第十三章國際經濟貿易關系的法律適用

1本章概要第一節國際貨物買賣的法律適用第二節國際技術轉讓的法律適用第三節國際服務貿易的法律適用第四節國際投資關系的法律適用第五節國際金融關系的法律適用2本章概要第六節國際票據關系的法律適用第七節國際保理關系的法律適用第八節國際海事關系的法律適用3第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第一節國際貨物買賣的法律適用一、國際貨物買賣合同的法律適用（一）國際貨物買賣合同及其法律適用規則國際貨物買賣合同是指營業地分處在不同國家的當事人之間為了進行進出口交易而訂立的協議。國際貨物買賣合同的法律適用，是指從事國際貨物買賣活動的雙方當事人之間，因合同的訂立、履行等發生爭議，依照沖突規范來確定合同的準據法。從各國立法及實踐來看，當事人的意思自治原則是國際貨物買賣合同法律適用的首選原則。但在當事人未作出有效的法律選擇時，各國的法律規定和司法實踐各不相同。4第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第一節國際貨物買賣的法律適用一、國際貨物買賣合同的法律適用（一）國際貨物買賣合同及其法律適用規則1.最密切聯系原則2.行為地法3.賣方營業地法4.各種硬性法律適用規范綜合適用5.硬性法律適用規范與最密切聯系原則相結合（二）1985年《海牙合同公約》1.公約不調整以下事項的準據法2.合同準據法的確定原則5第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第一節國際貨物買賣的法律適用一、國際貨物買賣合同的法律適用（二）1985年《海牙合同公約》3.合同準據法的適用范圍二、國際貨物運輸合同的法律適用國際貨物運輸是指采用一種或多種運輸方式，把貨物從一國運至另一國的運輸。它包括以下幾種方式：海上運輸、江河運輸、鐵路運輸、公路運輸、航空運輸、管道運輸以及由以上若干方式組成的多式聯運。目前國際貨物運輸仍以海運為主，鐵路運輸和航空運輸也占有相當大的比例。近年來國際多式聯運發展也較快。6第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第一節國際貨物買賣的法律適用二、國際貨物運輸合同的法律適用（一）國際海上貨物運輸合同根據各國海商法和有關國際公約的規定，海上貨物運輸合同是指承運人或船舶出租人用船舶將貨物由裝運港運至目的港交給收貨人，由托運人或承租人支付約定運費的協議。該協議有兩種形式：一種是租船運輸合同，另一種是班輪合同。（二）國際鐵路運輸合同國際鐵路運輸，是指利用兩個或兩個以上國家的鐵路，按照政府間共同簽署的有關協定進行進出國境貨物的聯合運輸。鐵路運單是運輸合同的憑證。7第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第一節國際貨物買賣的法律適用二、國際貨物運輸合同的法律適用（三）國際航空運輸合同國際航空運輸合同，是航空貨物運輸承運人以航空器超越國境運送貨物而向托運人收取報酬的協議。實踐中，國際航空運輸沒有特定的正式的合同形式，通常以承運人出具的航空運單為合同憑證。（四）國際多式聯運合同國際多式聯運是指由多式聯運經營人按照多式聯運合同，以至少兩種不同的運輸方式，將貨物從一國境內接管貨物的地點運至另一國境內指定地點交貨的運輸方式。8第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第一節國際貨物買賣的法律適用三、國際貨物運輸保險的法律適用國際貨物運輸保險是指在國際貨物運輸過程中，一方當事人以支付一定費用為條件，要求另一方當事人對在國家間運輸的貨物可能發生的損失承擔約定的賠償責任的一種法律關系。國際海上貨物運輸保險合同是指保險人按照約定，對被保險人遭受保險事故造成保險貨物的損失負責賠償，而由被保險人支付保險費的合同。關于海上貨物運輸保險合同的準據法的確定，意思自治為重要原則，但海上貨物運輸保險合同的附合性，使得這種意思自治很特別9第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第一節國際貨物買賣的法律適用三、國際貨物運輸保險的法律適用海上貨物運輸保險合同的附合性，使得海上貨物運輸保險合同的法律適用還有下列特點。1.強行規范的適用2.保護弱方當事人原則四、國際貨物買賣支付的法律適用國際貨物買賣支付是指營業地位于不同國家的當事人之間圍繞著貨物買賣收和付的活動。國際貨物買賣支付方式的法律適用主要采取國際慣例的做法。目前國際上廣泛適用的是《托收統一規則》和《跟單信用證統一慣例》兩項國際慣例。10第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第一節國際貨物買賣的法律適用五、中國關于國際貨物買賣的法律適用的規定從國際貨物買賣合同的法律適用來看，中國法律沒有明文規定，只是在相關的司法解釋或行政法規中有涉及。第二節國際技術轉讓的法律適用國際技術轉讓是指一國的技術轉讓人將一定的技術越過國境，通過某種方式轉讓給他國的技術受讓人。國際技術轉讓有以下特點：（1）轉讓的標的是無形的技術知識。（2）轉讓的內容是技術的使用權和與技術使用權相關的其他權利11第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第二節國際技術轉讓的法律適用（3）被轉讓的技術必須跨越國境。（4）國際技術交易雙方要在相當長的時期內進行密切合作一、國際許可合同的法律適用（一）當事人選擇法律適用（1）規定技術引進合同只能適用本國法。（2）要求當事人在合同中訂立適用本國法的法律選擇條款。（3）禁止國際許可合同選擇適用外國法。（4）有條件地允許當事人選擇適用的法律。（5）對法律選擇不作明文規定。12第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第二節國際技術轉讓的法律適用一、國際許可合同的法律適用（二）當事人未做法律選擇時適用最密切聯系原則1.法院地法2.合同履行地法3.工業產權保護地法二、國際承包合同的法律適用國際工程承包是指一國的公司自己組織人力、物力和技術，在他國境內承包興建該國政府、國際組織、公司集團所委托的工程建設項目或其他有關業務的一種國際經濟合作活動。13第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第二節國際技術轉讓的法律適用二、國際承包合同的法律適用國際工程承包合同，是指在國際工程承包關系中明確業主和承包人雙方權利義務關系的協議。三、國際科技研發的法律適用國際科技共同研發和合作實施是國際技術轉讓的一種特殊形式，它的法律基礎是有關國家間締結的國際經濟和科技合作條約。關于這種形式的法律適用，各國的一般做法是，如果合同中當事人選擇了法律適用，就依當事人的意思自治；如果合同中沒有其他規定，就依協議訂立地法律（實體法）。14第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第三節國際服務貿易的法律適用一、國際電信服務的法律適用電信服務是指通過電信基礎設施，為客戶提供的實時信息（聲音、數據、圖像等）傳遞活動。電信服務業是一國國民經濟的基本部門，它是國民經濟其他部門經濟活動的基本傳遞手段，因此，電信服務是一種戰略性的服務，既是國家發展的基礎，又是國家安全的組成部分。二、國際旅游服務的法律適用（一）國際旅游服務合同的法律適用（二）國際旅游服務侵權的法律適用15第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第三節國際服務貿易的法律適用三、國際勞務合作的法律適用國際勞務合作，是指不同國籍或營業地在不同國家的當事人之間所進行的勞務輸出和輸入活動。從形式上可以分為單純的勞務輸出與輸入和通過國際工程承包形式帶動的勞務輸出與輸入。四、國際租賃的法律適用國際租賃是指不同國家的出租人與承租人之間，在約定期限內將財產或設備交承租人有償使用的協議。16第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第四節國際投資關系的法律適用一、國際投資經營合同的法律適用（一）適用東道國國家的法律1.最密切聯系原則2.政府利益分析原則（二）當事人自己選擇的法律經東道國同意，合同各方當事人可以依據意思自治原則在合同中選擇合同適用的法律，既可以選擇東道國的法律，也可以選擇投資者本國的法律。（三）適用國際條約的規定17第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第四節國際投資關系的法律適用二、BOT項目的法律適用BOT是20世紀80年代初才出現的一種新型的利用國際私人資本進行基礎設施項目投資的方式。BOT是英文BuildOperateTransfer的縮寫，即建設—經營—移交。（一）BOT合同的法律適用鑒于BOT合同的特殊性，多數學者認為BOT合同不宜適用意思自治原則來確定它的法律適用。由于BOT合同是在政府所屬國簽訂，在該國履行，項目設施亦位于該國，項目公司也多為該國法人，合同主體一方是該國政府，因而合同與政府所屬國有密切的聯系，應適用政府所屬國的法律。18第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第四節國際投資關系的法律適用二、BOT項目的法律適用（二）BOT合同附助合同的法律適用BOT合同的附助合同，即借款合同、供應合同、工程承包合同等，其合同主體雙方都是平等的自然人或法人，在法律性質上屬于一般的民事合同。因此，法律適用原則也同于一般的民事合同：首先適用當事人雙方所選擇的法律，當事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯系的國家的法律。三、靈活投資方式的法律適用靈活投資方式主要是指通過補償貿易、來料加工、來件裝配和來樣制作等形式進行的投資。19第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第四節國際投資關系的法律適用四、中國關于國際投資法律適用的規定（1）中國締結或參加的與國際投資有關的國際條約或公約同中國法律有不同規定的，適用該國際條約或公約的規定，但中國聲明保留的條款除外，我國已經參加《解決國家與他國國民間投資爭端公約》，在解決我國國家與其他締約國國民之間投資糾紛時應依照該公約的規定。（2）在中華人民共和國領域內履行的中外合資經營企業合同，中外合作經營企業合同，中外合作勘探、開發自然資源合同，中外合資經營企業、中外合作經營企業、外商獨資企業股份轉讓合同，外國自然人、法人或者其他組織承包經營在中華人20第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第四節國際投資關系的法律適用四、中國關于國際投資法律適用的規定民共和國領域內設立的中外合資經營企業、中外合作經營企業的合同，外國自然人、法人或者其他組織購買中華人民共和國領域內的非外商投資企業股東的股權的合同，外國自然人、法人或者其他組織認購中華人民共和國領域內的非外商投資有限責任公司或者股份有限公司增資的合同，外國自然人、法人或者其他組織購買中華人民共和國領域內的非外商投資企業資產的合同，適用中華人民共和國法律。21第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第五節國際金融關系的法律適用一、國際貸款協議的法律適用（一）政府間貸款協議的法律適用政府間貸款屬于政府間的對外援助，政府間貸款協議屬于國際協議，因此，其爭議的解決多通過外交途徑進行，在協議中不規定法律適用問題。（二）國際金融組織與其成員國間的貸款協議的法律適用（三）國際商業貸款協議的法律適用（1）當事人協商選擇的法律必須是與協議有某種聯系的國家的法律。22第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第五節國際金融關系的法律適用一、國際貸款協議的法律適用（三）國際商業貸款協議的法律適用（2）雙方當事人選擇適用于協議的法律，不得規避原應適用于協議的強制性法律。（3）雙方當事人選擇的法律不能違背法院地國家的公共秩序。（4）雙方當事人對法律的選擇應是明示的。二、國際證券的法律適用（一）當事人意思自治原則（二）最密切聯系原則（三）證券發行地法和證券交易所所在地法23第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第五節國際金融關系的法律適用二、國際證券的法律適用（三）證券發行地法和證券交易所所在地法（1）證券發行與發行地國的法律、證券交易與證券交易所所在地國的法律有最密切聯系的因素。（2）證券投資者大都是證券發行地國或證券交易所所在地國的居民，他們從事的證券投資活動都受發行地國和交易所所在地國法律管轄和保護。（3）證券發行人為了鼓勵外國公司或外國居民購買其發行的證券，也愿意選擇發行地或證券交易所所在地法，以提高證券的信譽，增加證券的吸引力。24第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第五節國際金融關系的法律適用二、國際證券的法律適用（四）相關中間人所在地原則傳統的證券交易方式，證券持有、交易和結算都是采用直接持有的方式，證券發行人和投資者都有直接接觸，不論是交易行為發生地還是證券所在地，都比較容易確定。三、離岸金融的法律適用離岸金融是指有關貨幣游離于貨幣發行國境外所形成的，通常在非居民之間以離岸貨幣進行證券發行的各種交易和資金融通。25第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第五節國際金融關系的法律適用三、離岸金融的法律適用（1）離岸金融需具備離岸性（2）離岸金融是“兩頭在外”，資金的提供者和資金的需求者都是外國的，是非居民之間以離岸貨幣從事的交易。（一）離岸存款運作的法律適用1.離岸資金劃撥的法律適用2.離岸存款合同的法律適用（二）離岸債券的法律適用1.債券合同的法律適用2.債券所有權的法律適用26第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第六節國際票據關系的法律適用一、票據以及法律沖突票據是指某些可以代替現金流通的有價證券。1.關于票據的種類德國、法國的票據法僅將匯票和本票稱為票據，而不包括支票。英美法系的票據法則認為票據應包括匯票、支票和本票2.關于票據的形式要件以德國為代表的一些國家多采用嚴格的形式定義，規定了多種票據的形式要件，而以英國為首的一些國家對票據的形式要求比較寬松。3.關于票據關系與其發生原因之間的關系27第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第六節國際票據關系的法律適用二、票據關系法律適用原則關于票據的法律適用，隨著票據在國際經濟貿易領域的廣泛使用，各國已形成了一些較為統一的原則。（一）關于票據行為能力的準據法（二）關于票據的行為方式的準據法（三）關于票據債務的準據法（四）關于票據追索權行使期限的準據法（五）關于票據權利保全與行使的準據法28第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第六節國際票據關系的法律適用三、中國關于票據法律適用的規定（1）國際條約適用原則；（2）國際慣例補缺適用。（3）票據債務人的民事行為能力，適用其本國法律。（4）匯票、本票出票時的記載事項，適用出票地法律。（5）票據的背書、承兌、付款和保證行為，適用行為地法律（6）票據追索權的行使期限，適用出票地法律。（7）票據的提示期限、有關拒絕證明的方式、出具拒絕證明的期限，適用付款地法律。（8）票據喪失時，失票人請求保全票據權利的程序，適用付款地法律。29第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第七節國際保理關系的法律適用一、供應商與出口保理商之間關系的法律適用供應商與出口保理商之間的權利義務關系是由雙方簽訂的國際保理合同加以規定的。國際保理合同的雙方當事人——供應商和出口保理商一般情況下具有相同的屬人法，故關于國際保理合同的法律適用，原則上依它們共同的屬人法。另外，根據合同法律適用的國際條約適用原則，如果它們的共同屬人法與所締結或參加的國際條約，即《國際統一私法協會國際保付代理公約》，有不同的規定，則適用國際公約的有關規定。30第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第七節國際保理關系的法律適用二、出口保理商與進口保理商之間關系的法律適用關于保理商代理合同的法律適用，一般情況下允許合同當事人選擇合同的法律適用，如果當事人沒有作出選擇的，通常適用當事人（包括出口保理商和進口保理商）的慣常居所地或營業機構所在地國家的法律。三、供應商與債務人（進口商）之間關系的法律適用只要債務人與進口保理商之間有直接關系，就不會產生法律適用問題。31第十三章國際經濟貿易關系的法律適用第八節國際海事關系的法律適用一、海事