲裁裁決后，當事人不能就同一糾紛再向法院起訴。但是,假如仲裁裁決被法院裁定撤消或者不予執行的，當事人可以就同一糾紛向法院提起司法訴訟。我國《仲裁法》第9條即有類似規定。二十六.1９９6年４月，中國金龍貿易有限責任公司與美國南洋貿易有限責任公司簽訂了CAP牌打印機進口協議。協議約定：南洋貿易有限責任公司在１996年6月底前交貨。付款方式為信用證。協議簽訂后，金龍貿易有限責任公司按期開來了信用證。但直到１９９６年6月30日，金龍貿易有限責任公司仍未收到南洋有限責任公司任何關于貨品已經裝船或延期交貨的告知。7月3日，南洋有限責任公司向金龍貿易有限責任公司發來傳真，稱原定貨輪因故延至7月15日才干起航，無法保證按期交貨，規定金龍貿易有限責任公司將信用證裝船延至7月15日，有效期延至7月３1日,并規定金龍貿易有限責任公司于7月4日回復傳真。金龍貿易有限責任公司按期回復，告知南洋有限責任公司修改信用證的條件是價格下調10%,否則將宣告撤消協議。但南洋有限責任公司沒有批準，仍然規定金龍貿易有限責任公司延長信用證有效期，否則將貨品另售別人。金龍貿易有限責任公司于7月５日正式函告南洋有限責任公司終止協議并提出索賠。問：1.金龍貿易有限責任公司最后的解決方法是否合理,為什么?2.假如金龍貿易有限責任公司的主張成立,如何補償金龍貿易有限責任公司?答：1.金龍貿易有限責任公司最后的解決方法合理。南洋有限責任公司未能在規定期間內交付已構成了違約，之后雙方對協議的變更（鼎天有限責任公司批準延期交付，但價格規定下調10％）也未達成一致意見,在原協議仍然有效的情況下，南洋有限責任公司聲明其不再履行交貨義務,已構成了主線違反協議,所以金龍貿易有限責任公司有權解除協議。此外,金龍貿易有限責任公司規定補償的權利也不因其行使解除協議等救濟方法而喪失。2.應補償金龍貿易有限責任公司因南洋有限責任公司違約而遭受的涉及利潤在內的各種損失，但這種補償不得超過對方在訂約時預料或理應預料到的也許損失。二十七．托運人泰國曼德斯糧食公司出口一批大米，由承運人墨西哥政府商業海運公司班輪運送。貨品裝船后,承運人向托運人簽發了海運提單,提單背面訂有合用《海牙規則》的條款。但船在開航前發生火災,致使貨品受到損害，經調查，火災的起因是由于經船長授權的雇傭人員在對排水管道加溫時疏忽所致。托運人對未能交貨導致的損失規定承運人補償。問：承運人是否應承擔補償責任？為什么？答:承運人墨西哥政府商業海運公司應當承擔損失補償責任。根據《海牙規則》的規定，承運人必須在開航前和開航時恪盡職責使船舶適航。在本案中,１．事故的發生是在開航前；2.承運人沒有盡到恪盡職責，由于其雇傭人員有疏忽的過錯;3．由于上述因素使船舶不適航,延誤了船期，并給貨品導致了損害。因此,本案屬承運人在開航前未恪盡職責使船舶適航的情形,不能引用免責事項中的管理船舶過失來免去自己的責任。二十八．印度國金獅股份有限公司向德國托馬斯有限責任公司出口羊絨披肩，并簽訂了ＦＯB協議。金獅股份有限責任公司在裝船前向檢查機構申請檢查,檢查結果是貨品符合協議的質量規定。金獅股份有限公司在裝船后及時向托馬斯有限責任公司發出裝船告知,但在海上航行中由于貨品被雨水浸泡,質量減少。貨品到達目的港后,托馬斯有限責任公司規定金獅股份有限公司補償差價損失。問:金獅股份有限公司是否應當對上述損失負責?答:金獅股份有限公司(賣方)不應對該項損失負責。根據《Inｃotｅrms202３》，在FOB術語下，賣方承擔貨品在裝運港越過船舷以前的風險和費用，買方承擔貨品在裝運港越過船舷以后的風險和費用,除非賣方在交貨時貨品不符合協議規定。本案中，賣方提交了符合協議規定的貨品并及時發出裝船告知,已履行了協議義務，風險已轉由買方承擔,因此賣方對損失不負責任。二十九.托運人泰國曼德斯糧食公司出口一批大米，由承運人墨西哥政府商業海運公司班輪運送。貨品裝船后,承運人向托運人簽發了海運提單，提單背面訂有合用《海牙規則》的條款。但船在開航前大副及若干船被地方警察當局扣押,致使貨品不能準時離港,導致不能準時交貨。托運人對未能交貨導致的損失規定承運人補償。問:承運人是否應承擔補償責任?為什么?答:承運人不應承擔責任。根據《海牙規則》,政府或主管部門的行為、檢疫限制或司法扣押,屬于承運人責任豁免事項,可不承擔責任。三十.２02３年，加拿大魁北克省以本省境內銷售的可回收的不可反復運用的易拉罐裝啤酒包裝不利于環保為由,決定對境內這種罐裝啤酒征收捐稅。事實上，市場上銷售的罐裝啤酒幾乎都是法國克雷嘉文廠生產的，本地啤酒都是瓶裝。此外,本地的罐裝飲料、罐頭不屬于征稅范圍。克雷嘉文廠認為,魁北克省此舉違反了WＴＯ的規則（加拿大和法國均為WTO成員）,魁北克省認為其采用的措施屬于一般例外范圍,不受GATT規則約束,雙方發生爭議。問：1．該爭議是否屬于一般例外范圍？2.該爭議是否屬于《技術性貿易壁壘協議》的調整范圍?答：1.雙方爭議屬于GATT國民待遇原則調整范圍。不屬于GATT一般例外的范圍。一般例外不涉及為環保所采用的措施。2．該爭議不屬于《技術性貿易壁壘協議》的調整范圍，包裝標準與產品的性質及品質無關。三十一.中國祺瑞有限責任公司與韓國樸金父子有限責任公司成立一家生產醫用電器的合資經營公司,由韓方樸向南任董事長。中方以土地廠房及原有設備作為投資,韓方投資5萬美元。共同經營5年后，由于經濟效益不好，韓方樸向南董事長未經中方批準，通過訂立協議將公司承包給韓國人李正幸經營，并聲稱每年給中方一定金額的承包費。以后3年，因承包費未能兌現，沒有給中方任何分派利潤，中方起訴。問:該案如何解決？答:1.中外合資經營公司應由雙方共同經營,韓方董事長單方面將公司承包給個人經營的協議違反法律,應為無效協議，應解除承包協議，恢復共同經營。2．中外合資經營公司應按投資比例分派利潤、承擔風險，韓方不僅將公司承包給別人,并且使中方長期不能獲得利潤,也違反了中外合資經營公司法。在查清公司最后盈余的基礎上,補償中方合營者的損失。五、案例分析題(本題l5．分)3６．2０23年3月,美國甲公司與中國乙公司簽訂了排他許可協議,允許乙公司于未來五年內在中國使用其技術生產某種高級芯片，如有爭議交由中國國際經濟貿易仲裁委員會在北京仲裁解決。2023年4月，因發現中國市場巨大,甲公司在中國投資設廠，使用相同技術生產同類芯片。202３年５月,甲公司因戰略調整,將其在華工廠設備賣給丙公司,并允許丙公司使用相同技術生產芯片。請回答如下問題：(1)什么是排他許可協議?(２)設該技術為自由進出口技術，假如乙公司未將該技術協議在中國主管部門登記，該協議是否有效?為什么？(３）２０2３年4月甲公司在中國使用相同技術生產同類芯片是否合法?為什么？(４)2023年５月甲公司能否再行許可丙公司在中國使用相同技術生產芯片？為什么?(5)假如甲公司和乙公司僅約定了仲裁機構和地點,而未約定應合用的法律，應如何解決這個問題?(6)假如因丙公司使用甲公司許可的技術而給乙公司導致了嚴重損害，乙公司應向誰請求補償?為什么?五、３6．（１）排他許可協議是指在一定的地區和期限內，受方對受讓的技術享有排他的使用權,供方在規定的期限內不得在該地區再將該項技術許可任何第三方使用,但供方仍然有權利在該地區內使用該項技術制造和銷售相關產品。（3分)（2)有效。(1分)由于在我國,自由進出口的技術貿易協議自依法成立時生效，不以登記為協議生效的條件。登記僅是政府對技術進口或出口活動進行管理的一項措施。(2分)（３)合法。（1分）由于甲公司與乙公司的協議為排他許可協議，這意味著協議只是排除甲公司再許可任何第三方在中國境內于規定期限內使用該技術，甲公司仍有權在中國使用該技術。(1分)(4）甲公司不可以再許可丙公司在中國使用同類技術。(1分)由于甲公司與乙公司的協議為排他性許可協議,這意味著甲公司承諾五年內不再將技術許可給任何第三人在中國使用,甲公司許可丙公司使用時未超過五年。（1分）(５)在當事人未規定合用于其爭議的實體法時,由仲裁庭選擇應合用的實體法,(１分)仲裁庭也許通過有關國家的沖突法規則或各國普遍接受的沖突法規則決定應合用的實體法。(2分）(６)乙公司應向甲公司請求補償。(1分)由于甲公司對乙公司違約導致丙公司使用該技術。(1分）五、案例分析題一２023年4月,中國鼎天有限責任公司與德國貝佛里奇有限責任公司簽訂了冷軋卷板進口協議。協議約定：貝佛里奇有限責任公司在2023年６月底前交貨。付款方式為信用證。協議簽訂后，鼎天有限責任公司按期開來了信用證。但直到２023年6月30日，鼎天有限責任公司仍未收到貝佛里奇有限責任公司任何關于貨品已經裝船或延期交貨的告知。７月3日,貝佛里奇有限責任公司向鼎天有限責任公司發來傳真，稱原定貨輪因故延至7月15日才干起航，無法保證按期交貨,規定鼎天有限責任公司將信用證裝船期延至７月1５日,有效期延至７月3１日，并規定鼎天有限責任公司于7月4日回復傳真。鼎天有限責任公司按期回復,告知貝佛里奇有限責任公司修改信用證的條件是價格下調10%，否則將宣告撤消協議。但貝佛里奇有限責任公司沒有批準，仍然規定鼎天有限責任公司延長信用證有效期，否則將貨品另售別人。鼎天有限責任公司于7月５日正式函告貝佛里奇有限責任公司,終止協議并提出索賠。問:１、鼎天有限責任公司最后的解決方法是否合理，為什么？2、假如鼎天有限責任公司公司的主張成立,如何補償鼎天有限責任公司公司？答案要點：1、鼎天有限責任公司的解決方法合理。由于貝佛里奇有限責任公司未按期交貨已經構成了違約,并且在鼎天有限責任公司拒絕將信用證延期的情況下，仍未履行交貨義務，故貝佛里奇有限責任公司的行為構成主線違約。鼎天有限責任公司有權解除協議并向貝佛里奇有限責任公司索賠。2、貝佛里奇有限責任公司應當賠付協議規定的價格與賣方應交貨時,貨品在賣方所在地價格之間的差額,或者如買方補進貨品，應賠付協議價格與補進貨品價格之間的差額。二印度國尤素福股份有限公司向德國麥克萊倫有限責任公司出口羊絨披肩,并簽訂了CIF協議。尤素福股份有限公司在裝船前向檢查機構申請檢查,檢查結果是貨品符合協議的質量規定。尤素福股份有限公司在裝船后及時向麥克萊倫有限責任公司發出裝船告知，但在海上航行中由于貨品被雨水浸泡，質量減少。貨品到達目的港后,麥克萊倫有限責任公司規定尤素福股份有限公司補償差價損失。問：1、尤素福股份有限公司是否應當對上述損失負責？2、貨品被海水浸泡的風險損失又分別由誰承擔?答案要點:1、尤素福股份有限公司不應當對上述損失負責。尤素福股份有限公司提供的產品經商品檢查機構檢查為合格,同時在裝船后及時告知了買方，已恰當、充足履行了賣方的義務。同時按照ＣIF術語，在賣方無違約的條件下,貨品在越過船舷后的風險應有買方承擔，故貨品損失應由麥克萊倫有限責任公司承擔。2、ＣIF術語下，買方僅需投保平安險即可。而平安險的承保范圍是自然災害導致的貨品全損和意外事故導致的貨品所有或部分損失。故保險公司可堅決補償質量減少而導致的損失。如承運人及其雇員對貨品被雨水浸泡有過錯，其損失可由承運人和麥克萊倫有限責任公司分別承擔。三東藝有限責任公司向金蘋果國際有限公司發盤“橡膠500公噸，每噸5４5美元CＦR中國口岸，8月裝運,即期信用證支付,限20日復到有效。”金蘋果國際有限公司當即回電“價格減10%，中國國際經濟貿易委員會仲裁,其他條件接受。”東藝有限責任公司沒有答復。問：協議是否成立?為什么?答案要點:協議不成立。因金蘋果公司的回電更改了價格,構成對要約的實質性更改,構成反要約。四阮氏兄弟出售一級大米１２00噸,按FＯＢ條件成交,裝船時貨品經公證人檢查，符合協議規定的品質條件。賣方在裝船后及時發出裝船告知。但運送途中由于海浪過大,大米被海水浸泡,品質受到影響。當貨品到達目的港后，只能按三級大米的價格出售，因而買方規定賣方補償差價損失。問:賣方是否應對該項損失負責，為什么？答案要點:同二。五托運人皮爾遜啤酒有限責任公司出口一批貨品，由承運人加拿大政府商業海運公司班輪運送.貨品裝船后，承運人加拿大政府商業海運公司向托運人皮爾遜啤酒有限責任公司簽發了海運提單，提單背面訂有合用<海牙規則>的條款.但船在開航前柴油發動機發生爆炸,致使輪船不能準時起航,貨品也受到損害．經調查，起因是由于經船長授權的雇傭人員在對柴油發動機試車時疏忽所致．問:托運人皮爾遜啤酒有限責任公司可否對未能交貨導致的損失規定承運人加拿大政府商業海運公司補償?答案要點：１、承運人加拿大政府商業海運公司應補償,因未做到在開航前和開航時使船舶適航。2、承運人須在開航前和開航時恪盡職責使船舶適航，其具體含義有三點：ａ．在開航前與開航時船舶合用于航行;ｂ.船員的配備、船舶裝備和供應適當;c.船舶要適合貨品的安全運送和保管。六同五。七甲公司是一家英國公司,乙公司是一家設在上海的中外合資經營公司。甲乙簽訂了一份國際貨品買賣協議,協議中規定乙公司是信用證付款。乙公司付款后,憑提單卻沒有提到貨品。經調查是因甲提交給銀行的提單中，在收貨人一欄中填寫出了不符合提單填寫規定的問題。問:請你判斷收貨人一欄的填寫錯誤也許是如下那種情況?是甲公司名稱？是乙公司名稱？還是憑甲公司指標？或者是憑乙公司指標?答案要點：甲公司名稱。八太子號于１99０年3月１日在漢堡港交付承租人使用，1991年3月5日在中國上海港還給船舶所有人。租用時間超過了租船協議規定的10個月租用期。由于市場租金率上漲,船舶所有人規定承租人按本應還船時的市場租金率支付超期船期間的租金。問：根據我國海商法的規定,此案中,超期還船租金應按什么計算？是按1９91年1月1日租用期屆滿時的市場租金率計算?是按1990年12月15日,該輪上個航次結束時的市場租金率計算?還是按協議規定的租金率計算？或者是按19９1年3月5還船時的市場租金率計算?答案要點：根據我國海商法的規定，應當按1991年1月1日租用期屆滿時的市場租金率計算。九我國萬利嘉公司有限責任公司,從加拿大進口一批新聞紙，3００箱，海運。在運送途中,由于船內油管破裂部分燃油漏出,污染新聞紙。2０23年7月1８日青島港卸貨,發現損失1００箱。貨品投保了水漬險。2023年9月25日請求保險公司補償。保險公司拒絕補償。問：是否有理？為什么？答案要點:保險公司拒絕補償有理:1、平安險承保被保險貨品由于:Ａ惡劣氣候、雷電、海嘯、地震、洪水等自然災害導致的整批貨品的全損；Ｂ運送工具擱淺觸礁、淹沒、互撞以及失火、爆炸等意外事故導致的貨品所有或部分損失;C運送工具在發生上述意外事故前后又在海上遭受惡劣氣候等自然災害導致的部分損失;D裝卸時，一件或數件貨品落海導致的所有或部分損失；E被保險人為搶救貨品支出的合理費用等。水漬險除承保平安險的各項責任外,還負責被保險貨品由于惡劣氣候等自然災害導致的部分損失。該損失不在保險范圍之內。2、超過索賠期限。索賠期限為從被保險貨品在最后卸載地所有卸離運送工具后起算,最多不超過2年。十貨輪途中船舶貨艙起火,大火蔓延到機艙。船長為了船貨的共同安全，命令采用緊急措施,往艙中灌水滅火。火雖然被撲滅,但由于主機受損，無法繼續航行。于是船長決定雇用拖輪將貨船拖到附近港口修理,檢修后重新將貨品運往新加坡。事后通過記錄，事故總共導致如下損失:１、2０23箱貨品被火燒毀。2、800箱貨品由于灌水受損。３、主機和部分甲板被火燒壞。4、雇用拖船支付費用若干。５、由于船舶維修,延誤船期，額外增長了船員工資以及船舶的燃料。問:在上述各項損失中，哪些屬于單獨海損?哪些屬于共同海損?答案要點：1與３屬于單獨海損。2、４、與5屬于共同海損。其中被火燒毀的2023噸花生和被火燒壞的主機和部分甲板是火災導致的直接損失,屬單獨海損。其余的是為了維護船舶和貨品的共同安全,由船長下令灌水滅火而導致的損失和產生的費用,屬于共同海損。十一我國佳麗彤有限責任公司與某國赫爾利有限責任公司于２０23年1０月２0日簽訂購買50０噸棉花的GFR協議。佳麗彤有限責任公司開出信用證規定，裝船期限為２023年2月1日至２月15日。由于赫爾利有限責任公司租來運貨品“白馬王子號”在開往某外國港口途中碰到颶風，結果裝貨至2023年2月20日才完畢。承運人在取得赫爾利有限責任公司出具的保函的情況下簽發了與信用證條款一致的提單。“白馬王子號”于２月21日駛離裝運港。佳麗彤有限責任公司為這批貨品投保了水漬險。20２3年2月28日“白馬王子號”途經達達尼爾海峽時起火，導致部分棉花燒毀。船長在命令救火過程中又導致部分棉花濕毀。由于船在裝貨港口的延遲，使該船到達目的地時趕上了棉花價格下跌,佳麗彤有限責任公司在出售余下的棉花時價格不得不大幅度下降,給佳麗彤有限責任公司導致很大損失。問:１、途中燒毀的棉花損失屬什么損失,應由誰承擔？為什么？2、佳麗彤有限責任公司可否向承運人追償由于棉花價格下跌導致的損失？為什么?答案要點：1、屬單獨海損,應由保險公司承擔損失。途中燒毀的棉花屬于單獨海損，依CFR術語，風險由佳麗彤有限責任公司即買方承擔。而佳麗彤有限責任公司購買了水漬險,補償范圍包含單獨海損,因此由保險公司承擔。2、佳麗彤有限責任公司可以向承運人追償由于棉花價格下跌導致的損失。由于承運人遲延裝船,又倒簽提單,須對遲延交付負責。十二A國告知B國，嚴禁從Ｂ國進口羊肉，理由是羊肉的荷爾蒙含量超標，影響國民的身體健康。B國通過調查發現,Ａ國境內銷售的羊肉荷爾蒙含量與B國羊肉的荷爾蒙含量是同樣的。還發現,A國還不斷從C國進口同樣質量的羊肉。B國認為A國違反了ＤATT原則,他們的利益受到了侵害。A國辯駁,他們采用的措施是不違反DATT原則的,是屬于一般例外所允許的。問:1、Ａ國的做法是否違反了GATT的原則?違反了那條原則?為什么？２、A國辯駁的理由對不對？為什么?答案要點：1、A國的做法違反了ＧATT的最惠國待遇原則。最惠國待遇原則含義是:一成員就任何一項原產于另一成員的進口產品給予另一成員在關稅或其它方面的優惠，必須立即無條件地給予原產于其它成員和相同或類似的進口產品。最惠國待遇原則的本質是規定WＴO成員不得對來自或出口到不同成員國的相同或類似的進出口產品在實行優惠或限制方面實行歧視待遇，它是多邊貿易規則的基石,也是多邊貿易體制賴以生存的法律基礎。2、Ａ國辯駁的理由不對。關于一般例外，ＧAＴT第20條第1款規定:締約方采用的為保障人民、動植物生命健康所必需的措施，屬于一般例外。A國一方面在自己國內允許銷售同樣質量的羊肉,另一方面又進口C國同樣質量的羊肉。所以，不可以引用一般例外條款。十三A國雅博爾有限公司于2023年3月１２日在B國申請注冊了“HWH”商標。2０２3年4月3日A國雅博爾有限公司又在C國申請注冊“HWH”商標,并請律師史密斯先生代理有關事項。C國商標管理機構駁回申請,理由是已有人于2023年４月１日提出同樣的申請。２0２３年6月7日Ａ國雅博爾有限公司又在D國申請注冊“ＨWH”商標。D國商標管理機構申請,理由是A國雅博爾有限公司在自己國內沒有申請該項權利。２０２3年7月2日A國雅博爾有限公司又在D國申請注冊“JKL”商標，該商標已經在A國取得合法權利。Ｄ國商標管理機構由駁回申請，理由是該申請不符合D國的商標法。注：以上幾個國家都是《巴黎公約》成員國。問:在D國申請注冊“JKL”商標，D國商標管理機構是否可以駁回申請,為什么?答案要點:在D國申請注冊“JKL”商標,Ｄ國商標管理機構可以駁回申請。由于各國的法律制度和申請程序是不同的,申請和注冊商標的條件,由各成員國的本國法律決定。十四甲公司從乙有限責任公司引進一條自動生產線,其中涉及一項專利技術。甲公司董事會就此事請該公司法律顧問作說明，并討論了專利的使用問題。公司法律顧問根據標的不同,介紹了許可協議的種類,根據許可協議使用范圍的不同，其使用的權限也不同。最后提出一份許可協議應涉及的重要條款。乙有限責任公司則提出,在許可協議中一定要寫明:1、引進方不能對該技術進行進一步的研究；２、引進方必須雇用乙有限責任公司的專業技術人員;3、在生產過程中,為了保護該技術的完整性,不能對現有技術做任何改動，即使有不適應本地情況的現象。4、在生產過程中,要從B國TWT公司購買原料。甲公司的技術人員認為,從Ｂ國TWT公司購買原料不是必需的。問：１、假如你是該公司法律顧問，你能否提出一份許可協議應涉及的重要條款?2、乙有限責任公司提出在許可協議中一定要寫明的4個條款,有無道理?是否必須接受?答案要點:１、商標許可協議以轉讓商標使用權為目的，它是許可方參與和分享被許可方市場的重要方式之一。商標許可協議正文條款重要有以下內容:定義條款許可使用的商標條款許可使用的時間、地區范圍、使用性質條款商品質量保證條款商標使用管理條款商標使用費條款保證條款違約補救條款不可抗力條款爭議解決及法律合用條款協議有效期、變更及終止條款其它條款2、乙有限責任公司提出在許可協議中一定要寫明的4個條款無道理？不可以接受。因素是《聯合國國際技術轉讓行動守則》（草案）第四章具體列舉了應予嚴禁的列入許可協議中的20種限制性商業條款,根據其中:第4種,限制受讓方運用受讓技術進行研究發展活動，第5種,強制受讓方必須使用供方的人員，第7種，限制受讓方修改技術以適應本地條件或創新,第9種,規定受讓方搭買不需要的技術或商品，乙有限責任公司提出規定不能批準。十五艾賽亞公司是跨國公司錫比爾公司在中國設立的外商獨資子公司,專營食品加工和出口。艾賽亞公司因嚴重財務危機而宣告破產,其債權人向法院起訴，規定母公司錫比爾公司對艾賽亞公司的債務承擔