第二十章進出口合同的商訂1

第二十章進出口合同的商訂1第三節合同的形式及其基本內容

第一節訂立國際貨物買賣合同的法律步驟第二節合同成立的時間與合同生效的要件2第三節合同的形式及其基本內容第一節訂立國際貨物買賣第一、交易磋商交易磋商(BusinessNegotiation)： 指買賣雙方就某項商品的交易條件進行協商以求得一致意見，達成交易的整個過程。3一、交易磋商交易磋商(BusinessNegotiati第一節交易磋商交易磋商的形式：口頭（面談、電話）書面（信函、電報、電傳、傳真、電子郵件等）交易磋商的內容：交易條件（即合同條款）交易磋商的程序：詢盤、發盤、還盤、接受4第一節交易磋商交易磋商的形式：4第一節訂立國際貨物買賣合同的法律步驟發盤還盤接受詢盤其中，發盤和接受是必不可少的兩個基本環節5第一節訂立國際貨物買賣合同的法律步驟發盤還盤接受詢盤其中一、詢盤含義準備購買或出售商品的人向潛在的供貨人或買主探詢該商品的成交條件或交易的可能性的業務行為，不具有法律上的約束力。6一、詢盤準備購買或出售商品的人向潛在的供貨人或買主探詢該商品詢盤（Inquiry）詢盤：法律上稱“邀請要約”，不具有法律約束力，也不是交易磋商的必經程序，但往往是一筆交易的起點。表示詢盤的術語：請告…(pleaseadvise…)請電傳告…(pleaseadvisebytelex…)對…有興趣，請…(interestedin…please…)請報價…(pleasequote…)

請發盤…(pleaseoffer…)7詢盤（Inquiry）詢盤：7二、發盤（OFFER）（一）《公約》規定：向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發價人在得到接受時承受約束的意旨，即構成發價。可由賣方提出，也可由買方提出8二、發盤（OFFER）（一）《公約》規定：向一個或一個以上特發盤（offer）發盤法律上稱“要約”，在其有效期內對發盤人具有法律約束力，是交易磋商的必經程序之一。發盤的關系人發盤人－有效的發盤一成立，發盤人就有義務在對方接受時按發盤中規定的條件與對方訂立合同受盤人－有權在發盤的有效期內要求對方按發盤中規定的條件與之簽約；但是發盤對受盤人沒有約束。9發盤（offer）發盤9表示發盤的術語發盤一般采用下列術語和詞句：發盤（offer）

發實盤（offerfirm;firmoffer）

遞盤(bid;biding)

遞實盤(bidfirm;firmbid)

報價（quote）

供應（supply）

可供應（cansupply）

訂購(book;booking)

定貨(order;ordering)

可訂(canbook;bookable)

10表示發盤的術語發盤一般采用下列術語和詞句：大陸法：不得視為發盤英美法：只要內容確定，在某些場合下也可以視為發盤《公約》：非向一個或一個以上特定的人提出的建議，僅應視為邀請發盤，除非提出建議的人明確地表示相反的意向。

不同于向廣大公眾發出的廣告11大陸法：不得視為發盤不同于向廣大公眾發出的廣告11（二）構成有效發盤的條件應向一個或一個以上特定的人提出內容必須十分確定必須表明發盤人對其發盤一旦被接受即受約束的意思（表明訂約意旨）傳達到受盤人12（二）構成有效發盤的條件應向一個或一個以上特定的人提出內容按《公約》第14條規定：一項訂立合同的建議"如果寫明貨物，并且明示或暗示地規定數量和價格或如何確定數量和價格，即為十分確定"。

盡管如此，為了防止誤約和可能發生的爭議，在對外發盤時，應至少規定六項主要交易條件：品質、數量、包裝、價格、交貨和支付條件。內容十分確定13盡管如此，為了防止誤約和可能發生的爭議，在對發盤的有效期發盤的有效期是指可供受盤人對發盤作出接受的時間或期限。

規定有效期的方法有：1．規定最遲接受的期限,如：

a.發盤限15日復（offersubjectreplyfifteenth）b.發盤限15日到（offersubjectreplyreachingherefifteenth）c.發盤限我方時間15日復（offersubjectreplyfifteenthourtime）其中a存在一個問題，即該截止日（15日）是指受盤人在他的所在地發出接受通知的期限，還是接受通知必須送達發盤人的期限，不夠明確。對此問題在講"接受"時闡述14發盤的有效期規定有效期的方法有：2.規定一段接受的期間比如"發盤有效三天"（offervalidthreedays）

這里存在一個時間起訖問題。據《公約》第20條規定：從電報交發時刻或信上載明的發信日期起算。如信上未載明發信日期，則以信封上郵戳為準，發盤時以電話、電傳等方式，從到達受盤人時起算。在計算一段接受期間時，這段期間內的正式假日或非營業日應計算在內，但是，如果接受通知在最后一天未能送達發盤人，是因為那天在發盤人的營業所在地是正式假日或非營業日，那么這段期間應順延至下一營業日。

3.對發盤的有效期不作明確規定或僅作籠統的規定如：發盤…復；發盤…電復；發盤…急復

152.規定一段接受的期間這里存在一個（三）發盤的有效期口頭發盤的有效時間如何？規定最遲接受的期限規定一段接受的期限如何規定16（三）發盤的有效期口頭發盤的有效時間如何？規定最遲接受的期限案例:

一法國商人于某日上午走訪我國外貿企業洽購某商品。我方口頭發盤后，對方未置可否，當日下午法商再次來訪表示無條件接受我方上午的發盤，那時，我方已獲知該項商品的國際市場價格有趨漲的跡象。對此，你認為我方應如何處理為好，為什么？

17案例:17

分析：中國與法國均系《聯合國國際貨物銷售合同公約》締約國，洽談過程中，雙方對《公約》均未排除或作出任何保留。因此，雙方當事人均應受該《公約》約束。按《公約》規定：對口頭要約，須立即接受方能成立合同。據此，我方鑒于市場有趨漲跡象，可以予以拒絕或提高售價繼續洽談。

18

分析：中國與法國均系《聯合國國際貨物銷售合同公約》締約國，（四）發盤生效的時間口頭方式：自對方了解時生效書面：到達主義數據電文形式：進入特定系統時間19（四）發盤生效的時間口頭方式：自對方了解時生效書面：到達主義（五）發盤的終止1.在有效期內未被接受而過時2.被受盤人拒絕或還盤3.在被接受前撤回或撤銷20（五）發盤的終止20（五）發盤的撤回與撤銷不同點是什么？公約規定，未生效之前，可撤回不得撤銷的發盤：規定有效期；受盤人有理由信賴該發盤是不得撤銷的，且采取了行動。1．撤回2．撤銷在未接受之前，可以撤銷，如果撤銷通知在受盤人發出接受通知前送達受盤人；21（五）發盤的撤回與撤銷不同點是什么？公約規定，未生效之前，可案例1.關于撤回A在2月17日用航空信寄出一分注有“不可撤銷”字樣的實盤給B，規定受盤人在2月25日前答復有效。但A又于當日下午用電報發出撤回通知，該通知于2月18日上午送達B處。B于2月19日才收到A航空郵寄來的實盤，由于考慮到發盤的價格對他有利，于是立即用電報向A發出接受通知。試問：合同成立否？22案例1.關于撤回A在2月17日用航空信寄出一分注有“不可撤銷案例2.關于撤銷上海B公司于10月20日收到香港A商行出售木材的發盤，發盤中列明各項必要條件，但未規定有效期。經研究后，B公司于22日上午11時整，向上海電報局交發對上述發盤表示接受的電報，該電報于22日下午1時整送達香港A商行。在此期間因木材價格上漲，香港A商行于22日9時15分向香港電報局交發電報，其電報如下：“由于木材價格上漲，我10月20日電發盤撤銷”，A商行的電報于22日11時20分送達B公司。試問：合同是否成立？23案例2.關于撤銷上海B公司于10月20日收到香港A商行出售木發盤的失效是指發盤法律效力的消失。它含有兩個方面的意義：發盤人不再受發盤的約束，受盤人不再享有接受發盤的權利。24發盤的失效是指發盤法律效力的消失。24（六）發盤的失效有效期已過發盤人依法撤銷受盤人拒絕而失效發生不可抗力事件發盤人或受盤人在發盤被接受前喪失行為能力發盤的失效25（六）發盤的失效有效期已過發盤人依法撤銷受盤人拒絕而失效發生發盤的分類實盤虛盤－對發盤人和受盤人都無約束力的發盤，發盤人可隨時撤回、撤銷和修改內容，而受盤人對虛盤表示接受，需經發盤人的確認虛盤的特點在發盤中保留條件發盤的內容模糊，不作肯定表示缺少主要交易條件26發盤的分類實盤26發盤示例To:SIDA,Inc.,USAAttn:AllisonLeeFrom:WangTao,HubeiInt’lTradeCorp,Subject:OfferforbicyclesDate:May22,2003

DearAllisonLee:

ThankyouforyourenquirydatedMay20regardingourbicycles.Ourofferisasfollows:28”bicyclesFlyingPigeonBrandNsetsperFCL20FT,totalUS$24,920.00,@US$28.00/set,CFRLosAngeles,USA,eachsetpackedbycartonmeasurementofeachcarton:L×W×Hcmshippingleadtime:within40daysafterreceiptofirrevocableL/CatsightTheaboveofferisvaliduntilMay30,2003.I’llsubmitoursalescontractbyeMailforyoutoreviewuponyouracceptanceofthisoffer.Pleasefeelfreetocontactmeshouldyouhaveanyquestionsorcomments.Thanks+Regards,WangTao27發盤示例To:SIDA,Inc.,USA27還盤counter-offer又稱反要約、新的發盤，是受盤人對發盤的內容不完全同意，又向發盤人提出需要變更內容或建議的表示。還盤的法律意義：既是受盤人對發盤的拒絕，也是受盤人以發盤人的地位提出的一項新的發盤。原發盤人的發盤已失效，其不受約束。有效的還盤是新的發盤，對還盤人/新的發盤人具約束力。28還盤counter-offer又稱反要約、新的發盤，是受盤人三、還盤有關貨物價格、付款、貨物質量和數量、交貨地點和時間、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件，均視為在實質上變更發價的條件法律后果：原發盤失效，可能構成新的發盤29三、還盤有關貨物價格、付款、貨物質量和數量、交貨地點和時間、四、接受在規定時間內，被發價人聲明或做出其它行為表示同意一項發價，即是接受注：緘默或不行動本身不等于接受。除非有相反證明，如雙方慣例等（一）

含義30四、接受在規定時間內，被發價人聲明或做出其它行為表示同意一項（二）

構成有效接受的條件必須由受盤人作出必須是同意發盤所提出的交易條件接受通知的傳遞方式應符合發盤的要求必須在發盤規定的時效內作出31（二）

構成有效接受的條件必須由受盤人作出必須是同意發盤所提案例（1）我某公司向法國一客戶發盤，后者很快回復，接受，但價格降至15美圓，我方不給理睬，而是以高價賣給了其他客戶，法國商人堅持合同有效。最后訴諸法律，結果怎樣？（2）我某公司向美國一客戶發盤，后者很快回復，接受，但要求提供產地證明，我方不給理睬，而是以高價賣給了其他客戶，商人堅持合同有效。最后訴諸法律，結果怎樣？32案例（1）我某公司向法國一客戶發盤，后者很快回復，接受，但價實質性變更和非實質性變更《公約》將接受中對發盤的條件所作的變更分為：實質性變更：價格、付款、品質、數量、交貨地點、時間、賠償責任范圍、爭端解決方式非實質性變更：其他條件33實質性變更和非實質性變更《公約》將接受中對發盤的條件所作的變實質性變更和非實質性變更《公約》的規定：受盤人對貨物的價格、付款、品質、數量、交貨時間與地點、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端的辦法等提出添加或更改，均視為實質性變更發盤條件，成為新的發盤34實質性變更和非實質性變更《公約》的規定：受盤人對貨物的價格、（三）

接受生效的時間英美法系：投郵主義大陸法系：到達主義公約規定：到達時生效。或以某種行為表示35（三）

接受生效的時間英美法系：投郵主義大陸法系：到達逾期接受如果接受通知超過發盤規定的有效期限，或發盤未具體規定有效期限而超過合理時間才傳達到發盤人。性質：一般情況下視為無效。36逾期接受如果接受通知超過發盤規定的有效期限，或發盤未具體規定逾期接受lateacceptance成為有效接受的條件若是因為受盤人的原因使接受超過了期限，則發出的接受成為一項向原發盤人發出的新發盤，除非該“接受”被發盤人立即表示接受若接受的通知是在發盤的有效期限內發出的，按通常情況應能及時到達發盤人，但因為其他原因，在到達發盤人時超過接受的期限的，除非發盤人及時通知受盤人不接受，否則該接受有效37逾期接受lateacceptance成為有效接受的條件若是（四）

逾期的接受《公約》：逾期接受仍有接受的效力，如果發價人毫不遲延地用口頭或書面將此種意見通知被發價人。38（四）

逾期的接受《公約》：逾期接受仍有接受的效力，如果案例我出口企業對意大利某商人發盤限10日復到有效，9日意商人用電報通知我方接受該發盤，由于電報局傳遞延誤，我方于11日上午才收到對方的接受通知，而我方在收到接受通知前獲悉市場價格已上漲，對此，我方應如何處理？

39案例39

分析：中國與意大利均系《聯合國國際貨物銷售合同公約》締約國，該案雙方洽談過程中，均未排除或作出任何保留，因此，雙方當事人均應受《公約》約束。我方于11月收到意商的接交電報屬因傳遞延誤而造成的逾期接受。因此，如我方不能同意此項交易，應即復電通知對方：我方原發盤已經失效。如我方鑒于其他原因，愿按原發盤達成交易，訂立合同，可回電確信，也可不予答復，予以默認。40分析：中國與意大利均系《聯合國國際貨物銷售合同公約》締約國（五）

接受的撤回或修改問題：在英美法國家，接受可以撤回嗎？公約第22條規定，如果撤回通知于接受原發盤通知應生效之前或同時到達發盤人，接受得以撤回41（五）

接受的撤回或修改問題：在英美法國家，接受可以撤回嗎

案例：中國C公司于2001年7月16日收到巴黎D公司發盤：“馬口鐵500公噸，每噸545美元CFR中國口岸，8月份裝運，即期信用證支付，限20日復到有效”。我方于17日復電：“若單價為500美元CFR中國口岸可接受500公噸馬口鐵，履約中如有爭議在中國仲裁”。D公司復電“市場堅挺，價格不能減，仲裁條件可接受，速復。”此時馬口鐵價格確實趨漲。我方于19日復電“接受你16日發盤，信用證已由中國銀行開出，請確認”。但法商未確認并退回信用證。（1）合同是否成立（2）我方有無失誤42案例：中國C公司于2001年7月16日收到巴黎D公司發盤分析：合同不能成立。理由是：D公司16日經過C公司17日的還盤已失效。我方失誤。具體有二：1、我C公司不接D公司16日發盤，而應接受其17日盤2、在作“接受”時，不應用“請確認”樣式文句。等于對方確認后合同方可成立，使對方有了主動權。

BACK43分析：BACK43第二節

合同成立的時間

與合同生效的要件一、合同成立的時間二、合同生效的要件合同成立與生效是不同的概念判斷依據：成立—接受是否生效生效—是否具有法律上的效力44第二節

合同成立的時間

與合同生效的要件一、合同成立的一、合同成立的時間接受通知到達時或作出接受行為時依照合同寫明日期當事人采用合同書形式訂立的，自雙方簽字或蓋章時合同生效公約實際業務中我國合同法45一、合同成立的時間接受通知到達時或作出接受行為時依照合同寫明二、合同生效的要件合同必須符合法律規定的形式合同內容必須合法合同必須有對價（英美法）或約因（法國法）當事人必須具有簽約能力合同要件BACK46二、合同生效的要件合同必須符合法律規定的形式合同內容必須合法第三節

合同的形式及其基本內容一、合同的形式書面形式，最為常見，比較有利口頭形式其他形式：如行為表示接受47第三節

合同的形式及其基本內容一、合同的形式書面形式，最為常四、書面合同的簽訂（一）書面合同的意義合同成立的證據合同生效的條件合同履行的依據48四、書面合同的簽訂（一）書面合同的意義48（二）書面合同的形式和內容1.合同書的形式合同/確認書（sales/purchasecontractorconfirmation）協議（agreement）備忘錄（memorandumofunderstanding）意向書（letterofintent）訂單/委托購單49（二）書面合同的形式和內容1.合同書的形式49合同的形式《公約》對國際貨物買賣合同的形式，原則上不加以限制，即可以采用口頭方式或書面方式，但是允許締約國對此提出聲明予以保留。我國對《公約》的保留50合同的形式《公約》對國際貨物買賣合同的形式，原則上不加以限制二、合同的基本內容約首基本條款約尾三個部分BACK51二、合同的基本內容約首基本條款約尾三個部分BACK512.合同的內容約首：包括合同名稱、編號、合同當事人名稱和地址，訂約時間與地點（有時放在約尾）等。本文：合同的主體（中心）部分，雙方當事人的權利、義務。（合同條款）約尾：列明合同的份數，使用文字及其效力，附件及其效力，雙方當事人簽字。522.合同的內容約首：包括合同名稱、編號、合同當事人名稱和地址約首示例CONTRACTCONTRACTNO._____________Wuhan,Date_____________Buyer:SIDACORPORATION1255CorporateCenterDr.,Suite306, MontereyPark,California91754USASeller:HubeiInternationalTradeCorporation4,JianghanBeilu,Wuhan,Hubei,430022, P.R.China ThisContractismadebyandbetweentheBuyerandtheSeller,wherebytheBuyeragreestobuyandtheSelleragreestoselltheunder-mentionedcommodityaccordingtothetermsandconditionsstipulatedbelow:53約首示例CONTRACT53約尾示例 Thiscontractshallbecomeeffectivefromthedateofsignaturebytheauthorizedrepresentativesofbothparties. Thiscontractismadeoutintwooriginalswiththesameeffect,oneoriginaltobeheldbyeachpartyinwitnessthereof.54約尾示例 Thiscontractshallbecom我方某公司向日商報實盤,“玉米,一級,CIF神戶每公噸243美元,8月裝運,以不可撤銷信用證支付。限五天復到有效。”第三天日方復函：“你方報價,我方接受。但需在7月裝運。”問,雙方合同是否成立？

案例分析155我方某公司向日商報實盤,“玉米,一級,CIF神戶合同不成立。根據一:

日方雖表示接受我方報價,但對我方報價內容做出了實質性修改,即把交貨期由8月改為7月,己構成還盤。根據二:

我方報價構不成有效發價,因為報價內容不完整（缺少數量規定）。56合同不成立。56

我某公司向港商A報價,限十天復到有效。第三天,我方收到兩份傳真,一份是港商A的傳真：“你方報價,已轉美商B”。

另一份是美商B的信用證傳真件,其內容與我方報價完全相符。我方退回美商B的信用證,同時向美商B發出新的報價。事后,美商B認為與我方的合同已成立,指控我方違約。問,我與美商B的合同是否成立？案例分析257我某公司向港商A報價,限十天復到有效。案例回答是肯定的,我與美商B的合同不成立。根據是美商B不是我方報價的特定受盤人。

但此案例作進一步引伸,則涉及到一系列國際貿易慣例。

假設一,若港商接受我方報價,然后要求我方直接發貨給美商B,可否？可以。為照顧中間商利益,在我方條件便利的情況下,可以答應港方要求。58回答是肯定的,我與美商B的合同不成立。根據是美商B不

假設二,我方發運貨物給美商B,在它收到貨物后,經檢驗發現品質有問題（問題是真實存在的,我方亦發現裝船時錯把部分三等品當一等品裝箱）,向我方提出索賠,我方應持什么態度？

拒賠。因為美商B不是我方的交易對象,對于美商B我方僅是貨物承運人。59假設二,我方發運貨物給美商B,在它收到貨物后,經檢驗假設三,美商B找港商索賠,港商找我方索賠,我方是否應賠償？拒賠。理由是港商必須拿出雙方認可的權威檢驗機構的商檢證書方可。理由二,緩引“美國對外貿易法案”的有關規定：貿易的一方若發生了侵犯另一方所有權的行為,即喪失索賠權。港商在不經檢驗,即把我方貨物轉售經美商,已發生侵犯我方所有權行為。60假設三,美商B找港商索賠,港商找我方索賠,我方是否應賠假設四,港商派員（商務代表和香港方的商檢人員）赴美接貨并檢驗,發現品質問題找我索賠,問我可否賠償？只有在這種情況下,我方才負賠償責任。61假設四,港商派員（商務代表和香港方的商檢人員）赴美接貨并檢

我方某出口企業于10月1日向日商發盤稱：阿托品，每100盎司一批，大連船上交貨價為5美圓一盎司，5日內復到有效。日商于10月7日回電表示接受，我方立即電告對方其接受有效，并著手備貨。兩天后，日商來電稱7日電傳超出發盤有效期，屬無效接受，認為合同不成立。請問日商做法是否合理，為什么？案例分析362案例分析362

我某公司接到美國出口商發盤供應核桃仁500公噸，限7日內復到。我公司經調查研究后，于第五日作出決定欲接受該項發盤。但此時外商又發來電傳稱撤消發盤。請問在此情況下，該公司應怎么辦，為什么？案例分析463案例分析463

我出口企業于6月1日用電傳向英商發盤銷售某商品，限6月7日復到。6月2日收到英商來電："如價格減5%可接受。"我尚未對英商來電作答，由于該商品的國際市價劇漲，英商又于6月3日來電傳表示："無條件接受你6月1日發盤，請電告合同號碼。"試問，在此情況下，我方應如何處理？為什么？案例5.64

我出口企業于6月1日用電傳向英商發盤銷售某商品，限6月7日我某外貿公司于3月1日向美商發去電傳，發盤供應某農副產品1000公噸并列明"牢固麻袋包裝"。美商收到我方電傳后立即復電表示："接受，裝新麻袋裝運"。我方收到上述復電后，即著手備貨，準備于雙方約定的6月份裝船。數周后，某農副產品國際市價猛跌，針對我方的催證電傳，美商于3月20日來電稱："由于你方對新麻袋包裝的要求未予確認，雙方之間無合同。"而我外貿公司則堅持合同已有效成立，于是雙方對此發生爭執。試問：此案應如何處理？說明理由。案例6.65我某外貿公司于3月1日向美商發去電傳，發盤供應某農副產品107.按下列電報，請分析合同是否成立：周三A向B發盤：“中國松香W級100噸，每公噸香港倉庫交貨價1500美元，現金現貨交易，周五復到有效”。周四B復電：“你周三來電，中國松香W級100公噸，每公噸香港交貨價1500美元可接受，你能否同意兩個月交貨”。B等到周五中午12時尚未收到A的任何答復，于是在下午1時25分發出接受電報：“中國松香W級，每公噸香港倉庫交貨價1500美元，現金現貨交易，我接受”。667.按下列電報，請分析合同是否成立：周三A向B發盤：“中國

第二十章進出口合同的商訂67

第二十章進出口合同的商訂1第三節合同的形式及其基本內容

第一節訂立國際貨物買賣合同的法律步驟第二節合同成立的時間與合同生效的要件68第三節合同的形式及其基本內容第一節訂立國際貨物買賣第一、交易磋商交易磋商(BusinessNegotiation)： 指買賣雙方就某項商品的交易條件進行協商以求得一致意見，達成交易的整個過程。69一、交易磋商交易磋商(BusinessNegotiati第一節交易磋商交易磋商的形式：口頭（面談、電話）書面（信函、電報、電傳、傳真、電子郵件等）交易磋商的內容：交易條件（即合同條款）交易磋商的程序：詢盤、發盤、還盤、接受70第一節交易磋商交易磋商的形式：4第一節訂立國際貨物買賣合同的法律步驟發盤還盤接受詢盤其中，發盤和接受是必不可少的兩個基本環節71第一節訂立國際貨物買賣合同的法律步驟發盤還盤接受詢盤其中一、詢盤含義準備購買或出售商品的人向潛在的供貨人或買主探詢該商品的成交條件或交易的可能性的業務行為，不具有法律上的約束力。72一、詢盤準備購買或出售商品的人向潛在的供貨人或買主探詢該商品詢盤（Inquiry）詢盤：法律上稱“邀請要約”，不具有法律約束力，也不是交易磋商的必經程序，但往往是一筆交易的起點。表示詢盤的術語：請告…(pleaseadvise…)請電傳告…(pleaseadvisebytelex…)對…有興趣，請…(interestedin…please…)請報價…(pleasequote…)

請發盤…(pleaseoffer…)73詢盤（Inquiry）詢盤：7二、發盤（OFFER）（一）《公約》規定：向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發價人在得到接受時承受約束的意旨，即構成發價。可由賣方提出，也可由買方提出74二、發盤（OFFER）（一）《公約》規定：向一個或一個以上特發盤（offer）發盤法律上稱“要約”，在其有效期內對發盤人具有法律約束力，是交易磋商的必經程序之一。發盤的關系人發盤人－有效的發盤一成立，發盤人就有義務在對方接受時按發盤中規定的條件與對方訂立合同受盤人－有權在發盤的有效期內要求對方按發盤中規定的條件與之簽約；但是發盤對受盤人沒有約束。75發盤（offer）發盤9表示發盤的術語發盤一般采用下列術語和詞句：發盤（offer）

發實盤（offerfirm;firmoffer）

遞盤(bid;biding)

遞實盤(bidfirm;firmbid)

報價（quote）

供應（supply）

可供應（cansupply）

訂購(book;booking)

定貨(order;ordering)

可訂(canbook;bookable)

76表示發盤的術語發盤一般采用下列術語和詞句：大陸法：不得視為發盤英美法：只要內容確定，在某些場合下也可以視為發盤《公約》：非向一個或一個以上特定的人提出的建議，僅應視為邀請發盤，除非提出建議的人明確地表示相反的意向。

不同于向廣大公眾發出的廣告77大陸法：不得視為發盤不同于向廣大公眾發出的廣告11（二）構成有效發盤的條件應向一個或一個以上特定的人提出內容必須十分確定必須表明發盤人對其發盤一旦被接受即受約束的意思（表明訂約意旨）傳達到受盤人78（二）構成有效發盤的條件應向一個或一個以上特定的人提出內容按《公約》第14條規定：一項訂立合同的建議"如果寫明貨物，并且明示或暗示地規定數量和價格或如何確定數量和價格，即為十分確定"。

盡管如此，為了防止誤約和可能發生的爭議，在對外發盤時，應至少規定六項主要交易條件：品質、數量、包裝、價格、交貨和支付條件。內容十分確定79盡管如此，為了防止誤約和可能發生的爭議，在對發盤的有效期發盤的有效期是指可供受盤人對發盤作出接受的時間或期限。

規定有效期的方法有：1．規定最遲接受的期限,如：

a.發盤限15日復（offersubjectreplyfifteenth）b.發盤限15日到（offersubjectreplyreachingherefifteenth）c.發盤限我方時間15日復（offersubjectreplyfifteenthourtime）其中a存在一個問題，即該截止日（15日）是指受盤人在他的所在地發出接受通知的期限，還是接受通知必須送達發盤人的期限，不夠明確。對此問題在講"接受"時闡述80發盤的有效期規定有效期的方法有：2.規定一段接受的期間比如"發盤有效三天"（offervalidthreedays）

這里存在一個時間起訖問題。據《公約》第20條規定：從電報交發時刻或信上載明的發信日期起算。如信上未載明發信日期，則以信封上郵戳為準，發盤時以電話、電傳等方式，從到達受盤人時起算。在計算一段接受期間時，這段期間內的正式假日或非營業日應計算在內，但是，如果接受通知在最后一天未能送達發盤人，是因為那天在發盤人的營業所在地是正式假日或非營業日，那么這段期間應順延至下一營業日。

3.對發盤的有效期不作明確規定或僅作籠統的規定如：發盤…復；發盤…電復；發盤…急復

812.規定一段接受的期間這里存在一個（三）發盤的有效期口頭發盤的有效時間如何？規定最遲接受的期限規定一段接受的期限如何規定82（三）發盤的有效期口頭發盤的有效時間如何？規定最遲接受的期限案例:

一法國商人于某日上午走訪我國外貿企業洽購某商品。我方口頭發盤后，對方未置可否，當日下午法商再次來訪表示無條件接受我方上午的發盤，那時，我方已獲知該項商品的國際市場價格有趨漲的跡象。對此，你認為我方應如何處理為好，為什么？

83案例:17

分析：中國與法國均系《聯合國國際貨物銷售合同公約》締約國，洽談過程中，雙方對《公約》均未排除或作出任何保留。因此，雙方當事人均應受該《公約》約束。按《公約》規定：對口頭要約，須立即接受方能成立合同。據此，我方鑒于市場有趨漲跡象，可以予以拒絕或提高售價繼續洽談。

84

分析：中國與法國均系《聯合國國際貨物銷售合同公約》締約國，（四）發盤生效的時間口頭方式：自對方了解時生效書面：到達主義數據電文形式：進入特定系統時間85（四）發盤生效的時間口頭方式：自對方了解時生效書面：到達主義（五）發盤的終止1.在有效期內未被接受而過時2.被受盤人拒絕或還盤3.在被接受前撤回或撤銷86（五）發盤的終止20（五）發盤的撤回與撤銷不同點是什么？公約規定，未生效之前，可撤回不得撤銷的發盤：規定有效期；受盤人有理由信賴該發盤是不得撤銷的，且采取了行動。1．撤回2．撤銷在未接受之前，可以撤銷，如果撤銷通知在受盤人發出接受通知前送達受盤人；87（五）發盤的撤回與撤銷不同點是什么？公約規定，未生效之前，可案例1.關于撤回A在2月17日用航空信寄出一分注有“不可撤銷”字樣的實盤給B，規定受盤人在2月25日前答復有效。但A又于當日下午用電報發出撤回通知，該通知于2月18日上午送達B處。B于2月19日才收到A航空郵寄來的實盤，由于考慮到發盤的價格對他有利，于是立即用電報向A發出接受通知。試問：合同成立否？88案例1.關于撤回A在2月17日用航空信寄出一分注有“不可撤銷案例2.關于撤銷上海B公司于10月20日收到香港A商行出售木材的發盤，發盤中列明各項必要條件，但未規定有效期。經研究后，B公司于22日上午11時整，向上海電報局交發對上述發盤表示接受的電報，該電報于22日下午1時整送達香港A商行。在此期間因木材價格上漲，香港A商行于22日9時15分向香港電報局交發電報，其電報如下：“由于木材價格上漲，我10月20日電發盤撤銷”，A商行的電報于22日11時20分送達B公司。試問：合同是否成立？89案例2.關于撤銷上海B公司于10月20日收到香港A商行出售木發盤的失效是指發盤法律效力的消失。它含有兩個方面的意義：發盤人不再受發盤的約束，受盤人不再享有接受發盤的權利。90發盤的失效是指發盤法律效力的消失。24（六）發盤的失效有效期已過發盤人依法撤銷受盤人拒絕而失效發生不可抗力事件發盤人或受盤人在發盤被接受前喪失行為能力發盤的失效91（六）發盤的失效有效期已過發盤人依法撤銷受盤人拒絕而失效發生發盤的分類實盤虛盤－對發盤人和受盤人都無約束力的發盤，發盤人可隨時撤回、撤銷和修改內容，而受盤人對虛盤表示接受，需經發盤人的確認虛盤的特點在發盤中保留條件發盤的內容模糊，不作肯定表示缺少主要交易條件92發盤的分類實盤26發盤示例To:SIDA,Inc.,USAAttn:AllisonLeeFrom:WangTao,HubeiInt’lTradeCorp,Subject:OfferforbicyclesDate:May22,2003

DearAllisonLee:

ThankyouforyourenquirydatedMay20regardingourbicycles.Ourofferisasfollows:28”bicyclesFlyingPigeonBrandNsetsperFCL20FT,totalUS$24,920.00,@US$28.00/set,CFRLosAngeles,USA,eachsetpackedbycartonmeasurementofeachcarton:L×W×Hcmshippingleadtime:within40daysafterreceiptofirrevocableL/CatsightTheaboveofferisvaliduntilMay30,2003.I’llsubmitoursalescontractbyeMailforyoutoreviewuponyouracceptanceofthisoffer.Pleasefeelfreetocontactmeshouldyouhaveanyquestionsorcomments.Thanks+Regards,WangTao93發盤示例To:SIDA,Inc.,USA27還盤counter-offer又稱反要約、新的發盤，是受盤人對發盤的內容不完全同意，又向發盤人提出需要變更內容或建議的表示。還盤的法律意義：既是受盤人對發盤的拒絕，也是受盤人以發盤人的地位提出的一項新的發盤。原發盤人的發盤已失效，其不受約束。有效的還盤是新的發盤，對還盤人/新的發盤人具約束力。94還盤counter-offer又稱反要約、新的發盤，是受盤人三、還盤有關貨物價格、付款、貨物質量和數量、交貨地點和時間、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件，均視為在實質上變更發價的條件法律后果：原發盤失效，可能構成新的發盤95三、還盤有關貨物價格、付款、貨物質量和數量、交貨地點和時間、四、接受在規定時間內，被發價人聲明或做出其它行為表示同意一項發價，即是接受注：緘默或不行動本身不等于接受。除非有相反證明，如雙方慣例等（一）

含義96四、接受在規定時間內，被發價人聲明或做出其它行為表示同意一項（二）

構成有效接受的條件必須由受盤人作出必須是同意發盤所提出的交易條件接受通知的傳遞方式應符合發盤的要求必須在發盤規定的時效內作出97（二）

構成有效接受的條件必須由受盤人作出必須是同意發盤所提案例（1）我某公司向法國一客戶發盤，后者很快回復，接受，但價格降至15美圓，我方不給理睬，而是以高價賣給了其他客戶，法國商人堅持合同有效。最后訴諸法律，結果怎樣？（2）我某公司向美國一客戶發盤，后者很快回復，接受，但要求提供產地證明，我方不給理睬，而是以高價賣給了其他客戶，商人堅持合同有效。最后訴諸法律，結果怎樣？98案例（1）我某公司向法國一客戶發盤，后者很快回復，接受，但價實質性變更和非實質性變更《公約》將接受中對發盤的條件所作的變更分為：實質性變更：價格、付款、品質、數量、交貨地點、時間、賠償責任范圍、爭端解決方式非實質性變更：其他條件99實質性變更和非實質性變更《公約》將接受中對發盤的條件所作的變實質性變更和非實質性變更《公約》的規定：受盤人對貨物的價格、付款、品質、數量、交貨時間與地點、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端的辦法等提出添加或更改，均視為實質性變更發盤條件，成為新的發盤100實質性變更和非實質性變更《公約》的規定：受盤人對貨物的價格、（三）

接受生效的時間英美法系：投郵主義大陸法系：到達主義公約規定：到達時生效。或以某種行為表示101（三）

接受生效的時間英美法系：投郵主義大陸法系：到達逾期接受如果接受通知超過發盤規定的有效期限，或發盤未具體規定有效期限而超過合理時間才傳達到發盤人。性質：一般情況下視為無效。102逾期接受如果接受通知超過發盤規定的有效期限，或發盤未具體規定逾期接受lateacceptance成為有效接受的條件若是因為受盤人的原因使接受超過了期限，則發出的接受成為一項向原發盤人發出的新發盤，除非該“接受”被發盤人立即表示接受若接受的通知是在發盤的有效期限內發出的，按通常情況應能及時到達發盤人，但因為其他原因，在到達發盤人時超過接受的期限的，除非發盤人及時通知受盤人不接受，否則該接受有效103逾期接受lateacceptance成為有效接受的條件若是（四）

逾期的接受《公約》：逾期接受仍有接受的效力，如果發價人毫不遲延地用口頭或書面將此種意見通知被發價人。104（四）

逾期的接受《公約》：逾期接受仍有接受的效力，如果案例我出口企業對意大利某商人發盤限10日復到有效，9日意商人用電報通知我方接受該發盤，由于電報局傳遞延誤，我方于11日上午才收到對方的接受通知，而我方在收到接受通知前獲悉市場價格已上漲，對此，我方應如何處理？

105案例39

分析：中國與意大利均系《聯合國國際貨物銷售合同公約》締約國，該案雙方洽談過程中，均未排除或作出任何保留，因此，雙方當事人均應受《公約》約束。我方于11月收到意商的接交電報屬因傳遞延誤而造成的逾期接受。因此，如我方不能同意此項交易，應即復電通知對方：我方原發盤已經失效。如我方鑒于其他原因，愿按原發盤達成交易，訂立合同，可回電確信，也可不予答復，予以默認。106分析：中國與意大利均系《聯合國國際貨物銷售合同公約》締約國（五）

接受的撤回或修改問題：在英美法國家，接受可以撤回嗎？公約第22條規定，如果撤回通知于接受原發盤通知應生效之前或同時到達發盤人，接受得以撤回107（五）

接受的撤回或修改問題：在英美法國家，接受可以撤回嗎

案例：中國C公司于2001年7月16日收到巴黎D公司發盤：“馬口鐵500公噸，每噸545美元CFR中國口岸，8月份裝運，即期信用證支付，限20日復到有效”。我方于17日復電：“若單價為500美元CFR中國口岸可接受500公噸馬口鐵，履約中如有爭議在中國仲裁”。D公司復電“市場堅挺，價格不能減，仲裁條件可接受，速復。”此時馬口鐵價格確實趨漲。我方于19日復電“接受你16日發盤，信用證已由中國銀行開出，請確認”。但法商未確認并退回信用證。（1）合同是否成立（2）我方有無失誤108案例：中國C公司于2001年7月16日收到巴黎D公司發盤分析：合同不能成立。理由是：D公司16日經過C公司17日的還盤已失效。我方失誤。具體有二：1、我C公司不接D公司16日發盤，而應接受其17日盤2、在作“接受”時，不應用“請確認”樣式文句。等于對方確認后合同方可成立，使對方有了主動權。

BACK109分析：BACK43第二節

合同成立的時間

與合同生效的要件一、合同成立的時間二、合同生效的要件合同成立與生效是不同的概念判斷依據：成立—接受是否生效生效—是否具有法律上的效力110第二節

合同成立的時間

與合同生效的要件一、合同成立的一、合同成立的時間接受通知到達時或作出接受行為時依照合同寫明日期當事人采用合同書形式訂立的，自雙方簽字或蓋章時合同生效公約實際業務中我國合同法111一、合同成立的時間接受通知到達時或作出接受行為時依照合同寫明二、合同生效的要件合同必須符合法律規定的形式合同內容必須合法合同必須有對價（英美法）或約因（法國法）當事人必須具有簽約能力合同要件BACK112二、合同生效的要件合同必須符合法律規定的形式合同內容必須合法第三節

合同的形式及其基本內容一、合同的形式書面形式，最為常見，比較有利口頭形式其他形式：如行為表示接受113第三節

合同的形式及其基本內容一、合同的形式書面形式，最為常四、書面合同的簽訂（一）書面合同的意義合同成立的證據合同生效的條件合同履行的依據114四、書面合同的簽訂（一）書面合同的意義48（二）書面合同的形式和內容1.合同書的形式合同/確認書（sales/purchasecontractorconfirmation）協議（agreement）備忘錄（memorandumofunderstanding）意向書（letterofintent）訂單/委托購單115（二）書面合同的形式和內容1.合同書的形式49合同的形式《公約》對國際貨物買賣合同的形式，原則上不加以限制，即可以采用口頭方式或書面方式，但是允許締約國對此提出聲明予以保留。我國對《公約》的保留116合同的形式《公約》對國際貨物買賣合同的形式，原則上不加以限制二、合同的基本內容約首基本條款約尾三個部分BACK117二、合同的基本內容約首基本條款約尾三個部分BACK512.合同的內容約首：包括合同名稱、編號、合同當事人名稱和地址，訂約時間與地點（有時放在約尾）等。本文：合同的主體（中心）部分，雙方當事人的權利、義務。（合同條款）約尾：列明合同的份數，使用文字及其效力，附件及其效力，雙方當事人簽字。1182.合同的內容約首：包括合同名稱、編號、合同當事人名稱和地址約首示例CONTRACTCONTRACTNO._____________Wuhan,Date_____________Buyer:SIDACORPORATION1255CorporateCenterDr.,Suite306, MontereyPark,California91754USASeller:HubeiInternationalTradeCorporation4,JianghanBeilu,Wuhan,Hubei,430022, P.R.China ThisContractismadebyandbetweentheBuyerandtheSeller,wherebytheBuyeragreestobuyandtheSelleragreestoselltheunder-mentionedcommodityaccordingtothetermsandconditionsstipulatedbelow:119約首示例CONTRACT53約尾示例 Thiscontractshallbecomeeffectivefromthedateofsignaturebytheauthorizedrepresentativesofbothparties. Thiscontractismadeoutintwooriginalswiththesameeffect,oneoriginaltobeheldbyeachpartyinwitne