專為2012年度河南省律師崗前培訓班

律師民事訴訟實務操作流程

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授課提綱

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2012年6月26日民事訴訟應首先注意的幾點

民事訴訟八個字1、主體適格問題2、舉證原則（證據三原則和三階段）3、代理人的非獨立性（與刑事訴訟的區別）4、當事人的稱謂（與刑事訴訟的不同）5、和解問題6、對抗問題7、法律白條問題（執行方面）8、司法解釋9、公權與私權問題10、目前的改革（大接訪脫下法袍、放下法錘1%人民陪審員

）律師民事訴訟實務操作流程目錄一、序二、委托代理合同簽訂之前階段三、委托代理合同的簽訂四、開庭之前階段的工作(重點)五、庭審中的具體操作六、一審庭審之后七、二審程序八、特別程序律師民事訴訟實務操作流程目錄九、審判監督程序十、督促程序十一、公示催告程序十二、破產還債程序（刪除）十三、執行程序十四、辦案小結及案卷的裝訂入檔十五、最高法院專家法官對民商裁判疑難問題闡釋十六、省法院（內部）民事審判實用操作若干問題十七、結束語一、序（1）

1、民訴律師應追求什么?①擺正經濟效益和社會效益的關系（三大訴訟特點）

?一些人對律師的偏見

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律師自己的誤區（律師面臨四大心理危機安全感和歸宿感危機；案源恐懼的心理危機；自尊需求心理失落的危機；缺乏更高的自我實現價值觀的心理危機）

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律師目前執業的收入狀況（各地之比較）

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對金錢的三句話②民訴律師的追求定位（我是誰？我要做什么？該怎么做？如何做？如何做出獨一份？)?

尼采的話：“人不可以沒有信仰……?

追求過程的艱難?公平正義（辦公室字畫）

江平校長《做人與做律師》一、序⑵

一、序(3)3、擬寫本提綱的原則①參考中華全國律師協會

《崗前教育指導綱要(試行)》2003年發②以《民事訴訟法》為主線完全站在律師的角度③以講程序法為主,少講不講實體法④自己從事律師工作的親身體會⑤充分征求其他律師同仁的意見⑥從2000年開始，每年都進行修改4、從一個案例說明民訴較之刑訴的復雜性

（貴州漢方公司訴金燕實業公司（燕莊）民事訴訟案）二、委托代理合同簽訂之前的階段⑴

（與當事人的初次、前期接觸）1、律師案件來源的分類 ①當事人主動找上門人格魅力個人信譽 ②經人介紹③常年法律顧問點④堅決反對在報紙上作廣告（舉例）權利出租（律師職務頭銜的利用）一些人搞“托”（例L）

在省法院門前收律師名片的經歷⑤一些人員打著律師的旗號自己搞亂（各法院門前鋪面）

⑥六大方法擴展你的人脈鏈條

2、與當事人的的談話（第一次） ①時間：上班時間（西安王SOHO)②地點：office ③態度：不打保票、不卑不亢、大方熱情 ④衣著：職業裝二、委托代理合同簽訂之前的階段⑵

（與當事人的初次、前期接觸）

⑤告知當事人律師的職責與代理應遵循的原則 ⑥認真聽取當事人的陳述，告知舉證責任 ⑦對當事人相關資料的審閱（資料盡量全面完整） ⑧不要急于回答問題3、與當事人的復次接觸 ①對當事人相關資料的留存（復印件、非原件） ②對問題的原則性答復，指明對其有利、不利二、委托代理合同簽訂之前的階段⑶

（與當事人的復次接觸）4、關于是否給當事人出具《律師意見書》的問題 ①重大疑難案件要出具。一般口頭出具特殊情況書面出具 ②《律師意見書》的形式、內容③要掌握“度”，是否全部交底？5、教訓 ①說的太明白，當事人不再找②從不主動（某銀行）③無公關意識

建議：流水操作案件（20年后的反思，某司法鑒定中心的啟示）與OUR司法鑒定中心的聯系的問題6、應注意的幾點： ①守時、信譽、整體形象、保密 ②作好當事人談話筆錄

二、委托代代理合同簽簽訂之前的的階段(4)（與當事人的的復次接觸觸）③風險提示(給當事人)?證據的收集集、舉證不不能的后果果?訴訟費用(法院、律師師)?其他費用(差旅費、鑒鑒定費、勘勘驗費、公公告費、翻翻譯費)?執行的風險險?耗費時間（聶莊案10年）?訴訟成本等等（砸倒雞窩案案）三、委托代代理合同的的簽訂⑴1、委托代理理合同簽訂訂的重要意意義①法律律要求（民民訴法、律律師法、合合同法）②為以后后追要代理理費打下堅堅實基礎(HL、黃委會、、LF案）③接受司司法行政機機關檢查2、《合同法》對委托合同同的規定（（略）3，注意：①與刑辯不不同，民事事訴訟代理理人不具備備獨立的訴訴訟地位②委托書不不能代替代代理合同4、對目前各各所委托代代理合同的的看法①使用電腦腦管理。②提倡個性性化合同。。③有的太簡簡單（刑事事案件已統統一）三、委托代代理合同的的簽訂⑵5、關于收費①目前前幾種收費費方式固定、、勝敗訴不不同收費制制、風險險收費約定要明確確《律師服務收收費管理辦辦法》（國家發改改委、司法法部2006年4月13日）《價格法》的三種價格格③分期期付費問題題簽約時、法法律文書完完成時、、開庭前、、判決決時④差旅旅費、文文印費等最高法院下下發的一個個關于西安安某律師事事務所風險險收費的案案例（（支持風風險代理））注意：有些些同行在收收費上壓價價（例房房產公司的的按揭）各地同類案案件收費的的巨大差異異（福州案案北京西西部地地區市市縣）、、計時收收費問題三、委托代代理合同的的簽訂⑶6、關于代理理權限①盡量量不要特別別授權特特別授權范范圍的注明明②特別別授權與一一般代理在在收費上應應有區別③一般代理理和特別授授權在代理理權上的區區別調調解7、與委托代代理合同相相配套的其其他法律文文書①律師師所致法院院函②授權權委托書③法人人代表證明明書④企業業法人營業業執照復印印件自自然人人身份證8、教訓濮陽某案（（訴商丘某某案）已整理好法法律文件打打印好好三、委托代代理合同的的簽訂⑷9、注意①只能能代理民訴訴一方當事事人不能一審代代理原告二二審代理理被告能否為一方方多個代理理（可可以）一個所能否否同時代理理雙方？司司法部關關于同一律律師事務所所的律師不不宜擔任同同一案件原原被告代理理人的批復復（2001年8月9日）例東東開發區金金案（典型惡人人，最近其其在網上發發布）②絕不不能對委托托人弄虛作作假③尊重重對方代理理人當當事人人不不能意氣氣用事④只能能代理委托托人的合法法權益10、作為原告告代理時，，要首先論論證正正式起訴訴前是否向向對方發《律師函》（何謂律師師函？目前現狀狀）確立立盡量非訴訴解決糾紛紛的理念（例：黃黃河二橋））11、當事人的的六種類型型（爽快、謹謹慎、吝嗇嗇、耍賴、毫不在意意、困苦））12、律師跟當事事人吃飯時時的五大注注意事項四、開庭之之前階段的的工作⑴1、特點：：工作量特特別繁雜量量大大（應在開開庭一周前前完成）2、意義：該該階段的工工作幾乎決決定了整個個案件的庭庭審過程和和案案件質量量3、代理的分分類①為原告告代理②為被告告代理③為第三三人代理4、注意：①對證據的的調查、、整理、、編制證據據目錄。。技術層層面的問題題②對案件進進行整體的的宏觀的法法律層面的的分析思考考③是否對案案件進行請請示報告和和集體討論論？是否進進行專家論證（東北劉涌涌案張張JZ案等）？是是否進行同同行探討？？注意訴訟思路的的總體確定定四、開庭之之前階段的的工作⑵5、作為原告告的代理人人①原告告代理比被被告代理的的難度要大大注意：共同訴訟訟（民訴53）代表人人訴訟（54條）集團訴訟（（55條）（例龍湖湖農民被征征地案）②證據據資料的收收集全面收集有利、不不利的都要要收集注意證據的的三性收集好后要要編制證據據清單（很很重要后后面詳談談）③證據據不利情況況下對當事事人的申明明當事人執意意起訴怎么么辦（新莆公司司訴印刷廠廠）鄭州邙邙山某某科技技公司司訴某某房地地產公公司案案（付--車輛定定位技技術））四、開開庭之之前階階段的的工作作⑶④確定準準確的的被告告（訴訟訟主體體后后面再再講最最高法法院專專家的的的意意見））是否列列第三三人？？是是否否申請請追加加被告告？企業是是否被被吊銷銷注注銷銷歇歇業業？？（后后面再再詳細細講））“揭開公公司面面紗””理論(新《公司法法》20條隱名股股東顯顯名股股東干干股股股東））對對分分支機機構的的分析析（經經工商商登記記未未經經工商商登記記）新《公司法法》帶來的的律師師新業業務問問題（增加）⑤財產狀狀況的的審查查（抵押押、質質押、、查封封、不不動產產、動動產））⑥訴訟時時效問問題（是實實體而而非程程序）最高法法院關關于審審理民民事案案件適適用訴訴訟時時效制制度若若干問問題的的規定定，2008年9月1日起施施行?幾種訴訴訟時時效規規定（20年2年1年4年））?訴訟時時效中中斷中止四、開開庭之之前階階段的的工作作（4）⑦起訴狀狀的撰撰寫法律關關系的的分析析確定定：民民訴法法第108條注意：：為什么么叫起訴狀狀？不不叫起起訴書書？當事人人主體體資格格審查查案由的的確定定最最高高法院院關于于案由由的規規定訴訟請請求的的確定定標的確確定提高、、降低低級別別管轄轄問題題（例例：韓韓國三星公公司案案中農信信案））地域管管轄問問題級級別別管轄轄問題題(最高院院關于于審理理民事事級別別管轄轄異議議案件件若干干問題題的規規定2009.11.12關于對對被監監禁或或被勞勞動教教養的的人提提起的的民事事訴訟訟如何何確定定案件件管轄轄問題題的批批復2010年11月29日)?圍繞訴訴請敘敘述事事實和和理由由簡明扼扼要準備再再好也也會有有遺漏漏彌彌補四、開開庭之之前階階段的的工作作（5）起訴狀狀格式式、繁繁簡與客戶戶確定定起訴訴狀客戶已已立案案后的的代理理對原《起訴狀狀》的彌補補、變變更、、增加加訴訟訟請求求問題題例：主主體體不適適格的的后果果（如如：美美國微微軟公公司告告亞都都美美國國敗訴訴王建中中告劉劉曉慶慶案《火燒阿阿房宮宮》）四、開開庭之之前階階段的的工作作（6）⑧是否財財產保保全（（92-96條訴前前、訴訴中、、執行行中的的保全。。“訴后保保全”法律沒沒有明明文規規定，，怎么么理解解？（（四川川內江江案例例說明明之））先予執執行（（97-98條）利利弊復復議議⑨是是否申申請法法院保保全證證據（（公證證問題題）鑒鑒定調調查查取證證自行和和解（（民訴訴51條）撤撤訴訴問題題自行和和解和和法院院調解解的不不同（（性質質、時時間地地點、、參與人人、法法律效效力四四點不不同））由當事事人最最后決決定（（撤訴訴后可可以重重新起起訴））退50％費用用起訴狀狀向法法院的的遞交交案件受受理通通知書書份數訴訟費費的交交納四、開開庭之之前階階段的的工作作（7）6、作為為被告告的代代理人人①認認真真審查查原告告起訴訴狀②審審查查原告告的主主體資資格是是否適適格洛陽某某公司司訴鄭鄭州某某建行行某酒店店訴村村民小小組（（未來來廣場場）洛陽案案---告亂—亂告！！③訴訴訟時時效問問題④審審查原原告提提交的的證據據組織反反駁的的證據據⑤管管轄管管轄權權異議議的提提出（格式式后后果果惡惡意意提出出的問問題））⑥是否否反訴訴問題題四、開開庭之之前階階段的的工作作（8）⑦是否申申請追追加第第三人人、其其他他被告告⑧確確定應應訴基基調：：調調解？？判決決？⑨答答辯狀狀的撰撰寫針對起起訴狀狀組織織答辯辯先寫總總的答答辯意意見以以引起起法庭庭注意意分述答答辯意意見論點明明確論據充充分四、開開庭之之前階階段的的工作作（9）注意一定定要要答答辯辯要有有針針對對性性7、作作為為第第三三人人的的代代理理①第第三三人人的的分分類類有獨獨立立請請求求權權原原告告地地位位無獨獨立立請請求求權權非非原原告告地地位位地地位位特特殊殊②代代理理參照照對對原原告告、、被被告告的的代代理理四、、開開庭庭之之前前階階段段的的工工作作（（10）8、證證據據清清單單的的編編制制（（后面面再再詳詳談談）①要要認認識識到到編編制制證證據據清清單單的的意意義義十分分重重要要理理清清思思路路民事事訴訴訟訟主主要要是是講講證證據據例:克市市W汽車車肇肇事事案案二二審審連霍霍終終點點法律律事事實實不不等等同同于于客客觀觀事事實實②有有關關證證據據的的具具體體問問題題參照照最最高高法法院院《關于于民民事事訴訴訟訟證證據據的的若若干干規規定定》(略)四、、開開庭庭之之前前階階段段的的工工作作（（11）9，在在證證據據方方面面應應注注意意：：①總總原原則則證據據的的三三性性證證據據的的歸歸類類外外文文證證據據的的翻翻譯譯《最高高人人民民法法院院關關于于民事事訴訴訟訟證證據據的若若干干規規定定》文書書樣樣式式（試試行））目錄錄31種申請請法法院院調調查查證證據據的的提提交交期期限限（（不得得遲遲于于舉舉證證期期限限屆屆滿滿前前7日））申請請法法院院調調查查證證據據的的重重要要性性舉證證期期限限法法院院指指定定不不少少于于30日最高高院院《關于于民民事事訴訴訟訟證證據據的的若若干干規規定定》中有有關關舉舉證證時時限限規規定定的的通通知知2008.12.11在規規定定的的證證據據提提交交日日期期前前提提交交《若干干規規定定》32－46證人人證證言言證人人必必須須出出庭庭不出出庭庭證證言言不不能能單單獨獨作作為為認認定定某某種種事事實實依依據據申請請證證人人出出庭庭作作證證舉舉證證期期限限滿滿前前10日怎樣樣看看待待“律律師師調調查查筆筆錄錄””？？（性性質質？？證證人人證證言言？？當當事事人人的的陳陳述述？？））四、、開開庭庭之之前前階階段段的的工工作作（（12）②作為為原原告告代代理理人人應應在在證證據據方方面面注注意意的的問問題題首先先承承擔擔當當事事人人的的舉舉證證責責任任起訴訴狀狀要要附附主主要要證證據據提交的證據要要符合要求參見《若干規定》1－14條“當事人舉舉證部分”是否申請法院院調查是否申請證據據保全是否申請證人人出庭整理證據列列出目錄清清單四、開庭之前前階段的工作作（13）③作為被告代理理人應在證據據方面注意的的問題認真審查原告告提供的證據據挑毛病日期原件件印章（朱墨時序））簽名（司法鑒定））針對原告的訴訴請組織反駁駁證據證據的調查提提綱取取證是否申請法院院調查是否申請證據據保全是否申請證人人出庭整理證據列列出出目錄清單四、開庭之前前階段的工作作（14）10，關于編制制證據清單的具體問題①目前的狀況不列不知②意義樹立代理人形形象引導法官思路路實際是對案件件整個代理思思路的整理例：三星案四、開庭之前前階段的工作作（15）③怎樣編制證據據清單？形式上裝訂整齊字面清晰實質上將證據分組列出證據名稱稱說明該組證據據要說明的問問題證據來源（出示案件中中的證據清單單）四、開庭之前前階段的工作作（16）④證據清單的提提交（一般指指被告代理））注意一定要在舉證證期限內提交交提交時間預備庭時提交交一份開庭時再向每每位法官提交交一份若無預備庭，，又在一個月月舉證期限內內開庭，主張當庭庭提交靈活性不不同案件的不不同方式四、開庭之前前階段的工作作（17）11、與法官的接觸觸問題①西方國國家狀況英國法庭②個人觀觀點討厭反反對③現實最高法院司法法部規定不不許吃請不不準接觸還是需要接觸觸（中國特色各各地律律師出的問題題最最高院黃松有有）④注意個人形象好好自為為之12、閱卷作好閱卷筆錄錄查閱案卷（最高人民法院院關于訴訟代理人查閱民事案件材料的規規定

法釋[２００２]３９號）四、開庭之前前階段的工作作（18）13、其他兩個清清單的編制（（共三個清單單）①事實清單簡明扼要各各地狀況具體寫法（高度濃縮1978年高考語文作作文題警警院試點點班的作業））②法律適用清單單與案件有關的的所有法律、、法規、規章章等列出名稱、條條文分類說說明什么問問題從網上查找打打印方方便快捷四、開庭之前前階段的工作作（19）14、列舉相關問問題的提綱①分析設設想對方可能能的攻擊點事實方面法律適用方面面②起草庭庭審中向對方方的提問要點點向對方提問向對方證人提提問（漯河某案暈暈）提問的技巧（有的司法鑒鑒定人不想出出庭問題）四、開庭之前前階段的工作作（20）15、列舉庭審中中可能出現的的其他意外情情況16、是否增加、、變更訴訟請請求、反訴（（舉證期限屆屆滿前提出）17、證據交換（（一般不超過過兩次）預預備庭18、起草代理意意見提綱19、與當事人溝溝通?是否旁聽？告知其“妨害害民事訴訟的的強制措施””的相關規定定?當事人的權利利義務?法庭紀律（省高院某案案把某領導導趕出法庭））20、律師卷宗的的分類和整理理（建議三本本卷主副副附）增加：證據學概述的的內容（詳見另另外文文本）五、庭庭審中中的具具體操操作⑴⑴1、心態①抱抱著著良好好的心心態（（含非非訴訟訟法律律事務務）②演演員員心態態投投入超超脫（某教教授出出家））“戲比比天大大”（（常香香玉））案比天天大對“萬萬事不不必認認真，，萬萬事必必須認認真””的辨辨證理理解當事人人吵律律師不不能（亨利利L）③舉舉輕輕若重重舉舉重重若輕輕認認真真細細致致復復雜問問題簡簡單化化簡簡單單問題題復雜雜化④順境逆逆境問題（LY院長反反貪貪局長長）心理健健康（知青青的故故事））幸福指指數人人生三三條路路、三三層樓樓2、形象象①職職業業形象象職職業業裝形形式和和內容容胡胡子子問題題②氣氣度度訴訴訟訟地位位平等等與與裁判判人格格平等等③神神情情專注注尊尊重重法庭庭眼眼睛睛的注注視（英國國法庭庭）3、注意意語言言的四性：規范范性、、準確確性、、嚴謹謹性、、平和和性五、庭庭審中中的具具體操操作⑵⑵4、開庭庭前期期階段段①書書記記員的的工作作審審判判長詢詢問雙雙方對對訴訟訟參加加人的的意見見②法法官官回避避注意最最高法法院司司法部部對法法院親親屬回回避避的規規定最高院院關于于審判判人員員在訴訴訟活活動中中執行行回避避制度度若干干問題題的規規定2011-6-10③法庭紀紀律5、法庭庭調查查階段段①注注意意法庭庭總結結的爭執焦焦點②舉舉證證證證據據清單單的調調整③質質證證熟悉法法院對對認證證的規規定(《證據若若干規規定》第47－62條質證證部分分)五、庭庭審中中的具具體操操作⑶⑶④向對方方當時時人及及對證證人的的發問問證據的的形式式要件件實實質要要件⑤新新情情況的的處理理司法鑒鑒定（（多講講一些些））需證人人出庭庭，中中止情情況等等⑥注意審判長長及審審判員員對當當事人人的詢詢問6、法庭庭辯論論階段段（一一般在在調查查階段段就有有辯論論內容容）辯論的的最高高境界界--不是能能說，，而是是會說說，乃乃至不不說，，即一一兩句句話就就恰到到好處處辯論時時，不不要對對著對對方理理直氣氣壯，，而面面要對對著法法官誠誠心誠誠意.在法庭庭上切切忌高高聲吶吶喊，，而要要面對對著法法官順順眉順順眼.張良--知識淵淵博巧巧辨靈靈活明明知有有理冷冷言言慢說說①代代理理詞的的發表表代理大大綱的的確定定代理詞詞不同同于訴訴狀答答辯狀狀代理詞詞的擬擬寫提提綱五、庭庭審中中的具具體操操作⑷⑷堅決反反對在在法庭庭上照照本宣宣科去去讀代代理詞詞（許昌某某案））講要點點庭審后后再提提交正正式代代理詞詞②第第二二輪辯辯論不重復復抓重點點補補充充論點明明確論論據列列清③意意外外情況況的處處理是否要要求恢恢復法法庭調調查五、庭庭審中中的具具體操操作⑸⑸④法庭辯辯論中中應注注意簡潔全全面直直截了了當事實辯辯（一般般質證證階段段工作作）法律辯辯程序辯辯案件定定性法律關關系分分析法律依依據的的說明明總結歸歸納技技巧巧五、庭庭審中中的具具體操操作（（6）7,法庭辯辯論的的原則則以事實實為根根據，，以法法律為為準繩繩.維護當當事人人合法法權益益，充充分發發表辯辯論意意見.不糾纏纏枝節節，緊緊緊圍圍繞訴訴請辯辯論.8，法庭庭辯論論的操操作技技巧①文字字表達達方面面用詞準準確合合理布布局環環相相扣結結構嚴嚴謹謹重重點點突出出②語言言文字字表達達方面面脫稿把前言言說好好吐字清清楚控控制制語速速善于入入情入入理五、庭庭審中中的具具體操操作（（7）③形象方方面柔中有有剛舉舉止止大方方善于控控制情情緒9，法庭辯辯論的的幾種種方法法先聲奪奪人窮追猛猛打設問否否定間接否否定示假隱隱真引引伸伸歸謬謬法后發制制人五、庭庭審中中的具具體操操作（（8）10、最后后陳述述階段段簡明扼扼要11、把握握調解解①方案案的提提出（（向法院院提出出條的的申請請南南陽陽鄭大大案不不占時時限）②提提出出的技技巧時時機方方法（（例：：江蘇淮淮安案案）12、庭審審中應應注意意五個字字：聽說說問問看看記記①聽聽：：對方方講證證人人講法法官官講司司法法鑒定定人講講②說說：：自己己的陳陳述③問問：：向對對方證證人等等發問問④看看：：看對對方出出示的的證據據⑤記記：：做好好庭審審筆錄錄記記錄錄對方方發言言要點點五、庭庭審中中的具具體操操作（（9）13、第二二次開開庭問問題有些案案件會會有第第二次次甚至至是第第N次開庭庭（如新新鄉某某案））14、及時時補充充證據據及法法律說說明的的問題題①有有的的法院院要求求補充充證據據及時補補充有不同同意見見要附附具體體的書書面說說明②有有的的法院院會對對案件件提出出明確確的觀觀點（（是不不對的的）但但：不同意意見應應認真真書面面回函函回函方方式格格式五、庭庭審中中的具具體操操作（（10）15、簡易易程序序問題題①《民訴法法》第十三三章的的規定定?審判員員一人人獨任任審判判?只限基基層法法院和和它的的派出出法庭庭?只限權權利義義務明明確爭爭議不不大的的②律律師師應注注意?一些法法院利利用簡簡易程程序徇私辦辦案（山東東即墨墨案））五、庭庭審中中的具具體操操作(11)③最高法法院《關于適適用簡簡易程程序審審理民民事案案件的的若干干規定定》(2003年12月1日起施行行)?用排除的的方法說說明不不適用簡簡易程序序的六類類案件(1條公示催告告、破產產督促、、下落不不明、發發回重審審、人數數眾多、、特別程程序審判判監督程程序、法法院認為為的)?當事人有有選擇權權擴擴大了簡簡易程序序范圍(2條)律師在具具體操作作民事案案件時要要學會利利用這一一條?當事人對對簡易程程序的異異議(3條)?法院審理理時的先行調解解(14條婚姻繼承承、勞務務合同、、交通工工傷事故故、宅基基地相鄰鄰關系、、合伙協協議糾紛紛、標的的小的)五、庭審審中的具具體操作作(12)④充分注意意最高法法院《關于人民民法院民民事調解解工作若若干問題題的規定定》(2004年11月起施施行)?該規定與與簡易程程序的關關系密切切?該規定的的本意節節約約司法資資源?意義司司法實實踐的重重大沖破破?主要內容容不能調解解的六類類特特別程序序、督促促程序、、公示催催告、破破產、婚婚姻關系系確認、、身份確確認其其他最高法院院法官意意見：調解是否否必須堅堅持“事事實清楚楚，分清清是非””原則？？增加：最高法院院關于人人民調解解協議司司法確認認程序的的若干規規定自2011年3月30日施行六、一審審庭庭審之之后后1、法院裁裁判文書書未收到到便表明明代理合合同未履履行完畢畢2、時刻關關注案件件的進展展情況，，整理庭庭審記錄錄3、與當事事人保持持緊密聯聯系，，向其通通報庭審審情況4、向法院院提交正正式代理理詞及其其他相關關資料5，有調解解可能時時，與當當事人制制定調解解方案6，各方都都不上訴訴的案件件（幾乎乎不存在在）7、關于是是否找有有關人員員的問題題？具體情況況具體分分析有理了了解到不不利時應應該找無理該該說的說說了不不主張再再找七、二審審程序⑴⑴1、對二審審代理情情況的分分類①原原代理一一審又代代理二審審②未未代理一一審則代代理二審審③上上訴方代代理④被被上訴方方代理2、向當事事人了解解一審情情況，查查閱一審審案卷中中的相關關法律文文書①程程序方面面②事事實認定定方面③法法律適用用方面七、二審審程序⑵⑵④二審中能能否申請請追加被被告、第第三人問問題原則：依依據民訴訴法119條，可以以。法院出版版社：民訴法法及配套套規定新新釋新解解調解不成成只能發發回重審審（黃委會案案）3、關于上上訴狀①在在上訴人人遞交上上訴狀后后代理的的審查其上上訴狀內內容對該上訴訴狀是否否補充？？因為法法院只只對上訴訴請求的的有關事事項進行審查查（見《民訴法》151條）七、二審審程序⑶⑶②上訴狀的的撰寫針對性只只針對一一審判決決（裁定定）上訴請求求明明確上訴事實實與理由由充分對文字的的需求防止寫了了上訴狀狀后當時時人不再再找你(HL)4，新證據據的提出出（要明明白什么么是新證證據）在二審開開庭前或或庭審時時提出（參見《證據若干干規定》第42－46條）5、關于答答辯狀參見上述述已講的的答辯狀狀部分6、其他參參考本提提綱第四四、第五五部分八、特別別程序1、特別程程序的一一般規定定:①一審終審審②一一般由審審判員獨獨任審判判2、《民訴法》規定的四四種案件件(164條-176條)選民資格格案件宣告失蹤蹤、宣告告死亡案案件認定公民民無行為為能力、、限制行行為能力力案件認定財產產無主案案件九、審判判監督程程序(1)1、啟動監監督程序序的前置置條件①法法院?各級法院院院長對對本院?最高法院院對地方方法院?上級法院院對下級級法院特別的大大接訪河河南高院院大接訪訪的狀況況②檢檢察院(《民訴法》187條-190條)③當事人申申請再審審?二年內提提出?婚姻案件件不得再再審?后面再詳詳細講④人人大內司司委相相關領領導（原南方方證券案案新新鄉）九、審判判監督程程序(2)⑤案外人?民事訴訟訟法第204條的規定定執行過程程中，案案外人、、對裁定定不服，，認為原原判決、、裁定錯錯誤的，，依照照審判監監督程序序辦理。。?最高法院關關于適用用《中華人民民共和國國民事訴訴訟法》審判監督督程序若若干問題題的解釋釋2008.11.10第5條案案外人對對原判決決、裁定定、調解解書確定定的執行行標的物物主張權權利，且且無法提提起新的的訴訟解解決爭議議的，可可以在判判決、裁裁定、調調解書發發生法律律效力后后二年內內，或者者自知道道或應當當知道利利益被損損害之日日起三個個月內，，向作出出原判決決、裁定定、調解解書的人人民法院院的上一一級人民民法院申申請再審審。最高人民民法院關關于受理理審查民民事申請請再審案案件的若若干意見見2009.4.272、當事人的的申請符符合下列列情形之之一的，，人民法法院應當當再審(共13項）（一）有新的的證據，，足以推推翻原判判決、裁裁定的；；九、審判判監督程程序(3)什么是再再審新證證據？最高法院院關于適適用《中華人民民共和國國民事訴訴訟法》審判監督督程序若若干問題題的解釋釋第10條（1）原審庭庭審結束束前已客客觀存在在庭審結結束后新新發現的的證據；；（（2）原審庭庭審結束束前已經經發現，，但因客客觀原因因無法取取得或在在規定的的期限內內不能提提供的證證據；（（3）原審庭庭審結束束后原作作出鑒定定結論、、勘驗筆筆錄者重重新鑒定定、勘驗驗，推翻翻原結論論的證據據。當當事人在在原審中中提供的的主要證證據，原原審未予予質證、、認證，，但足以以推翻原原判決、、裁定的的，應當當視為新新的證據據。九、審判判監督程程序(4)（二）原判判決、裁裁定認定定的基本事實實缺乏證據據證明的的；（（三）原原判決、、裁定認認定事實實的主要要證據是是偽造的的；（（四）原原判決、、裁定認認定事實實的主要要證據未未經質證證的；（（五））對審理理案件需需要的證證據，當當事人因因客觀原原因不能能自行收收集，書書面申請請人民法法院調查查收集，，人民法法院未調調查收集集的；（（六））原判決決、裁定定適用法法律確有有錯誤的的；（（七）違違反法律律規定，，管轄錯錯誤的；；（（八八）審判判組織的的組成不不合法或或者依法法應當回回避的審審判人員員沒有回回避的；；九、審判判監督程程序(5)（九）無無訴訟行行為能力力人未經經法定代代理人代代為訴訟訟或者應應當參加加訴訟的的當事人人，因不不能歸責責于本人人或者其其訴訟代代理人的的事由，，未參加加訴訟的的；（（十）違違反法律律規定，，剝奪當當事人辯辯論權利利的；（（十一一）未經經傳票傳傳喚，缺缺席判決決的；（（十二二）原判判決、裁裁定遺漏漏或者超超出訴訟訟請求的的；（（十三））據以作作出原判判決、裁裁定的法法律文書書被撤銷銷或者變變更的。。對對違違反法定定程序可可能影響響案件正正確判決決、裁定定的情形形，或者者審判人人員在審審理該案案件時有有貪污受受賄，徇徇私舞弊弊，枉法法裁判行行為的，，人民法法院應當當再審。。九、審判判監督程程序(6)3、怎樣理解解上述13項規定？？參見最高高人民法法院關于于適用《中華人民民共和國國民事訴訴訟法》審判監督督程序若若干問題題的解釋釋①新證據據（（已經經前述））②基本事事實第11條對原判決決、裁定定的結果果有實質質影響、、用以確確定當事事人主體體資格、、案件性性質、具具體權利利義務和和民事責責任等主主要內容容所依據據的事實實，人民民法院應應當認定定為民事事訴訟法法第一百百七十九九條第一一款第（（二）項項規定的的“基本本事實””。③對審理理案件需需要的證證據是指人民民法院認認定案件件基本事事實所必必須的證證據。九、審判判監督程程序(7)④適用法律律確有錯錯誤第13條（一）適適用的法法律與案案件性質質明顯不不符的；；（（二二）確定定民事責責任明顯顯違背當當事人約約定或者者法律規規定的；；（（三三）適用用已經失失效或尚尚未施行行的法律律的；（（四））違反法法律溯及及力規定定的；（（五））違反法法律適用用規則的的；（（六）明明顯違背背立法本本意的。。九、審判判監督程程序(8)⑤管轄錯誤第14條違違反專屬管管轄、專門門管轄規定定以及其他他嚴重違行行使管轄權權的。⑥其他見最高法院院關于適用用《中華人民共共和國民事事訴訟法》審判監督程程序若干問問題的解15條---18條4、注意幾點：：?當事人申請再審，應向上一級級法院提出出；?申訴狀變為為再審申請書書；?法院受理再再審申請后后，應當組組成合議庭庭圍繞再審審事由是否否成立予以以審查；九、審判監監督程序(9)?聽證；（洛陽某案案件）?當事人稱謂謂申請再審人人，不要說成是是再審申請人人；?期限法院應當自自收到再審審申請書之之日起三個個月內審查查；?審級（民事訴訟訟法181條）因當事人申申請裁定再再審的案件件由中級以以上的法院院審理；最高人民法法院、高級級人民法院院裁定再審審的案件，，由本院再再審或者交交其他人民民法院再審審，也可以以交原審人人民法院再再審。?調解書也可可以再審；；違反法律和和自愿原則則的。九、審判監監督程序(10)5、律師在當當事人申訴訴期間的代代理①只對對立案階段段代理②對當當事人立案案后審理階階段的代理理③既代代理立案又又代理審理理?最高法院永永定門接待待站④合同的簽簽訂收收費⑤目前法院院的立案、、審理流程程立案庭審審監庭6、特別提示：：?民訴法關于于再審的修修改內容?最高法院關關于適用《中華人民共共和國民事事訴訟法》審判監督程程序若干問題的解解釋?最高人民法法院關于受受理審查民民事申請再再審案件的的若干意見見?最高法院關關于判決生生效后當事事人將判決決確認的債債權轉讓債債權受讓人人對該判決決不服提出出再審申申請人民法法院是否受受理問題的的批復自2011年2月1日起施行行十、督促程程序1、意義減減少少訟累2、學會使用用“支付付令”①支付付令條件②法院院受理5日內③法院院受理后?15日內向債務務人發出支支付令?裁定予以駁駁回④債務務人的書面面異議⑤支付付令的失效效十一、公示示催告程序序1、什么是““票據”?《票據法》三種票據（（支票、匯匯票、本票票）2、票據的無因性背書《民訴法》195條是對無因因性的對抗抗3、公示催告告程序的前前置條件（（民訴193條）：票據據（只限匯票）被盜、丟丟失、滅失失4、具體程序序：法院受受理、通知知停止支付付、三日內內公告、支支付人收到到法院通知知的停止支支付、利害害關系人的的申報、無無申報的可可以判決、、宣告票據據無效5、利害關系系人的起訴訴一一年內6、管轄：票票據支付地地、被告住住所地十二、破產產還債程序序（刪除）（本章已根根據第十屆屆全國人民民代表大會會常務委員員會第三十十次會議于于2007年10月28日通過，自自2008年4月1日起施行的的《關于修改〈中華人民共共和國民事訴訟法法〉的決定》第19條刪除）1，法院受理理破產的兩兩種情況：：企業資不不抵債，債債權人申請請；債務人人申請。2，法院裁定定宣告進入入破產還債債程序，公公告3，債權人申申報債權，，30日，三個月月4，債權人會會議，清算算組織5，和解協議議公告告中止止破產還債債程序6，抵押物的的優先受償償7，破產財產產的清償順順序8，管轄：企企業所在地地法院說明：2001年本《流程》第一次講授授時有此章章，故保留留之。十三、執行行程序(1)1、強調幾點點:從最高法院院1998年發布《關于人民法法院執行工工作若干問問題的規定定(試行)》，10年后，最高高法院2008.09.08新頒布關于于適用《中華人民共共和國民事事訴訟法》執行程序若若干問題的的解釋①與審審判程序是是兩個獨立立不同的程程序（執行局）②是否否與當事人人重新簽訂訂代理合同同?原委托代理理合同中有有表述?原委托人代代理合同中中無表述?都要重新簽簽訂（代理權限限問題最最高高法院1997年1號批復）③收費問問題?法院收費費(有的法院暫不不收費)?律師收費問題題“打包”問題十三、執行程程序(2)2、注意最高法法院《關于人民法院院執行工作若若干問題的規規定(試行)》中的幾項重要要規定（98年發布未作廢廢）①所執行行的生效法律律文書種類(6大類)②執行管轄問題題仲裁裁決公公證債權權文書由住所地被被執行財產的的所在地法院院涉外專專利③對被執執行人財產狀狀況的查明④金錢錢給付的執行行⑤交付財財產和完成行行為的執行十三、執行程程序(3)⑥被執行人到期期債權的執行行⑦對案外外人異議的處處理?理論界過去有有不同認識?直接審查??再通過訴訟程程序??現在民訴法規規定，通過再再審程序解決決⑧被執行行主體的變更更和追加（金燕公司清清算）⑨多個債債權人對一一個債務人申申請執行和和參與分配配3、《最高法院關于于適用<中華人民共和和國民事訴訟訟法>執行程序若干干問題的解釋釋》主要內容:十三、執行程程序(4)①申請執行人應應當提供可供供執行財產的的證明料；；②管轄權，，對管轄權有有異議的處處理，復議；；③保全的財產產向有管轄轄權法院的移移交；④當事人利害害關系人認為為執行違法的的可提出異議議，若申請復復議應當組成成合議庭進行行審查；；⑤案外人依照照民事訴訟法法第二百零四四條規定提起起訴訟的，由由執行法院管管轄；⑥對被執行人人的限制出境境；⑦將被執行人人不履行法律律文書確定義義務的信息，，通過報紙、、廣播、電視視、互聯網等等媒體公布。十三、執行程程序(5)⑧其他（略）4、注意認真研研究：①中華人民共和和國民事訴訟訟法（2007修正）第三編執執行程程序

（18---22章第201條---234條）②最高人民法法院關于適用用《中華人民共和和國民事訴訟訟法》執行程序若干干問題的解釋釋

（2008年9月8日最高人民法法院審判委員員會第1452次會議通過，，法釋〔2008〕〕13號）③最高人民法法院關于人民民法院執行工工作若干問題題的規定（試試行）（１９９９８年６月月１１日)④最高法院關于于當事人對具具有強制執行行效力的公證證債權文書的的內容有爭議議提起訴訟人人民法院是否否受理問題的的批復(2008年12月8日）新⑤最高人民法法院關于委托托執行若干問問題的規定自2011年5月16日起施行十四、辦案小小結及案卷的的裝訂入檔⑴⑴1、辦案小結①意義?訂卷要求?對自己的總結結②內容?案件受理情況況?案件代理情況況?收獲體會經驗教訓2、案卷的裝訂訂①意義評評定職稱稱②司法部部國國家檔案局要要求1991年發布《律師業務檔案案立卷歸檔》《律師業務檔案案管理辦法》十四、辦案小小結及案卷的的裝訂入檔⑵⑵③目前狀況?很多律師不建建檔不存檔?個別律師辦完完案無卷宗④民事訴訴訟代理案卷卷的歸檔（順順序內內容）（參見《律師業務檔案案立卷歸檔辦辦法》）律師事務所批批辦單收費憑證委托書（協議議委委托書）起訴書上上訴書答答辯辯狀閱卷筆錄會見當事人談談話筆錄十四、辦案小小結及案卷的的裝訂入檔⑶⑶調查材料（證證人證言書書證））財產保全證證據保全先先行給給付申請書及及法院裁定承辦律師代理理意見集體討論記錄錄代理詞出庭通知書庭審筆錄判決書裁裁定書調調解解書上上訴狀辦案小結十四、辦案小小結及案卷的的裝訂入檔(4)⑤卷宗保管期限限永久保管長期保管短期保管規定很復雜、、一般為長期期（參見國家檔檔案局和司法法部發布的《律師業務檔案案管理期限表表》）卷宗封面參見《律師業務檔案案卷字（訴訟訟類）》（司法部國國家檔檔案局發布））十四、辦案小小結及案卷的的裝訂入檔(5)3、卷宗內容①主卷副副卷正式類歸為主主卷草稿類歸為副副卷所有的材料均均不要丟棄哪哪怕怕是一張開拓拓思路的草圖圖4、卷宗的其他他要求①文字要要求規范不不要用繁體體1986年10月國家語文文文字委員會重重新發布《簡化字總表》十四、辦案小小結及案卷的的裝訂入檔⑹⑹1988年國家語言文文字委員會國國家新聞聞署發布布《現代漢語通用用字表》參見國家語委委新新聞出版署1992《出版物漢字使使用管理規定定》②標點符號號方面16種標點不要借用用外國的的標點參見國家家語委新新聞出出版署1990年發布《標點符號號用法》十四、辦辦案小結結及案卷卷的裝訂訂入檔⑺⑺③數字用法法方面統一原則則一篇文章章內不能能既有阿阿拉伯數數字，又又有漢字字數字年份不能能簡寫參見1987年國家語語委國國家家出版國國家標準準局國國家計計量局國國務院辦辦公廳秘秘書局局中中宣部新新聞局中中宣部出出版局《關于出版版物上數數字用法法的試行行規定》十四、辦辦案小結結及案卷卷的裝訂訂入檔⑻⑻④校對稿問問題要熟悉幾幾種校對對符號參見《編輯手冊冊》———————————————————————增加A：下列單位位能否作作為民事事訴訟主主體？村民組、、分公司司、籌籌備組、、內設設機構、、鄉村村中學、、公檢檢法機關關（民事事刑刑事單位位犯罪））、施施工隊隊等參見：民民訴法49條民訴訴意見40條增加B：最高法院院關于審審理勞動動爭議案案件適用用法律若若干問題題的解釋釋（三））自2010年9月14日起施行行十五、最高法院院專家法法官對民民商裁判判

疑難難問題的的闡釋(1)1、法官釋明權規則適用用問題①法法官應應在哪些些場合行行使釋明權？②當當時人人和法官官對對案案件法律律適用的的認識不不一致致時，法法官是否否行使釋明權？③如何界界定釋明權的的適用范范圍？④法官如如何在合合理的限限度內行行使釋明權？⑤法官釋明錯誤誤的怎么么辦？⑥一審法院院釋明錯錯誤的，，二審法法院是否否應當一一律發回回重審？？十五、最最高法院院專家法法官對民民商裁判判疑難問問題的闡闡釋(2)2、證據適用用中的有有關問題題①當當事人逾逾期提交交關鍵證證據,對方當事事人不予予質證時時，如何何體現““司法公公正”??關鍵證據據是新證證據范疇疇?什么是新新證據②原告告針對被被告開庭庭審理時時的答辯辯內容補補充提供供證據,而被告以以超過舉舉證期限限為由不不予質證證,如何處理理?③當事人在在其他案案件中的的陳述，，可否作作為正在在訴訟中中案件的的自認？？④發回重重審的案案件，是是否重新新給當事事人舉證證的權利利和期限限？十五、最最高法院院專家法法官對民民商裁判判

疑難難問題的的闡釋(3)⑤被告在答答辯期間間屆滿后后提交的的答辯狀狀法院應應否接受受并向原原告送達達?⑥開庭質證證時,對方才發發現某證證據需鑒鑒定,法官也認認為應鑒鑒定,但已超過過鑒定期期限,怎么辦??申請鑒定定的提出出時限?是否可以以?(介紹司法法鑒定情情況）⑦傳傳真件證證據的效效力?性質非非原原件?認定時應應考慮的的幾點:十五、最最高法院院專家法法官對民民商裁判判

疑難難問題的的闡釋(4)⑧《《證據規則則》41條規定,新發現的的證據為為“新的的證據””。何謂謂“新發發現”？？是誰的的“新發發現”(法官、、原告、、被告告第第三人人)？?民訴法“證據隨時時提出主主義”?《證據規則則》確定了舉舉證期限限,將修其改改為“證據適時時提出主主義”?二審中法法院應追追求案件件事實的的真實性性?應允許當當事人在在二審舉舉證期限限內提供供證據?一審判決決書認定定超過舉舉證期的的證據,二審也也應應允許舉證證十五、最高高法院專家家法官對民民商裁判疑疑難問題題的闡釋(5)⑨《證據規則》規定增加、、變更訴訟訟請求、提提起反訴的的應在舉證證期限屆滿滿前提出,而《民訴法若干干意見》規定在法庭庭辯論結束束前提出。。二者矛盾盾，如何確確定??從五個方面面分析?結論3、民事訴訟主主體資格認認定的有關關問題①企業集團團是否具有有訴訟主體體資格？②商品交易易市場是否否具有訴訟訟主體資格格？③組織機構構代碼能否否作為認定定訴訟主體體資格的依依據？十五、最高高法院專家家法官對民民商裁判疑疑難問題題的闡釋(6)④有營業執照照的法人分分支機構的的訴訟主體體地位如何何確定？4、公司法方方面的有關關問題①當分分公司為被被告時,公司是否應應當作為共共同被告?若公司是共共同被告,當債務確定定后,是否僅須判判決公司承承擔責任?②確定股東資資格(股權)是以工商登登記為準,還是以實際際出資為準準?十五、最高高法院專家家法官對民民商裁判疑疑難問題題的闡釋(7)③執行董事落落選后拒不不交出公章章執照怎么么辦？④什么是是公司人格格混同？母母子公司之之間承擔連連帶責任的的條件？5、其他①發現新的的證據是否否可以重新新起訴？和和“一事不不再理”是是否矛盾？？②只有一一個被告的的情況下,原告是否有有權變更被被告?③追加第三人人后經審理理發現不當當,法院是否需需要另行制制作法律文文書對此處處理?④如何確定受受送達人下下落不明?是否需要證證據支持后后再公告?十六、省法法院（內部）民事審判判實用操操作若干問問題（1）一、企業歇業、、執照被吊吊銷、被注注銷民事訴訴訟主體的的確定1--（1）具有法人人資格的企企業歇業后后民事訴訟訟主體的確確定（未清理債債權債務、、未辦理注注銷登記前前）①在企業未未清理債權權債務、未未辦理注銷銷登記前，，仍有民事訴訟主體體資格；②具有法人人資格的企企業，屬于于清算法人人，可以自自己或者以清算組名名義做原告告；③對具有法法人資格的的歇業企業業起訴，若若成立清算算組則以該該清算組為被被告，若無無成立清算算組則以歇歇業企業為為被告；④實踐中，，具有法人人資格的歇歇業企業若若無人管，，則將對企企業負有清算算責任的主主體列為共共同被告，，要其承擔擔清償和清算責任；；十六、省法法院（內部）民事審判判實用操操作若干問問題（2）⑤對企業負有有清算責任任主體的分分析?國有企業—上級主管部部門；?集體企業—投資者或