中國憲法第二講憲法的概念一、憲法語詞的演變二、憲法的地位與概念三、憲法的特征四、憲法的分類五、憲法的功能法是由國家制定和認可的，由國家強制力保障實施的規范的總和。法與憲法一、憲法詞源的演變西方國家憲法語詞的演變

拉丁文constitutio

（組織、制度、結構、政體、確立）規定國家權力和結構的基本規則

constitutionallawconstitution（最高法意義上的憲法）（超法律的、社會基本框架意義上的憲法）非西方國家憲法詞源的演變中國古代文獻中的“憲法”、“憲”

（律令格式，與一般法律概念無異）由日本傳入的根本法意義上的“憲法”概念

（根本律例、朝綱、國家法、憲章、國憲等）憲法憲法性法律部門法意義上的憲法二、憲法的地位與概念憲法是確認一國民主制度，通過規范控制國家權力以保障公民權利，具有最高效力的國家根本法。二、憲法的地位與概念作為政治制度的基礎的憲法。作為政治活動的限制的憲法。形式意義的憲法——國家政治生活的規則實質意義的憲法——對人權的保障限制國家“盡管在不同的國家，立憲主義的實質內容和結構機制有著不少的差異，但是立憲主義的核心理念——通過一部高級法的實施來控制公權力——仍然為當下所有的立憲政府所宣告”。

Richards.Kay,AmericanConstitutionalism,inConstitutionalism(LarryAlexander,ed.,CambridgeUniversityPress.1998),p16。憲者，限也！控制國家是憲法的基本理念。

法國人權宣言法國《人權宣言》第十六條

凡權利無保障和分權未確立的社會，就沒有憲法。憲法重大信條十九條

（宣統三年九月十三日）一大清帝國之皇統，萬世不易。

二皇帝神圣，不可侵犯。

三皇帝權以憲法規定為限。

四皇帝繼承之順序，于憲法規定之。

五憲法由資政院起草議決，皇帝頒布之。

六憲政改正提案權，屬于國會。

七上院議員，由國民于法定特別資格公選之。

八總理大臣由國會公選，皇帝任命。其他國務大臣，由總理推舉，皇帝任命。皇族不得為總理及其他國務大臣，并各省行政官。

九總理大臣受國會彈劾，非解散國會，即總理大臣辭職，但一次內閣，不得解散兩次國會。

十皇帝直接統率海陸軍，但對內使用時，須依國會議決之特別條件。

十一不得以命令代法律。但除緊急命令外，以執行法律，及法律委任者為限。

十二國際條約，非經國會議決，不得締結。但宣戰構和，不在國會會期內，得由國會追認之。

十三

官制官規，定自憲法。

十四

每年出入預算，必經國會議決，不得自由處分。

十五

皇室經費之制定及增減，概依國會議決。

十六

皇室大典，不得與憲法相抵觸。

十七

國務員裁判機關，由兩院組織之。

十八

國會議決事項，由皇帝宣布之。

十九

第八條至第十六各條，國會未開以前，資政院適用之。75年憲法第三章公民的基本權利和義務第二十六條公民的基本權利和義務是，擁護中國共產黨的領導，擁護社會主義制度，服從中華人民共和國憲法和法律。保衛祖國，抵抗侵略，是每一個公民的神圣職責。依照法律服兵役是公民的光榮義務。第二十七條年滿十八歲的公民，都有選舉權和被選舉權。依照法律被剝奪選舉權和被選舉權的人除外。公民有勞動的權利，受教育的權利。勞動者有休息的權利，在年老、疾病或喪失勞動能力的時候，有獲得物質幫助的權利。公民對于任何違法失職的國家機關工作人員，有向各級國家機關提出書面控告或者口頭控告的權利，任何人不得刁難、阻礙和打擊報復。婦女在各方面享有同男子平等的權利。婚姻、家庭、母親和兒童受國家保護。國家保護國外華僑的正當權利和利益。第二十八條公民有言論、通信、出版、集會、結社、游行、示威、罷工的自由，有信仰宗教的自由和不信仰宗教、宣傳無神論的自由。公民的人身自由和住宅不受侵犯。任何公民，非經人民法院決定或者公安機關批準，不受逮捕。第二十九條中華人民共和國對于任何由于擁護正義事業、參加革命運動、進行科學工作而受到迫害的外國人，給以居留的權利。三、憲法的特性一、憲法與法的共性

“憲法是法”二、憲法與法的區別

憲法是根本法:1、憲法具有根本性

2、憲法制定和修改程序的特殊性

3、憲法具有最高效力

憲法是法幾種說法：1‘、“憲法是治國安邦的總章程。”2、“《中國人民政治協商會議共同綱領》是代憲法、臨時憲法。”3、“憲法也是法。”憲法是法法是什么？“由國家制定和認可的，由國家強制力保障實施的規范的總和。”憲法同樣具備法的這些屬性。法律規范與憲法規范法律規范的基本結構是：

假定——處理——制裁憲法規范的邏輯結構也是一樣的。憲法規范的結構憲法條文往往不能完整表現“假定－－處理－－制裁”三個要素，例如：第三十六條中華人民共和國公民有宗教信仰自由。任何國家機關、社會團體和個人不得強制公民信仰宗教或者不信仰宗教，不得歧視信仰宗教的公民和不信仰宗教的公民第三十八條中華人民共和國公民的人格尊嚴不受侵犯。禁止用任何方法對公民進行侮辱、誹謗和誣告陷害。這幾個條文缺乏“制裁要素”，那么“制裁要素”體現在哪里呢？制裁要素的體現1、憲法第五條中華人民共和國實行依法治國，建設社會主義法治國家。國家維護社會主義法制的統一和尊嚴。

一切法律、行政法規和地方性法規都不得同憲法相抵觸。一切國家機關和武裝力量、各政黨和各社會團體、各企業事業組織都必須遵守憲法和法律。一切違反憲法和法律的行為，必須予以追究。制裁要素的體現2、第六十二條全國人民代表大會行使下列職權：

……

(十一)改變或者撤銷全國人民代表大會常務委員會不適當的決定；制裁要素的體現3、第六十三條全國人民代表大會有權罷免下列人員：

(一)中華人民共和國主席、副主席；

(二)國務院總理、副總理、國務委員、各部部長、各委員會主任、審計長、秘書長；

(三)中央軍事委員會主席和中央軍事委員會其他組成人員；

(四)最高人民法院院長；

(五)最高人民檢察院檢察長。4、……5、……6、……憲法規范的制裁要素憲法規范并非不具備制裁要素。違反憲法規范同樣要產生法律后果和具體懲罰。這種法律后果不同于具體的民事責任或者刑事責任，而是“違憲責任”。憲法內容的根本性憲法規定的是國家的性質、社會制度、經濟制度、文化制度、國家政權組織形式、公民的基本權利等內容。我國憲法序言規定：“本憲法以法律的形式確認了中國各族人民奮斗的成果，規定了國家的根本制度和根本任務，是國家的根本法”什么是根本性內容？不同憲政理念、歷史傳統和時代背景下對根本性內容的理解很不相同。我國憲法有對國家階級性質的規定，還有大量關于經濟制度的規定。瑞士聯邦憲法（1874年）第三十二條：“允許現存家庭蒸餾室以及流動蒸餾室利用水果、果皮核、蘋果汁、葡萄酒、葡萄皮、酒渣、龍膽根以及其他類似原料從事燒酒的非工業化生產。”我國的修憲程序憲法第六十四條憲法的修改，由全國人民代表大會常務委員會或者五分之一以上的全國人民代表大會代表提議，并由全國人民代表大會以全體代表的三分之二以上的多數通過。法律和其他議案由全國人民代表大會以全體代表的過半數通過。修憲流程提案公告審議表決公布關于憲法制定和憲法修改的程序的特殊性，我們將在“憲法的變遷”中詳細解釋。我國法律體系及其效力圖解憲法最高效力的體現1、憲法是立法的依據與基礎。2、憲法是一切組織和個人活動的最高行為準則。3、任何法律不得同憲法相抵觸。4、違憲的法律是無效的。憲法是“法律的法律”，違憲的法律是無效的。憲法序言最后一段本憲法以法律的形式確認了中國各族人民奮斗的成果，規定了國家的根本制度和根本任務，是國家的根本法，具有最高的法律效力。全國各族人民、一切國家機關和武裝力量、各政黨和各社會團體、各企業事業組織，都必須以憲法為根本的活動準則，并且負有維護憲法尊嚴、保證憲法實施的職責。四、憲法的分類傳統的憲法分類

1、成文憲法與不成文憲法

2、欽定憲法、民定憲法與協定憲法

3、剛性憲法與柔性憲法五、憲法的功能(一)憲法發揮功能的基本條件

1、憲法的正當性：憲法應當是符合社會發展客觀要求的，為社會公眾所普遍認可和樂于服從的。（什么是正當性、合法性、合憲性）

2、社會成員的憲法意識：社會成員要形成對憲法的信仰，尊重憲法、信任憲法。(二)憲法的功能

1、確認功能

2、保障功能：對民主和自由兩項基本價值的保障。

3、限制功能：對國家公權力的限制。

4、協調功能憲法的確認功能1、確認經濟基礎；2、確認國家權力的歸屬；3、確認法制統一的原則；4、確認社會共同體的基本價值目標與原則。確認功能是憲法將歷史形成的制度以及社會共同體業已形成的普遍價值通過根本法的形式規定下來。確認功能不是通過規范上的安排去引導社會現實的變遷，而是將已經形成的社會現實予以規范化。憲法中體現確認功能的一些條款第一條中華人民共和國是工人階級領導的、以工農聯盟為基礎的人民民主專政的社會主義國家。社會主義制度是中華人民共和國的根本制度。……第二條中華人民共和國的一切權力屬于人民。憲法的協調功能在一個社會中存在著大量的利益沖突。不同的階層、不同的經濟利益集團、不同的地域、不同的民族、不同的宗教、不同的種族之間都會有不同的利益。憲法是協調這些利益沖突的最終手段。哈爾濱的“小姐培訓班”10月11日，哈爾濱市疾控中心性病艾滋病預防控制所組織的一次宣傳教育活動，在社會上掀起了軒然大波。參與這次活動，接受預防性病、艾滋病宣傳教育的是一向被公安機關嚴打、被世人指責甚至唾棄的娛樂場所從業的“小姐”。培訓班教材哈爾濱的50多名CSW(女性性工作者)第一次暴露在陽光下，在公開自己的身份、公開自己的職業的狀態下，接受了一次預防艾滋病和推廣使用安全套的特殊教育。整個活動歷時兩個多小時，疾控中心的工作人員親切地稱CSW為“姐妹們”，不但給每個參加人員贈送精美的禮品，事后還將兩大箱安全套免費發放給她們，給她們留下聯系電話，表示需要幫助隨時聯絡。這次活動感觸最深的也許要數那些在娛樂場所從事服務的“小姐”們。一名“小姐”表示，以前從沒想過艾滋病離自己那么近，更不用說什么“自我保護”了，她很感謝有關部門組織這樣的講座。“冒風險”帶領“小姐”來參加這次活動的某娛樂場所經營者表示，如果搞這樣的宣教活動與“掃黃”無關，他愿意再參加。疾控部門：向CSW傳授防艾知識，是疾控工作重點“艾滋病對人類社會的危害眾所周知，而CSW又正是感染、傳播這一疾病的高危人群，如果棄她們不管，說得嚴重些那是‘禍國殃民’。”市疾控中心性病艾滋病預防控制所所長溫迎春如是說。對于防艾，警方一直都是大力支持，這是關乎全民族、全人類的大事。事實上公安機關在抓到賣淫女后，首先就要對她們進行強制的身體檢查，檢查內容主要是性病、艾滋病，如果有病，必須強制治療。警方這種做法就是“掃黃”與“防艾”的一體化。但是疾控部門的這種給“小姐辦班”的防艾宣傳方式，讓警方不能認同。市公安局治安支隊有關領導表示，預防艾滋病的宣傳、教育方式是多種多樣的，但對這