第九章婚姻家庭的法律適用

1本章概要第一節結婚的法律適用第二節離婚的法律適用第三節夫妻關系和父母子女關系的法律適用第四節扶養、監護和收養的法律適用2第九章婚姻家庭的法律適用第一節結婚的法律適用一、結婚和跨國結婚婚姻成立的標志是結婚，而結婚是婚姻關系當事人依據法律規定的條件和程序確立配偶關系的行為。跨國結婚是指含有跨國因素或外國因素的婚姻成立行為。跨國結婚也包括跨國結婚的實質要件和形式要件。二、結婚實質要件的法律適用所謂結婚實質要件，是指結婚當事人必須具備的和必須排除的條件。必須具備的條件，又稱必備條件或積極要件，包括當事人合意、達到法定婚齡、法定代理人同意、一夫一妻制等；3第九章婚姻家庭的法律適用第一節結婚的法律適用二、結婚實質要件的法律適用必須排除的條件，又稱禁止條件或消極要件，即婚姻障礙，包括男女雙方為近親、一方或雙方有配偶、有生理缺陷或患有某種不能結婚的疾病等。各國法律對結婚的實質要件規定不同，在跨國結婚方面容易產生法律沖突。（一）婚姻舉行地法（二）當事人屬人法（1）當遇到雙方當事人因國籍或住所不一致，各自的屬人法對婚姻實質要件規定不同時，根據各國的立法和實踐，婚姻實質要件一般適用以下法律。4第九章婚姻家庭的法律適用第一節結婚的法律適用二、結婚實質要件的法律適用（二）當事人屬人法1）適用丈夫的屬人法。2）分別適用雙方當事人各自的屬人法。3）重疊適用雙方當事人的屬人法。4）適用法院地法。5）適用其他法律。（2）當遇到無國籍人結婚時，一般均以其住所地法或慣常居所地法作為屬人法。5第九章婚姻家庭的法律適用第一節結婚的法律適用二、結婚實質要件的法律適用（三）混合原則三、結婚形式要件的法律適用結婚形式要件是指成立合法婚姻的具體方式。世界各國立法對結婚的形式要件的規定并不相同，因此，在跨國結婚中，在結婚形式上也會產生法律沖突現象。（一）婚姻舉行地法（二）當事人本國法（三）婚姻舉行地法和當事人本國法6第九章婚姻家庭的法律適用第一節結婚的法律適用四、中國關于涉外結婚的法律適用目前，中國對于涉外結婚的法律適用，一般不區分其實質要件和形式要件，普遍適用婚姻締結地法。中國處理涉外結婚問題涉及以下幾種情況：中國人和外國人在中國境內結婚；外國人之間在中國境內結婚；中國人和外國人在中國境外結婚；中國人之間在中國境外結婚；外國人之間在境外結婚，要求在中國承認其效力。7第九章婚姻家庭的法律適用第二節離婚的法律適用一、離婚與跨國離婚離婚是指在配偶生存期間解除婚姻關系的法律行為。國際私法所調整的跨國離婚是指含有涉外因素或國際因素的婚姻解除行為。離婚制度是各國婚姻法律的不可缺少的組成部分。離婚同結婚一樣，受到各國歷史文化、宗教信仰、風俗習慣等的影響。二、離婚實質要件的法律適用離婚實質要件是指婚姻法律規定的準許離婚的條件。綜觀各國立法，一般采取原則性規定和列舉性規定的方式確定離婚的實質要件。8第九章婚姻家庭的法律適用第二節離婚的法律適用二、離婚實質要件的法律適用（一）夫妻共同本國法（1）適用丈夫的本國法。（2）適用原告的本國法。（3）同時適用夫妻各自的本國法。（4）適用夫妻共同住所地法。（5）適用法院地法。（6）選擇適用某個準據法。（二）夫妻共同或一方的住所地法9第九章婚姻家庭的法律適用第二節離婚的法律適用二、離婚實質要件的法律適用（三）法院地法（四）重疊當事人的屬人法和法院地法（五）有利于實現離婚的法律三、離婚形式要件的法律適用離婚形式要件是指解除合法婚姻關系的具體程序和方式。一般地說，各國在離婚形式要件上普遍采用訴訟程序和行政程序兩種，極少數國家還采用宗教方式離婚。中國現行《婚姻法》對于離婚形式要件規定了判決離婚和協議離婚兩種。10第九章婚姻家庭的法律適用第二節離婚的法律適用三、離婚形式要件的法律適用在離婚形式要件上，各國立法并不相同，在處理跨國離婚時常常發生法律沖突，要解決這個問題必須確定法律適用原則。四、中國關于涉外離婚的法律適用11第九章婚姻家庭的法律適用第三節夫妻關系和父母子女關系的法律適用一、夫妻關系的法律適用（一）夫妻人身關系的法律適用1.當事人的本國法（1）適用丈夫的本國法。（2）適用夫妻雙方的共同本國法（3）適用夫妻雙方共同的本國法2.當事人的住所地法3.允許在比較廣泛的范圍內選擇準據法12第九章婚姻家庭的法律適用第三節夫妻關系和父母子女關系的法律適用一、夫妻關系的法律適用（二）夫妻財產關系的法律適用1.意思自治原則2.屬人法原則（三）中國關于涉外夫妻關系的法律適用二、父母子女關系的法律適用（一）婚生子女1.父母屬人法2.子女屬人法13第九章婚姻家庭的法律適用第三節夫妻關系和父母子女關系的法律適用二、父母子女關系的法律適用（一）婚生子女3.支配婚姻效力的法律4.對子女婚生更為有利的法律（二）非婚生子女及其準正1.關于父母與非婚生子女關系的法律適用2.非婚生子女準正的法律適用（1）事后婚姻準正的準據法（2）認領的準據法14第九章婚姻家庭的法律適用第三節夫妻關系和父母子女關系的法律適用二、父母子女關系的法律適用（三）父母與人工生育的子女之間的關系（四）父母子女間權利義務關系的法律適用1.父母的屬人法2.子女的屬人法（五）中國關于涉外父母子女關系的法律適用15第九章婚姻家庭的法律適用第四節扶養、監護和收養的法律適用一、扶養的法律適用1.扶養人的屬人法2.被扶養人的屬人法3.扶養人和被扶養人共同的屬人法4.根據扶養的不同類別，分別適用不同的法律二、監護的法律適用1.被監護人的屬人法2.