PAGE頁碼48全國《法律職業資格考試》試卷（二）甄題精選第二次月底測試（附答案）二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、甲、乙于2005年5月4日簽訂一項借款合同，丙作為擔保方在借款合同上簽字。合同約定乙的還款日期為2006年10月30日，到期未還，則由丙對借款本金500萬元承擔連帶責任。2006年8月，甲、乙雙方經協商將還款期延至2006年12月31日，并書面通知了丙，丙對此不置可否。2007年2月1日，甲因乙未按期還款向丙要求償還借款本息。根據案情，下列哪項表述不正確？A、由于丙對延期還款未置可否，故丙不再承擔保證責任B、甲可以向人民法院起訴，同時要求乙和丙償還欠款C、就保證范圍而言，丙對乙逾期還款的滯納金不承擔保證責任D、根據合同約定的保證條款，丙對甲不享有先訴抗辯權【參考答案】：A【解析】：《擔保法》第26條規定：“連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起6個月內要求保證人承擔保證責任。在合同約定的保證期間和前款規定的保證期間，債權人未要求保證人承擔保證責任的，保證人免除保證責任。”《擔保法解釋》第30條第2款規定：“債權人與債務人對主合同履行期限作了變動，未經保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規定的期間。”本題中甲、乙延遲還款期限，未經丙的書面同意，故對丙而言，保證期間為原約定還款日起6個月內，即2007年4月30日之前。因此，2007年2月1日甲仍有權要求丙還款，A選項不正確，B選項正確。根據《擔保法》第21條的規定：“保證擔保的范圍包括主債權、主債權的利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用，保證合同另有約定的，按照約定”，故C選項正確。根據《擔保法》第19條規定：“當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任”，本題并未約定丙的保證方式，應視為連帶責任保證。《擔保法》第18條第2款規定：“連帶責任保證的債務人在主合同規定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任”，即連帶責任保證人沒有先訴抗辯權，D選項正確，本題應選錯誤的A選項。2、下列關于立功的說法，正確的是：（）A、共同犯罪案件中的犯罪分子歸案后，揭發同案犯共同犯罪事實，屬于立功，可以從輕處罰B、犯罪分子提供重要線索，得以偵破其他案件的并且阻止他人犯罪活動的屬于重大立功，可以減輕或免除處罰C、我國刑法中的立功有一般立功與重大立功之分D、犯罪分子犯罪后自首并有立功表現的，應當減輕或者免除處罰【參考答案】：C【考點】立功【解析】共同犯罪的犯罪人揭發同案犯共同犯罪事實的，屬于自首，揭發共同犯罪以外的其他犯罪事實的，屬于立功，故A錯誤。重大立功均要求“重大案件”、“重大犯罪”、“重大犯罪嫌疑人”，簡單的疊加不能認為構成重大立功，故B不正確。自首并有重大立功的，才應當減輕或免除處罰，故D錯誤。3、方某與秦某兩人達成如下協議：“雙方如就祖傳房屋的繼承權發生爭議，則提交北京仲裁委員會進行裁決，并將自動履行其裁決”。后雙方果然在繼承問題上發生爭議，現問雙方解決爭議的可行法律途徑是什么？A、只能向有管轄權的人民法院起訴B、只能申請北京仲裁委員會仲裁C、只能申請雙方或一方住所地仲裁委員會仲裁D、既可向有管轄權的法院起訴，也可以申請仲裁【參考答案】：A【解析】：測試點：仲裁的受案范圍《中華人民共和國仲裁法》第3條規定：“下列糾紛不能仲裁：（一）婚姻、收養、監護、扶養、繼承糾紛；（二）依法應當由行政機關處理的行政爭議。”在本題中方某與秦某達成的有關仲裁條款無效，涉及繼承糾紛不能提起仲裁。本題以案例的形式從否定的角度考查了仲裁的受案范圍，要求考生熟悉不得仲裁的幾類糾紛。應當注意，仲裁協議無效的情形除違反《仲裁法》第3條規定（仲裁事項范圍）外，還包括17、18條的規定。特別注意若仲裁協議違反第16條第2款規定，未選定仲裁委或明確仲裁事項的，并非當然無效，而是可由當事人達成補充協議；惟在達不成補充協議時，仲裁協議始告無效。另外，依第20條之規定，仲裁協議效力有無，當事人有異議的，只能由法院或仲裁委員會有權認定，且前者的權威性高于后者。4、庭審過程中，被告人趙某指出，公訴人的書記員李某曾在偵查階段擔任鑒定人，并據此要求李某回避。對于趙某的回避申請，下列哪一選項是正確的?（）A、法庭應以不屬于法定回避情形為由當庭駁回B、法庭應以符合法庭回避情形為由當庭做出回避決定C、李某應否回避需提交法院院長決定D、李某應否回避需提交檢察院檢察長決定【參考答案】：D【解析】參見《刑事訴訟法》第28、30、31條、《刑訴解釋》第29條、《高檢規則》第31條。公訴人的書記員曾經擔任過本案的鑒定人，屬于應當回避的情形。庭審過程中，被告人趙某申請公訴人的書記員李某回避，法院應當通知指派該檢察人員出庭的人民檢察院，并由該檢察院檢察長決定。5、11、董紅系兒童影星，年滿9周歲，片酬頗豐。其父董軍的親弟董強，家居山區，生活較為困難。董軍征得董紅口頭同意后，將董紅的片酬3000元以董紅的名義贈與董強。對董軍這一民事行為的效力的下列表述，哪一個是正確的？A、有效。理由是董軍為其法定代理入，有權處理其財產B、有效。理由是董軍已征得董紅的同意C、無效。理由是董軍未征得董紅母親的同意D、無效。理由是董軍處分董紅的財產不是為了董紅的利益【參考答案】：D【解析】：評析：本題考監護人的職責。《民法通則》第18條第1款規定：“監護人應當履行監護職責，保護被監護人的人身、財產及其他合法權益，除為被監護人的利益外，不得處理被監護人的財產。”稍具迷惑力的是B，但它也只是“稍具”迷惑力而已。因為如果被監護人具有同意能力，那么，他也就不再需要監護人了。這表明，被監護人同意與否對于監護人行為的效力沒有影響。6、關于數罪并罰，下列哪一選項是錯誤的？A、甲在刑罰執行完畢以前發現漏罪的，應當按照先并后減的原則實行數罪并罰B、乙在刑罰執行完畢以前再犯新罪的，應當按照先減后并的原則實行數罪并罰C、丙在刑罰執行完畢以前再犯新罪，同時又發現漏罪的，應當先將漏罪與原判決的罪實行先并后減；再對新罪與前一并罰后尚未執行完畢的刑期實行先減后并D、先減后并在一般情況下使犯罪人受到的實際處罰比先并后減輕【參考答案】：D7、為了提高工作效率，保護受益人利益，新生效的《跟單信用證統一慣例》（500號）限定銀行的審單期限為幾天？A、5天B、7天C、10天D、14天【參考答案】：B【解析】：UCP500號關于銀行審單期限的規定UCP500號第13條b款：“開證行、保兌行（如有），或代其行事的指定銀行，應有各自的合理時間――不得超過從其收到單據的翌日起算七個銀行工作日――來審核單據，以決定接受或拒絕接受單據，并相應地通知寄送單據的一方。”本題選項中符合上述規定的只有B選項8、某派出所以擾亂公共秩序為由扣押了高某的拖拉機。高不服，以派出所為被告提起行政訴訟。訴訟中，法院認為被告應是縣公安局，要求變更被告，高不同意。法院下列哪種做法是正確的？A、以派出所為被告繼續審理本案B、以縣公安局為被告審理本案C、裁定駁回起訴D、裁定終結訴訟【參考答案】：C9、甲乙簽訂加工承攬合同，但沒有對合同履行作出約定，現兩人因合同履行地問題發生爭議，法院應確定何地為合同履行地A、加工行為地B、定做方所在地C、承攬方所在地D、工作成果交付地【參考答案】：A【解析】：詳見《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法>若干問題的意見》第20條規定10、關于勘驗、檢查、搜查和扣押等訴訟活動中的見證人，下列說法正確的是：（）。A、見證人與一般的證人并無不同B、見證人不存在回避問題C、見證人有權拒絕出庭作證D、見證人在見證之后具有不可替代性【參考答案】：D【解析】刑事訴訟中的見證人，往往被視為“特殊的證人”，他與一般的證人有很大不同：在見證之前具有可替代性，需與案件無關，所以存在回避問題；但一旦被邀請見證之后又具有不可替代性。因此A、B錯誤，D正確。見證人應在需要時出庭作證，這一點與一般的證人是相同的。故C錯誤。11、當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為下列哪種保證方式？A、保證B、一般保證C、連帶責任保證D、一般保證和連帶責任保證【參考答案】：B【解析】：見《擔保法》第17條第1款。12、關于告訴才處理的案件與自訴案件，下列哪一選項是正確的？A、自訴案件是告訴才處理的案件B、告訴才處理的案件是自訴案件C、告訴才處理的案件與自訴案件，只是說法不同，含義相同D、告訴才處理的案件與自訴案件二者之間沒有關系【參考答案】：B13、天虹房地產開發公司于1995年7月1日以出讓方式獲得某市一塊國有土地的使用權，使用年限為40年。經開發建成商品房后，1999年7月1日將該宗房屋一并轉讓給大洋公司，大洋公司將其作為職工住宅分配給職工居住，職工李某于2000年1月1日搬入新居，此時李某對該土地的使用年限為：()A、40年B、70年C、35年零6個月D、36年【參考答案】：C【解析】：本題涉及國有土地使用權的期限問題。國有土地使用權的期限以土地出讓合同記載的期限為準。通過出讓方式取得國有土地使用權的人又以轉讓方式或開發方式利用該土地使用權的，后續土地使用權人的使用權的實際使用期限仍應以土地使用權出讓合同記載的起算時間計算其土地使用權使用時間。故本題答案為c項。14、根據最高人民法院關于貫徹執行《民法通則》若干問題的意見（修改稿）的規定，對于應當適用的外國法律，可通過下列途徑查明：由當事人提供、由與我國訂立司法協助協定的締約對方的中央機關提供、由我國駐該國使領館提供、由該國駐我國使領館提供、由中外法律專家提供。通過以上途徑仍不能查明的，適用。A、與該民事關系有最密切聯系的法律B、中華人民共和國的法律C、國際條約D、國際慣例【參考答案】：B【解析】：本題考點是我國有關司法解釋關于外國法查明及適用的規定。根據最高人民法院關于貫徹執行《民法通則》若干問題的意見（修改稿）第222條的規定，對于應當適用的外國法律，可通過下列途徑查明：由當事人提供、由與我國訂立司法協助協定的締約對方的中央機關提供、由我國駐該國使領館提供、由該國駐我國使領館提供、由中外法律專家提供。通過以上途徑仍不能查明的，適用中華人民共和國法律。故選B。15、關于行政訴訟中的證據保全申請，下列哪一選項是正確的？A、應當在第一次開庭前以書面形式提出B、應當在舉證期限屆滿前以書面形式提出C、應當在舉證期限屆滿前以口頭形式提出D、應當在第一次開庭前以口頭形式提出【參考答案】：B16、下列選項中，哪些不屬于無效婚姻?A、一審判決準予離婚，在上訴期內與他人結婚形成的婚姻B、僅差三天即達法定婚齡而登記形成的婚姻C、為取得巨額遺產而與他人結婚形成的婚姻D、劉某與妻子趙某已分居三年，趙某始終不答應離婚，于是劉某便和秦某結了婚【參考答案】：C【解析】：《婚姻法》第10條規定，有下列情形之一的，婚姻無效：(一)重婚的；(二)有禁止結婚的親屬關系的；(三)婚前患有醫學上認為不應當結婚的疾病，婚后尚未治愈的；(四)未到法定婚齡的。由此可知，B、D項的情形都屬于無效婚姻；而A項中，一審判決尚未生效，在上訴期內當事人不得另行結婚，故也屬于無效婚姻；至于C項的情形雖然可能會在道德上有些問題，但并不違反法律的規定。17、甲市乙區公安分局以孫某涉嫌詐騙罪為由將其刑事拘留，并經乙區檢察院批準逮捕。后因案情特殊由丙區檢察院提起公訴。2006年，丙區法院判處孫某有期徒刑3年，孫某不服上訴。甲市中級法院裁定發回丙區法院重新審理。重審期闖。丙區檢察院經準許撤回起訴，并最終作出不起訴決定。孫某申請國家賠償。關于賠償義務機關，下列哪一選項是正確的?A、乙區公安分局、乙區檢察院和丙區法院B、乙區公安分局、丙區檢察院和丙區法院C、乙區檢察院和丙區法院D、丙區檢察院和丙區法院【參考答案】：D【考點】刑事賠償義務機關【解析】原<國家賠償法》第19條第4款規定：“再審改判無罪的，作出原生效判決的人民法院為賠償義務機關。二審改判無罪的，作出一審判決的人民法院和作出逮捕決定的機關為共同賠償義務機關。”由此可見，對于二審改判無罪的情形，法律規定了共同賠償義務機關。2005年《最高人民法院、最高人民檢察院關于刑事賠償義務機關確定問題的通知》進一步對共同賠償義務機關作出明確規定，“……二、人民檢察院批準逮捕并提起公訴，一審人民法院判決有罪，二審人民法院改判無罪。或者發回重審后一審人民法院改判無罪，或者人民檢察院撤回起訴作出不起訴決定或者撤銷案件決定，依法應當賠償的案件，一審人民法院和批準逮捕的人民檢察院為共同賠償義務機關。批準逮捕與提起公訴的如不是同一人民檢察院，共同賠償義務機關為提起公訴的人民檢察院。”據此，我們可以很容易地確定本題的賠償義務機關是作為一審法院的丙區法院和提起公訴的丙區檢察院，對應的答案是D選項。但2010年修改后的新<國家賠償法》取消了刑攀賠償中的法院、檢察院作為共同賠償義務機關的規定。考慮到國家賠償是由國家承擔賠償責任，而義務機關只是履行賠償義務，沒有必要在具體履行義務的機關問題上增加煩瑣環節，降低賠償效率，于是2010年新修訂的《國家賠償法》第21條第4款規定：“再審改判無罪的，作出原生效判決的人民法院為賠償義務機關，二審改判無罪。以及二審發回重審后作無罪處理的，作出一審有罪判決的人民法院為賠償義務機關。”該規定取消了共同賠償義務機關的規定，徹底貫徹了“賠償義務機關后置確定”的規則。根據該規定，本題的賠償義務機關為作出有罪判決的一審人民法院——丙區法院，而選項里沒有與之相對應的正確選項，因此2010年《國家賠償法》修改之后，本題無解。18、1998年9月，甲男與乙女未辦結婚登記手續就以夫妻名義共同生活。次年，生一子丙。鄰居都認為甲男與乙女是夫妻關系，2001年8月，甲男與乙女因感情不和分手。分手時雙方協議由乙女照顧撫養丙，后乙女考慮到自己帶丙以后不好找對象，遂將丙交他人收養。甲男知道后向乙女要求對丙享有撫養權，那么：A、分手時雙方已約定由乙女撫養丙，故甲男無權要求再撫養B、丙已交他人收養，故甲不能再要求撫養丙C、乙女把丙交他人收養時未征得甲男同意，故甲男有權要求變更丙的撫養權D、甲男能否行使收養權由法院決定【參考答案】：C【解析】：《婚姻法》第36條第1、2款規定：“父母與子女間的關系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養，仍是父母雙方的子女。離婚后，父母對于子女仍有撫養和教育的權利和義務。”與此原理相同，父母與子女間的關系不因分手而解除，故甲男有權撫養其子丙，A選項錯誤。《收養法》第10條規定：“生父母送養子女，須雙方共同送養。生父母一方不明或者查找不到的可以單方送養。”據此規定，甲男有權以乙女送養時未經其同意為由，變更其撫養權，因此C選項正確，BD選項錯誤。19、某集團總公司為其子公司與某鋼廠的鋼材買賣合同在1000萬元的限度內提供連帶保證，并委派專人監督合同的執行。鋼廠交付給子公司的價值50萬元的一批鋼材質量嚴重不合格，子公司未提出異議并接受了貨物，但集團總公司以書面形式向鋼廠提出了異議。子公司與鋼廠的買賣總價款額達到800萬元時，集團總公司以書面通知鋼廠終止保證合同，但在鋼廠收到該通知之前鋼廠又交付給子公司價款額為100萬元的鋼材。鋼廠收到通知后又交付給子公司價款額為100萬元的鋼材。集團總公司承擔保證責任的范圍應當是：A、1000萬元B、900萬元C、850萬元D、750萬元【參考答案】：B【解析】：見《擔保法》第27條，未定保證期間的最高額保證，保證人可以享有任意解除權，可以單方的、隨時的通知債權人解除該保證合同。在保證合同解除之前，已經發生的債務，保證人要負保證責任，但是對于解除之后發生的就不再負擔了。而另一個迷惑項是，債權人交給債務人的價值50萬元的鋼材質量嚴重不合格，但是子公司沒有提出異議并接受了，而集團公司作為保證人卻向主債權人提出了異議，這個異議不會對主債務額的數額產生影響。20、甲路過某自行車修理店，見有一輛名牌電動自行車(價值1萬元)停在門口，欲據為已有。甲見店內貨架上無自行車鎖便謊稱要購買。催促店主去50米之外的庫房拿貨。店主臨走時對甲說：“我去拿鎖，你幫我看一下店。”店主離店后，甲騎走電動自行車。甲的行為構成何罪?A、詐騙罪B、盜竊罪C、侵占罪D、職務侵占罪【參考答案】：B【考點】財產犯罪【解析】有人認為甲的行為構成詐騙罪。這種看法是錯誤的。詐騙罪和盜竊罪的區別就在于一個是公然騙取，另一個是秘密竊取。本案中行為人雖然使用了欺騙手段，但被害人并沒有因該欺騙而陷入錯誤認識，進而自愿處分財物。甲是將被害人騙離現場后，再秘密竊取財物的，因此不能構成詐騙罪。有人認為不構成盜竊罪，理由是甲的行為是公開取財。請注意：區分“公開”與“秘密”的標準不是有沒有被人知道，而是有沒有被失主知道。因為如果當著別人的面竊取失主的財物，但失主并不知曉的，仍然構成盜竊罪(如發生在公共汽車上的盜竊行為)。有人認為本案構成侵占罪，其理由是店主臨走時對甲說：“我去拿鎖，你幫我看一下店。”因此。店主已經把財物托付給甲照管，甲已經合法地占有了財物，因此構成侵占罪。這種觀點的錯誤在于沒有掌握侵占罪必須是先有已然占有的狀態(通常是合法占有)，后產生非法所有的念頭。本案中甲是先有了非法占有的念頭，然后才欺騙店主，店主才讓其代為看店的。因此，不符合侵占罪的構成要件。本案構成盜竊罪是沒有疑問的。甲在產生非法占有念頭之后，將店主騙開，將電動車騎走，其行為完全符合盜竊罪的構成要件。【重點點撥】本案有兩個大的干擾項，一個是甲將店主騙開的行為是否構成詐騙罪。大家要注意：欺騙并不能直接構成詐騙罪，只有被害人因為該欺騙而自愿處分財物的，才構成詐騙罪。當然，在詐騙未遂的場合，行為人也要懷著“騙他，使他自愿把財物交給我”的目的，才構成詐騙未遂。如果行為人欺騙的目的就是“調虎離山”，那么仍然構成盜竊罪。另一個干擾項是店主臨走時對甲說：“我去拿鎖。你幫我看一下店。”這句話讓很多考生上了當。大家要注意無論題目怎樣花樣百出，要認定侵占罪，行為人都必須先已然占有財物，然后才產生非法據為己有的念頭，即非法所有的念頭和行為必須產生在已然占有之后。這是侵占罪最本質的特征。盜竊、詐騙、搶劫、搶奪都沒有這個特征。21、下列有關行政法規和規章的哪一種說法是正確的？A、涉及兩個以上國務院部門職權范圍的事項，不得制定規章，應當由國務院制定行政法規B、行政機關對行政許可事項進行監督檢查收取費用須由法規規章規定C、行政法規應由國務院起草、討論和通過，國務院部門不能成為行政法規的起草單位D、有規章制定權的地方政府可以直接依據法律制定規章【參考答案】：D22、甲公司與乙公司就雙方簽訂的加工承攬合同達成仲裁協議，約定一旦合同履行發生糾紛，由當地仲裁委員會仲裁。后合同履行發生爭議，甲公司將乙公司告上法庭。對此乙公司沒有向受訴法院提出異議。開庭審理中，甲公司舉出充分證據，乙公司敗訴幾成定局，于是乙公司向法院提交了雙方達成的仲裁協議。法院審查后認為該仲裁協議無效，此時應如何處理？A、繼續審理B、判決該仲裁協議無效C、如甲公司對仲裁協議效力沒有異議，則裁定駁回起訴D、將仲裁協議的效力問題移交有關仲裁委員會審理。【參考答案】：A【解析】：仲裁協議效力以及司法管轄權恒定《民訴意見》第148條：“當事人一方在向人民法院起訴時未聲明有仲裁協議，人民法院受理后，對方當事人又應訴答辯的，視為該人民法院有管轄權。”《仲裁法》第26條：“當事人達成仲裁協議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協議的，人民法院應當駁回起訴，但仲裁協議無效的除外；另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協議，人民法院應當繼續審理。”本案中雖然雙方當事人在合同中約定采用仲裁作為糾紛的解決方式，但是原告選擇了訴訟方式并在起訴時未聲明有仲裁協議，被告在第一次庭審前也沒有提出異議，而是在開庭審理時提出異議。受訴法院因此取得了案件的管轄權，此后不得變更管轄法院。因此，即使是雙方簽訂的仲裁協議是有效的，此時也不能對抗法院的司法管轄權。23、趙某開著一輛偷來的油車故意向正在駛過來的一輛大客車撞去，正在這危急時刻，去打獵的周某發現此情景，用獵槍將趙某擊斃。油車因無人駕駛而翻到路邊的溝里爆炸燒毀。周某的行為是（）A、正當防衛B、緊急避險C、防衛過當D、避險過當【參考答案】：A【解析】本題考查阻礙違法性行為即正當行為中的正當防衛問題。正當防衛是指為了使國家、公共利益、本人或他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，采取的制止不法侵害而對不法侵害人造成的未明顯超過必要限度且未造成重大損害的行為。它和緊急避險同屬于正當行為，但它們兩者又有很大的不同：（1）危害的來源不同，前者只能是來自人的不法侵害行為，后者可能是來自人的不法侵害行為，也可能來自自然災害，還可能來自動物的侵襲；（2）行為的對象不同：前者針對的對象只能是不法侵害者本人，后者針對的對象只能是第三者；（3）行為的限制不同：前者實施防衛行為是出于必要，后者實施避險是迫不得已；（4）行為的限度不同：正當防衛行為所造成的損害可以小于或大于不法侵害可能造成的損害，而緊急避險行為所造成的損害只能小于危險所可能造成的損害；（5）主體的限定不同：前者是每個公民的法定權利，而后者不適用職務上、業務上有特定義務的人。本案中，趙某開著油車故意撞向客車，正在進行不法侵害，此時，周某為了保護客車上眾多人的生命安全而擊斃了趙某。在當時的緊急狀況下，開槍擊斃趙某是制止不法侵害所必要的，故不是防衛過當，而是正當防衛行為。因為緊急避險行為損害的只能是第三者的合法權益，而本案中損害的是不法侵害者的非法利益，故可排除緊急避險行為。既非緊急避險行為，那就更談不上避險過當了。24、甲分別有債權人乙、丙、丁。丁為了使自己的債務得到清償，許諾甲將其全部財產抵押給丁后，為其辦理出國手續。甲便與丁簽訂了抵押合同，并辦理了相關手續。因乙、丙的債權得不到清償引起糾紛。對此，下列表述正確的是：()A、甲與丁簽訂的抵押合同不具有效力B、甲與丁簽訂的抵押合同具有效力，且具有不可撤銷性C、甲與丁簽訂的抵押合同具有效力，但乙、丙可請求人民法院撤銷D、甲與丁簽訂的抵押合同為效力未定【參考答案】：C【解析】：本題涉及其他債權人對抵押權的撤銷問題。依照《擔保法解釋》第69條之規定，在清償債務時，債務人與其中一個債權人惡意串通，將其全部或者部分財產抵押給該債權人，因此喪失了履行其他債務的能力，損害了其他債權人的合法權益，受損害的其他債權人可以請求人民法院撤銷該抵押行為。故本題答案為c項。25、A公司是甲國的公司，B公司是中國廣州的一家公司，B公司是生產煙花爆竹的企業，該公司在2003年向A公司出口了一批煙花爆竹。后來，甲國公民C在使用B公司生產的煙花時，由于煙花突然改變方向，致使C左眼被炸傷。C在甲國法院以B公司為被告提出侵權之訴，要求B公司賠償其損失若干元。甲國法院受理了該案件，最后判決B公司敗訴，向C賠償損失若干元。因為B公司在甲國既沒有代理機構，也沒有可供扣押的財產，所以C向廣州市中級人民法院申請承認和執行該判決，但甲國和中國沒有締結或者共同參加國際條約，也沒有互惠關系的存在。法院該如何處理？A、對甲國法院作出的判決作程序上的審查，決定是否予以執行B、駁回當事人的申請，通知當事人通過外交途徑解決C、駁回當事人的申請，通知當事人可向中國對該案件有管轄權的法院起訴，由該法院作出判決，并予以執行D、不駁回當事人的申請，但重新受理案件，作出判決，并予以執行【參考答案】：C【解析】：根據《民訴意見》第318條的規定，當事人向中華人民共和國有管轄權的中級人民法院申請承認和執行外國法院作出的發生法律效力的判決、裁定的，如果該法院所在國與中華人民共和國沒有締結或者共同參加國際條約，也沒有互惠關系的，當事人可以向人民法院起訴，由有管轄權的人民法院作出判決，予以執行，因此C正確。26、在刑事附帶民事訴訟中，下列哪些說法是不正確的?（）A、被害人劉某(12歲)父母雙亡，其祖父母可以向人民法院提起附帶民事訴訟B、如果國家財產遭受損失，人民檢察院應當在提起公訴時一并提出附帶民事訴訟C、附帶民事訴訟與刑事訴訟的審判組織應當是同一個D、附帶民事訴訟應當在刑事案件立案后第～審判決宣告前提出，未提出的，只能在刑事判決生效后另行提出民事訴訟【參考答案】：B【解析】參見《刑事訴訟法》第77、78條，《刑訴解釋》第84、89條。當國家財產遭受損失時，人民檢察院可以提起附帶民事訴訟，而非“應當”。27、甲受乙委托，為乙畫了一幅肖像。雙方未就該畫的版權歸屬作出約定。乙去世后，其繼承人丙將畫賣給丁，丁未經任何人同意將該畫復制出售。對丁的這一行為應如何認定？A、丁的行為是合法行使權利的行為B、丁侵犯了甲的著作權C、丁侵犯了乙的著作權D、丁侵犯了丙的著作權【參考答案】：B【解析】：委托作品，是指受托人接受委托人的委托，按照委托合同規定而創作的作品。受委托創作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定，合同朱作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人。28、房屋所有權人以營利為目的，將以劃撥方式取得使用權的國有土地之上建成的房屋出租。其租金中所含土地收益依法應如何處理A、租金中所含土地收益歸承租人B、租金中所含土地收益歸出租人C、應當將租金中所含土地收益上繳國家D、應當將租金中扣除所含土地收益【參考答案】：C【解析】：城市房地產管理法第35條規定：以營利為目的，房屋所有權人將以劃撥方式取得使用權的國有土地上建成的房屋出租的，應當將租金中所含土地收益上繳國家。所以應選C。29、張某于l998年2月份購買了一輛中巴，從事個體運營。但是并未辦理稅務登記、營運手續和申報納稅。縣稅務局經核對認為張某應繳納稅款400元。但張某在限期內未及時繳納，稅務局于是將張某的中巴扣押，后張某繳清了稅款而稅務局仍舊不交還車輛，給張某造成了損失。張某應當怎樣提出行政賠償請求?（）A、張某只能先向稅務局提出，因為稅務局實施了違法行為B、應當在向上一級行政機關申請復議時提出，由復議機關一并解決C、張某只能在提起行政訴訟時，一并提起行政賠償訴訟D、張某既可以先向稅務局提出，也可以在申請行政復議和提起行政訴訟時一并提出【參考答案】：D【解析】《國家賠償法》第9條規定：賠償義務機關對依法確認有本法第3、4條規定的情形之一的，應當予以賠償。賠償請求人要求賠償應先向賠償義務機關提出，也可以在申請行政復議和提起行政訴訟時一并提出。所以D項正確，其他三項的說法均與法律規定不符。30、張三2004年5月1日死亡，其遺產已予以分割，其子張東按照遺囑繼承了存款8萬，張南按照遺贈分得家庭影院一套（價值4萬），張北按照法定繼承分得轎車一部（價值16萬），現債權人錢某持借據主張張三生前欠其6萬元債務。錢某的債權如何清償？A、由張北全部償還B、張東償還4萬元，張南償還2萬元C、張東償還2萬元，張南償還4萬元D、張東張南張北按比例償還【參考答案】：A【解析】：本題考察遺產債務的清償。如遺產已經分割，首先從法定繼承的遺產中予以分割，不足部分由遺囑繼承的財產進行清償。31、中國甲公司與德國乙公司簽訂了出口某商品的合同，合同約定數量為250公噸，單價為每公噸78英鎊CFR漢堡，品質規格為水分最高15％，雜質不超過3％，交貨品質以中國商品檢驗局品質檢驗為最后依據。成交后，乙公司又要求甲公司提供貨物樣品，甲公司寄送了樣品，但聲明此筆生意只是憑規格的買賣，貨物裝運前中國商品檢驗局檢驗簽發了品質規格合格證書。貨物運抵目的港后，乙公司提出雖有中國商檢局出具的品質合格證書，但貨物的品質卻比樣品低，甲公司應交付與樣品一致的貨物。下列有關該案的表述中哪些是正確的？（）A、該合同為憑樣品確定商品品質的合同B、該合同在商品檢驗上采用的是以貨物到岸時的品質、重量為準的做法C、甲公司應承擔其所交貨物與樣品不符的責任D、該合同為憑規格確定商品品質的合同【參考答案】：D【考點】貨物質量擔保的問題【解析】從題中可知，甲乙雙方已經在合同中對貨物的品質做了明確的規定，并規定以中國商品檢驗局的品質檢驗結果為準。因此，這是一個憑規格的品質檢驗結果為準。甲公司已經聲明樣品不作為確定商品品質的依據，而且根據公約第35條的規定，既然雙方另有協議，則應適用公約第35條第（1）項而不是第（2）（c）項。因此答案為D。32、關于沒收財產，下列哪一選項是正確的？（）。A、甲搶劫數額巨大，對其可以判處罰金一萬元并處沒收財產B、乙犯詐騙罪被判處沒收全部財產時，法院對乙未滿18周歲的子女應當保留必需的生活費用，對乙的成年家屬不必考慮C、丙盜竊珍貴文物情節嚴重，即便其沒有可供執行的財產，亦應當判處沒收財產D、丁為治病向李某借款五萬元，一年后丁因犯罪被判處沒收財產。無論李某是否提出請求，一旦法院發現該債務存在，就應當判決以沒收的財產償還【參考答案】：C33、某有限責任公司的法律顧問在審查公司減少注冊資本的方案時，提出以下意見，其中哪種意見不符合《公司法》的規定?A、公司的注冊資本為人民幣5萬元，故減資2萬元后，公司的注冊資本仍不低于法定的最低注冊資本額B、股東會同意本方案的決議，經2/3以上股東通過即可C、公司自作出減資決議之日起，除了在10日內通知債權人外，還應在30日內公告D、如果債權人在法定期限內要求公司清償債務或者提供相應的擔保，公司有義務予以滿足【參考答案】：B【解析】：《公司法》第26條第2款規定，有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元．法律、行政法規對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規定的，從其規定．因此，A選項的表述正確，不當選．第44條第2款規定，股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過．可見，有限責任公司在決定公司重大事項時，必須有代表2/3上股權的股東通過，有限責任公司在決策時，實行的是資本多數決，而B選項的表述是股東人數的2/3，是違反《公司法》規定的，因此，B選項表述錯誤，當選．第178條第2款規定，公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報±氏上公告．債權人自接到通知書之日起三十日內，末接到通知書的自公告之日起四十五日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保．故CD選項的表述正確，不當選．34、根據《保護工業產權巴黎公約》的規定，下列哪一標志可以在成員國之間取得優先權保護？A、商品商標B、服務標記C、廠商名稱D、產地標記【參考答案】：A【解析】：優先權的保護《保護工業產權巴黎公約》第4條。35、32、甲被宣告死亡后重新出現，原由其弟繼承甲的2間房屋已賣給了乙，對甲的2間房屋A、甲無權要求返還賣房款B、應返還甲的房屋，甲弟退款給乙C、甲有權要求乙返還房屋D、甲弟把賣房款返還甲【參考答案】：D【解析】：評析：民法通則第25條規定：被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產。依照繼承法取得他的財產的公民或者組織，應當返還原物；原物不存在的，給予適當補償。另外，民法通則實施意見第40條規定：被撤銷死亡宣告的人請求返還財產，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還。因此本題中乙已經取得2間房屋，不負返還義務，應由甲弟向甲返還房款。所以選D。36、個體工商戶蔣某掛靠于集體企業富生礦業公司，從事鐵礦的開采業務。蔣某與新華鋼鐵公司簽訂鐵礦石購銷合同，約定1999年內，蔣某每月分三次向新華鋼鐵公司供應鐵礦石2000噸。因蔣某未能及時向新華鋼鐵公司供貨，新華鋼鐵公司（）向法院起訴A、只能以蔣某為被告B、只能以富生礦業公司為被告C、應以蔣某與富生礦業公司為共同被告D、可以選擇蔣某或者富生礦業公司為被告【參考答案】：C【解析】：掛靠中的訴訟當事人地位的確定.根據《民訴意見》第43條，個體工商戶、個人合伙或私營企業掛靠集體企業并以集體企業的名義從事生產經營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業與其掛靠的集體企業為共同訴訟人。37、根據《行政復議法》第6條關于行政復議范圍的規定，在下列選項中，行政相對人對行政主體的行政行為不服，可以提起行政復議的是：（）A、某市自來水公司規定，凡是由該公司供水的用戶必須購買其指定的水表，公民李某對某市自來水公司的規定不服B、某省會市政府規定該市每戶居民須交納60元集資給學生蓋校舍，該市居民王某雖然無子女在該市學校上學，擔對市政府的規定不服，擬就該規定直接申請復議C、某縣公民楊某是該縣一國有企業的法定代表人，但楊某與縣政府的某些領導人不合，縣政府便將其法定代表人資格撤銷，楊某對縣政府的這一行為不服D、某地級市政府民政局決定停發下崗工人最低生活保障費，下崗工人田某去民政局要求領取保障費，民政局依規定不予發放，田某因此失去了生活來源【參考答案】：D【解析】自來水公司不是行政機關，A項中的行為應是一種不正當競爭行為，不是行政行為。根據《行政復議法》第6、7、8、15條，只有D項符合題目要求。38、某公司欲申請其發行的公司債券上市交易，下列哪項不符合上市交易條件A、公司的凈資產為2000萬元B、債券的期限為2年C、債券的擬發行額為6000萬元，實際發行額為5000萬元D、公司的累計債券余額為公司的凈資產的35%【參考答案】：A【解析】：《證券法》第57條規定：“公司申請公司債券上市交易應當符合下列條件：(一)公司債券的期限為一年以上：(二)公司債券實際發行額不少于人民幣五千萬元：(三)公司申請債券上市時仍符合法定的公司債券發行條件．”《證券法》第16條規定：“公開發行公司債券，應當符合下列條件：(一)股份有限公司的凈資產不低于人民幣三千萬元，有限責任公司的凈資產不低于人民幣六千萬元：……”由此可知，A選項項中發行公司債券的公司的凈資產不符合法律規定的最低限額要求，因此也不符合上市交易的條件，所以A選項應當選．B選項中符合“公司債券的期限為一年以上”這個條件，不應當選．C選項符合“公司債券實際發行額不少于人民幣五千萬元”這個條件，不應當選．《證券法》第16條規定：“公開發行公司債券，應當符合下列條件：……(二)累計債券余額不超過公司凈資產的百分之四十：……”D選項中公司的累計債券余額沒有超過公司凈資產的40%，所以不應當選．39、45歲的梁某是凱旋公司的聘用人員，已在公司工作20年。一直以來，公司和他簽的勞動合同都是一年期的。今年年初，梁某與公司的勞動合同期滿，公司卻不再與他續約。情急之下，梁某把公司告上法庭，要求公司繼續與他簽訂勞動合同。關于本案說法正確的是：A、凱旋公司應當與梁某簽訂固定期限勞動合同B、如果梁某要求，凱旋公司應當與梁某簽訂無固定期限勞動合同C、凱旋公司不再雇傭梁某，并無需給付經濟補償金D、凱旋公司可以在給付梁某經濟補償金后不再雇傭他【參考答案】：B【解析】：《勞動合同法》第14條第2款規定，用人單位與勞動者協商一致，可以簽訂無固定期限勞動合同。有下列情形之一的，勞動者提出或者同意續訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應當訂立無固定期限勞動合同：（一）勞動者在該用人單位連續工作滿十年的；（二）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；（三）連續訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第39條和第40條第一項、第二項規定的情形，續訂勞動合同的。|學\法\網|根據第（一）項的規定，梁某已經在凱旋公司工作20年，除梁某提出訂立固定期限勞動合同外，凱旋公司應當與其訂立無固定期限勞動合同。故A選項錯誤，B選項正確。本題中，梁某把公司告上法庭，要求公司繼續與他簽訂勞動合同，顯然是符合第14條第2款規定的情形，此時，公司只能根據梁某的要求與之訂立固定或無固定期限勞動合同，而不能不再雇傭梁某，故CD選項錯誤。40、不是承擔違約責任的方式。A、價款B、賠償金C、繼續履行D、違約金【參考答案】：A【解析】：合同法第107條規定：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。本題中BCD均屬違約責任的承擔方式，應選A二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、甲公司向某銀行貸款100萬元，乙公司以其所有的一棟房屋作抵押擔保，并完成了抵押登記。現乙公司擬將房屋出售給丙公司，通知了銀行并向丙公司告知了該房屋已經抵押的事實。乙、丙訂立書面買賣合同后到房屋管理部門辦理過戶手續。下列哪些說法是正確的？（）。A、不論銀行是否同意轉讓，房屋管理部門應當準予過戶，但銀行仍然對該房屋享有抵押權B、如丙公司代為清償了甲公司的銀行債務，則不論銀行是否同意轉讓，房屋管理部門均應當準予過戶C、如丙公司向銀行承諾代為清償甲公司的銀行債務，則不論銀行是否同意轉讓，房屋管理部門均應當準予過戶D、如甲公司清償了銀行債務，則不論銀行是否同意，房屋管理部門均應當準予過戶【參考答案】B,D3、甲公司在食品上注冊“鄉巴佬”商標后，與乙公司簽訂轉讓合同，獲五萬元轉讓費。合同履行后，乙公司起訴丙公司在食品上使用鄉巴佬商標的侵權行為。法院作出侵權認定的判決書剛生效，“鄉巴佬”注冊商標就因有“不良影響”被依法撤銷。下列哪些說法是錯誤的？（）。A、“鄉巴佬”商標權視為自始不存在B、甲公司應當向乙公司返還五萬元C、撤銷鄉巴佬商標的裁定對侵權判決不具有追溯力D、丙公司可以將鄉巴佬商標作為未注冊商標繼續使用【參考答案】B,C,D4、劉敏因債務糾紛，為了躲避債務，離家出走到外省務工為生，一直未與家人聯系。8年后因思念家鄉回到家中，得知一年前其妻祝延已向法院申請宣告其死亡，并改嫁張華，劉敏與祝延的9歲女兒劉利已由安麗收養，閑置的住房被村辦工廠占用。劉敏可以行使以下哪些權利并會得到支持?A、申請法院撤銷死亡宣告B、請求法院確認祝延與張華的婚姻關系無效C、請求法院判令解除安麗對劉利的收養關系D、要求村辦工廠歸還占有的住房【參考答案】：A,D【解析】：[測試點]撤銷死亡宣告的法律后果。【解析】：《民法通則》第24條規定，被宣告死亡的人重新出現或者確知他沒有死亡，經本人或者利害關系人申請，人民法院應當撤銷對他的死亡宣告。有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。第25條規定，被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產。依照繼承法取得他的財產的公民或者組織，應當返還原物；原物不存在的，給予適當補償。《民通意見》第37條規定，被宣告死亡的人與配偶的婚姻關系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復；如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認定夫妻關系自行恢復。第38條規定，被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后，僅以未經本人同意而主張收養關系無效的，一般不應準許，但收養人和被收養人同意的除外。依照上述法律規定，可知A、D項中的所主張的權利有法律依據，應該得到支持；而B、C項中的所主張的權利則與法律相沖突，不能夠得到支持。5、關于無獨立請求權第三人，下列哪些說法是錯誤的？A、無獨立請求權第三人在訴訟中有自己獨立的訴訟地位B、無獨立請求權第三人有權提出管轄異議C、一審判決沒有判決無獨立請求權第三人承擔民事責任的，無獨立請求權的第三人不可以作為上訴人或被上訴人D、無獨立請求權第三人有權申請參加訴訟和參加案件的調解活動，與案件原、被告達成調解協議【參考答案】B,C6、下列關于宣告失蹤與宣告死亡的關系說法正確的是：（）A、宣告失蹤不是宣告死亡的必經程序B、申請人只宣告失蹤的，即便符合宣告死亡的條件也應當只宣告失蹤C、同一順序的申請人有的申請宣告死亡，有的不同意宣告死亡的，若滿足宣告死亡相關條件者，應當宣告死亡D、同一順序的申請人有的申請宣告失蹤，有的申請宣告死亡的，應當宣告死亡【參考答案】A,B,C,D【考點】宣告失蹤；宣告死亡【解析】《民通意見》第29條規定，宣告失蹤不是宣告死亡的必經程序。公民下落不明，符合申請宣告死亡的條件，利害關系人可以不經申請宣告失蹤而直接申請宣告死亡。但利害關系人只申請宣告失蹤的，應當宣告失蹤；同一順序的利害關系人，有的申請宣告死亡，有的不同意宣告死亡，則應當宣告死亡。7、下列哪些人是承擔控訴職能的訴訟參與人？A、公訴人B、自訴人C、被害人D、控方證人【參考答案】B,C8、李某和王某是同事，當保險公司在他們單位推銷保險時，兩人都為全家投保了以死亡為給付保險金條件的人身保險，期限5年，保費一次性繳清。保險合同生效1年之后，王某的兒子與李某的兒子為了爭奪女朋友而發生械斗，王某的兒子被送進醫院搶救無效死亡，李某的兒子因犯殺人罪被判處死刑立即執行。王李兩家反目成仇，要求保險公司履行賠付義務。對這個事件，保險公司應如何處理?A、對王某的兒子，按合同的規定進行賠付B、如果王某在保險合同中指定的保險受益人已經在此事件發生之前死亡，合同又沒約定其他的受益人，則保險公司可以不承擔給付保險金的義務C、對李某的兒子，可以不承擔給付保險金的義務，也不返還保險費D、對李某的兒子，可以不承擔給付保險金的義務，但應返還保險單的現金價值【參考答案】：A,C【解析】：本題中，對于王某的兒子，不具備法定的不予賠償的條件，所以，保險公司應按合同的規定進行賠付。A選項正確。《保險法》第42條規定，被保險人死亡后，有下列情形之一的，保險金作為被保險人的遺產，由保險人依照《中華人民共和國繼承法》的規定履行給付保險金的義務：（一）沒有指定受益人，或者受益人指定不明無法確定的；（二）受益人先于被保險人死亡，沒有其他受益人的；（三）受益人依法喪失受益權或者放棄受益權，沒有其他受益人的。受益人與被保險人在同一事件中死亡，且不能確定死亡先后順序的，推定受益人死亡在先。可見，受益人先于被保險人死亡，沒有其他受益人時，保險金應作為被保險人的遺產，由保險人依照《中華人民共和國繼承法》的規定履行給付保險金的義務。B選項錯誤。第45條規定，因被保險人故意犯罪或者抗拒依法采取的刑事強制措施導致其傷殘或者死亡的，保險人不承擔給付保險金的責任。投保人已交足二年以上保險費的，保險人應當按照合同約定退還保險單的現金價值。本題中，保險合同生效1年之后，李某的兒子因犯殺人罪被判處死刑立即執行，故對李某的兒子，可以不承擔給付保險金的義務，也不返還保險費。C選項正確，D選項錯誤。9、關于外國人在我國進行民事訴訟，根據我國《民事訴訟法》及相關司法解釋的規定，下列哪些說法是正確的？A、外國律師絕對不可以作為訴訟代理人B、外國駐華使、領館官員，受本國公民委托，可以其個人名義擔任訴訟代理人C、在我國境內無住所的外國人委托我國律師或其他人代理訴訟，其委托書只要經過所在國公證機關證明，就可直接從我國境外寄交或托交D、經外國駐華使、領館授權的該外國駐華使、領館官員，在作為當事人的本國國民不在我國領域內的情況下，可以外交代表身份為其本國國民在我國聘請中國律師或中國公民代理民事訴訟【參考答案】：B,D【解析】：《民事訴訟法》第239條規定：“外國人、無國籍人、外國企業和組織在人民法院起訴、應訴，需要委托律師代理訴訟的，必須委托中華人民共和國的律師。”《民訴意見》第308條規定：“涉外民事訴訟中的外籍當事人，可以委托本國人為訴訟代理人，也可以委托本國律師以非律師身份擔任訴訟代理人；外國駐華使、領館官員，受本國公民的委托，可以以個人名義擔任訴訟代理人，但在訴訟中不享有外交特權和豁免權。”可見，外國律師在我國不可以律師身份擔任訴訟代理人，但外國律師在我國可以非律師身份擔任訴訟代理人，故A選項錯誤。根據前述《民訴意見》第308條規定，B選項正確。《民事訴訟法》第240條規定：“在中華人民共和國領域內沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟，從中華人民共和國領域外寄交或者托交的授權委托書，應當經所在國公證機關證明，并經中華人民共和國駐該國使領館認證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關條約中規定的證明手續后，才具有效力。”C選項所述情況下，只有所在國公證機關證明是不夠的，還需要經我國駐該國使領館認證，或者履行我國與該所在國訂立的有關條約中規定的證明手續后，才具有效力。故C選項錯誤。《民訴意見》第309條規定：“涉外民事訴訟中，外國駐華使、領館授權其本館官員，在作為當事人的本國國民不在我國領域內的情況下，可以外交代表身份為其本國國民在我國聘請中國律師或中國公民代理民事訴訟。”故D選項正確。本題的應選項為BD。10、周老太太有一子一女，兒子中年病故，留有一女。兒媳一直侍奉她，女兒早已出嫁。周老太太去世后，留有房屋三間，周的丈夫多年前已去世，周沒有遺囑。周的女兒主張兒女兩家平分三間房屋。兒媳認為她應多分，對此案，下列哪些觀點正確？A、兒女兩家平分，一家一半B、媳婦與女兒有平等的繼承權C、孫女有代位繼承權D、媳婦和孫女得兩間，女兒得一間【參考答案】：B,C,D【解析】：盡了主要贍養義務的兒媳是第一順序繼承人。11、張某欲賣一頭牛，他以廣告的形式發出要約是否可以?下列關于要約與要約邀請的表述是否正確?()A、要約是針對特定當事人的，廣告是針對不特定當事人的，因此，張某不能以廣告的形式發出要約，只能以廣告的形式發出要約邀請B、要約既可以針對特定的當事人，也可以針對不特定的當事人，張某可以廣告的形式發出要約C、要約的一個重要特征，是把最終成立合同的權利交給了受要約人D、要約邀請的一個重要特征，是把最終成立合同的權利留給要約人自己【參考答案】：B,C,D【解析】：【解析】：：(1)《合同法》第15條規定，要約邀請是希望他人向自己發出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告等為要約邀請。商業廣告的內容符合要約規定的，視為要約。因此，排除A項，肯定B項。(2)受要約人有承諾權，可行使承諾權而成立合同，因此C項正確。(3)要約邀請是希望他人向自己發出要約的意思表示。他人向自己發出要約，要約邀請人可以承諾，也可以不承諾，因此，D項正確。12、下列各項中能引起訴訟時效中斷的是：A、發生不可抗力B、向仲裁機構申請仲裁C、向人民調解委員會提出請求D、向債務人提出請求【參考答案】：B,C,D【解析】：解題要點：選項A中的事由屬于訴訟時效中止的事由。選項B、選項C中的行為都是起訴的一種特殊形式。13、有下列辦些情形之一的，人民法院應當中止訴訟？A、一方當事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的B、作為一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權利和義務承受人的C、一方當事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的D、本案必須以另一案的審理結果為依據，而另一案尚未審結的【參考答案】：A,B,C,D【解析】：考查中止訴訟的情形。《民事訴訟法》第136條規定；有下列情形之一的，中止訴訟：（1）一方當事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；（2）一方當事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；（3）作為一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權利和義務承受人的；（4）一方當事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的：（5）本案必須以另一案的審理結果為依據，而另一案尚未審結的：（6）其他應當中止訴訟的情形。中止訴訟的原因消除后，恢復訴訟。前四種情況均與當事人有關，一方當事人死亡、喪失訴訟行為能力、法人終止可視為一種情形，均為客觀原因，另一種為不可抗拒事由，第五種則與其他案件相關。14、以下關于信用證的種類的說法錯誤的是：A、有可撤銷信用證和不可撤銷信用證之分，未加注明的視為不可撤銷信用證B、有保兌信用證和不保兌信用證之分，保兌是指一家銀行開出的信用證由另一家銀行保證付款C、有可轉讓信用證和不可轉讓信用證之分，未加注明的為可轉讓信用證D、有即期信用證和遠期信用證之分【參考答案】：A,C【解析】：考點：信用證的種類。信用證依據不同的標準可分為以下幾種：（1）可撤銷信用證（RevocableL／C）與不可撤銷信用證（IrrevocableL／C）。按照UCP500規定，一切信用證必須注明是可撤銷還是不可撤銷，未加注明的視為不可撤銷信用證。[注意：UCP600已經生效，第二條對信用證的定義：信用證指一項不可撤銷的安排，無論其名稱或描述如何，該項安排構成開證行對相符交單予以交付的確定承諾。第三條規定：信用證是不可撤銷的，即使未如此表明。也就是說信用證已經沒有可撤銷信用證這個分類了。所以A錯，符合本題題意，應當選]（2）保兌信用證（CofirmedL／C）與不保兌信用證（UncowhrmedL／C）。保兌是指一家銀行開出的不可撤銷的信用證由另一家銀行加以保證兌付。經保兌的信用證稱為保兌信用證，未加保兌的信用證稱為不兌信用證。（3）可轉讓信用證（TmpsferableL／C）與不可轉讓信用證（Un-transferableL／C）。經受益人申請，銀行在信用證上特別加注“可轉”的為可轉讓信用證；未加注明的為不可轉讓信用證。（4）按信用證兌現方式，可分為付款信用證、承兌信用證和議付信用證。由此可知，只有C項的說法是錯誤的，要想成為可轉讓信用證，必須要求銀行在信用證上特別加注“可轉”。故為正確答案。信用證是國際經濟法的絕對重點，常為命題者所眷顧，考生應當結合輔導教材和《跟單信用證統一慣例》UCP500中的相關規定加以理解并記憶。有關于信用證的規定內容較復雜，這也為命題者提供了不同的角度。在信用證的復習中，還需重點把握的是信用證各方當事人及其責任和義務。信用證的基本當事人有四個：開證申請人、開證行、通知行與信用證受益人；此外，還有保兌行、議付行、付款行等。據信用證獨立原則，銀行有審單的義務。銀行須按國際標準、銀行慣例合理謹慎地審核信用證規定的所有單據，以確定其表面是否與信用證條款相符合。在受益人提交的單據符合信用證條款的情況下，只要單單一致、單證一致，開證行、保兌行（如果有的話）承擔無條件的付款或承兌、支付匯票或議付的責任，不受申請人與開證行或與受益人間的關系而提出的索賠或抗辯的約束。根據UCP500的規定，銀行對以下情況的發生免責：（1）銀行審單中的“四不管”：①不管單據，銀行只對單據表面真實性作形式上的審查，對單據的真實性、有效性不作實質性審查：②不管貨15、下列哪些案件不由我國法院專屬管轄？A、在中國境內簽定的國際貨物買賣合同糾紛B、在中國境內簽定的國際技術轉讓合同糾紛C、在韓國境內簽定的地處南京的不動產所有權協議糾紛D、在韓國境內簽定的于廣州履行的中外合資經營企業合同糾紛【參考答案】：A,B【解析】：不動產糾紛適用不動產所在地法，在我國履行的中外合資企業合同均由我國專屬管轄。16、李某在甲市A區新購一套住房，并請甲市B區的裝修公司對其新房進行裝修。在裝修過程中，裝修工人不慎將水管弄破，導致樓下住戶的家具被淹毀。李某與該裝修公司就賠償問題交涉未果，遂向甲市B區法院起訴。B區法院認為該案應由A區法院審理，于是裁定將該案移送至A區法院，A區法院認為該案應由B區法院審理，不接受移送，又將案件退回B區法院。關于本案的管轄，下列哪些選項是正確的?A、甲市A、B區法院對該案都有管轄權B、李某有權向甲市B區法院起訴C、甲市B區法院的移送管轄是錯誤的D、A區法院不接受移送，將案件退回B區法院是錯誤的【參考答案】A,B,C,D【考點】侵權案件的管轄法院、移送管轄【解析】《民事訴訟法》第29條規定，因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。再根據《民事訴訟意見》第28條的規定，《民事訴訟法》第29條規定的侵權行為地，包括侵權行為實施地和侵權結果發生地。由此可見，侵權糾紛案件的管轄法院是侵權行為實施地、侵權結果發生地以及被告住所地法院。結合本題，位于甲市B區的裝修公司在給李某位于甲市A區的住房裝修時，因不慎將水管弄破，導致樓下住戶家具被淹毀，而李某因與裝修公司就賠償問題交涉未果遂起訴。因此。對此侵權糾紛，甲市A區既是侵權行為實施地，也是侵權結果發生地，A區法院具有對本案的管轄權。而甲市8區是被告住所地，B區法院也具有對本案的管轄權。綜上所述，甲市A、B區法院對本案都有管轄權，李某既可以向甲市A區法院起訴，也可以向甲市B區法院起訴。選項AB正確。由于甲市8區法院對本案有管轄權，因此其將案件移送管轄的做法是錯誤的。C項正確。根據《民事訴訟法》第36條的規定可知，受移送法院不能再自行將案件移送。因此，A區法院不接受移送，將案件退回B區法院的做法錯誤。選項D正確。17、2000年9月，海龍公司與太平洋公司簽訂了一份技術轉讓合同，商定雙方共同開發手寫式筆記本電腦，合同中的仲裁條款規定：“因履行本合同發生的爭議，若雙方無法本著誠實、友好的原則協商解決，則應當申請合同爭議仲裁機構進行仲裁。992001年2月，雙方發生爭議，太平洋公司即向設立于其所在地A市的A仲裁委員會提交了仲裁申請書，但是海龍公司拒絕答辯。雙方重新協商，簽訂一份仲裁協議，商定將此合同爭議提交海龍公司所在地B市的B仲裁委員會進行仲裁。以下說法正確的有：（）A．合同中的仲裁條款有效B．爭議發生后簽訂的仲裁協議有效D．爭議發生后簽訂的仲裁協議無效【參考答案】B,C【解析】BC。合同中的仲裁條款因為未指明具體的仲裁機構，內容不明確，無法履行而無效；新仲裁協議是有效的。同時，即使前仲裁協議有效，新的仲裁協議因其在后，效力優先于前個仲裁協議，可以理解為雙方用新的仲裁協議變更了原仲裁協議。18、甲乙合伙開辦了一家美容館，向丙借了1萬塊錢作為運營資金，丁對甲乙的借款作了保證，但對保證的方式沒有約定。甲乙由于美容館經營不善而遲遲未還丙欠款。丙多次交涉未果，遂向法院起訴甲、乙和丁。在法庭辯論時，甲對借款表示承認，并懇求減少利息數額。乙則表示該債務已因丙的免除而消滅，并出示了丙同意免除債務的信件。丁因為有事沒有到庭。參照案情，以下說法錯誤的有：（）A、甲的承認行為只對其個人有效B、乙的抗辯行為對全體有效C、乙的抗辯行為只對甲有效，對沒有到場的丁無效D、乙的抗辯行為只有經過甲和丁同意后才對他們生效【參考答案】A,B,C【解析】ABC。本題涉及必要共同訴訟人的內部關系。丁對甲乙之間的債務負連帶保證責任，在丙索要欠款一案中，甲乙丁是必要共同訴訟的共同被告。《民事訴訟法》第53條第2款規定，共同訴訟的一方當事人對訴訟標的有共同權利義務的，其中一人的訴訟行為經其他共同訴訟人承認，對其他共同訴訟人發生效力。據此我國《民事訴訟法》在必要共同訴訟人的內部關系問題上采取“承認原則”而非“有利原則”，乙的抗辯行為即使有利于被告全體，也必須征得甲、丁的同意才能對他們生效。因此只有D項正確，ABC項錯誤。滿足題意。19、2003年甲向乙借款3000元，借據中有“借期一年，明年十月十五前還款”字樣，落款時間為“癸未年九月二十日”。后來二人就還款期限問題發生爭執，法院查明“癸未年九月二十日”即公元二00三年十月十五日，故認定還款期限為二00四年十月十五日。法院運用了哪幾種合同解釋規則？（）A、文義解釋B、整體解釋C、目的解釋D、習慣解釋【參考答案】A,B【考點】合同的解釋【解析】（1）文義解釋是指通過對合同中使用的文字語句的含義的解釋來確定當事人的真實意思。本題中癸末年9月20日即公元2003年10月15日，這正是文義解釋的體現。因此A項正確。（2）整體解釋是指把全部合同條款和構成部分看成一個統一的整體，從各條款及構成部分的相互關聯、所處的地位和整體聯系上闡明某一合同用語的含義。本題中法官將“借期一年，明年十月十五前還款”與“癸未年九月二十日”結合在一起考慮才確定還款期限為2004年10月15日。這是整體解釋的體現。因此B項正確。（3）目的解釋是指依當事人所欲達到的經濟或社會效果而對合同進行解釋。習慣解釋是指當合同語句有疑義或疏漏，且當事人未明示排斥習慣時，可依習慣進行解釋。本題中運用文義解釋和整體解釋已經充分把握合同的含義，無須采用目的解釋規則和習慣解釋規則。因此選項C、D錯誤。綜上，本題的正確答案為AB。20、當事人直接向我國法院申請承認和執行外國法院的生效裁判，而該國與我國既無條約，又無互惠關系時，下列的處理方法哪些是正確的？（）。A、當事人可以通過外交途徑申請B、當事人可以向人民法院起訴，由有管轄權的人民法院作出判決予以執行C、我國法院應予退回該申請人D、當事人可以通過本國駐華使領館申請【參考答案】B,C【解析】《民訴意見》第318條規定：“當事人向中華人民共和國有管轄權的中級人民法院申請承認和執行外國法院作出的發生法律效力的判決、裁定的，如果該法院所在國與中華人民共和國沒有締結或者共同參加國際條約，也沒有互惠關系的，當事人可以向人民法院起訴，由有管轄權的人民法院作出判決，予以執行。”故8項正確。《民訴意見》第319條規定：“與我國沒有司法協助協議又無互惠關系的國家的法院，未通過外交途徑，直接請求我國法院司法協助的，我國法院應予退回，并說明理由。故C項正確。21、外國法院的判決，需要在中國承認與執行的，應當如何提出申請？（）。A、由當事人向我國有管轄權的中級人民法院提出申請，但其必須委托中國律師代理B、直接由當事人向我國有管轄權的中級人民法院提出申請C、由外國的外交機構向我國的外交部門提出申請D、由外國法院按照我國與外國之間的條約關系或互惠關系向我國法院提出申請【參考答案】B,D【解析】《民事訴訟法》第265條規定：“外國法院作出的發生法律效力的判決、裁定，需要中華人民共和國人民法院承認和執行的，可以由當事人直接向中華人民共和國有管轄權的中級人民法院申請承認和執行，也可以由外國法院依照該國與中華人民共和國締結或者參加的國際條約的規定，或者按照互惠原則，請求人民法院承認和執行。”故BD兩項正確。22、何某死后留下一間價值六萬元的房屋和四萬元現金。何某立有遺囑，四萬元現金由四個子女平分，房屋的歸屬未作處理。何某女兒主動提出放棄對房屋的繼承權，于是三個兒子將房屋變賣，每人分得兩萬元。現債權人主張何某生前曾向其借款12萬元，并有借據為證。下列哪些說法是錯誤的？（）。A、何某已死，債權債務關系消滅B、四個子女平均分擔，每人償還三萬元C、四個子女各自以繼承所得用于清償債務，剩下兩萬元由四人平均分擔D、四個子女各自以繼承所得用于清償債務，剩下兩萬元四人可以不予清償【參考答案】A,B,C23、下列哪項陳述符合保證人的范圍，能夠充當保證人？A、依法登記領取營業執照的獨資企業B、依法登記領取營業執照的聯營企業C、經核準登記領取營業執照的村辦企業D、經民政部門核準登記的社會團體【參考答案】：A,B,C,D【解析】：《擔保法》第7條“具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。”《最高人民法院關于適用若干問題的解釋》第14條“不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責任的，人民法院不予支持。《最高人民法院關于適用若干問題的解釋》第15條“擔保法第七條規定的其他組織主要包括：(一）依法登記領取營業執照的獨資企業、合伙企業；（二）依法登記領取營業執照的聯營企業；（三）依法登記領取營業執照的中外合作經營企業；（四）經民政部門核準登記的社會團體；（五）經核準登記領取營業執照的鄉鎮、街道、村辦企業。”24、仲裁庭評議案件，實行下列哪些原則？A、民主集中制B、少數服從多數C、合議制D、不能形成多數意見時，裁決依照首席仲裁員的意見作出【參考答案】：B,D【解析】：見《仲裁法》第53條。25、下列應當適用民事訴訟法審理的案件有哪些？A、甲繼承父母遺產的案件B、乙因勞動合同糾紛起訴的案件C、選民資格案件D、按公示催告程序解決的宣告有關證券無效的案件【參考答案】：A,B,C,D【解析】：以上四項均屬于適用民事訴訟法審理的案件[答案與解析]可以依照《民事訴訟法》行使管轄權。《民事訴訟法》第3條規定：人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財產關系和人身關系提起的訴訟，適用民事訴訟法。[相關法條]《民事訴訟法》第3條。26、甲、乙二公司因專利實施許可合同履行發生爭議。甲依雙方的仲裁條款申請仲裁。仲裁委員會收到仲裁申請書后第6日，書面通知甲予以受理，并將有關文書、文件送達乙公司。乙未提交答辯書，后甲方根據仲裁條款選定一名仲裁員成立仲裁庭的約定，委托本公司的常年法律顧問A擔任仲裁員（A為該仲裁委員會的仲裁員）。審理過程中，雖經多次書面通知，乙無正當理由拒不到庭，于是A作出了仲裁裁決。本案中仲裁程序存在哪些問題？A、書面通知甲予以受理，應當在仲裁委員會收到仲裁申請書后5日內B、仲裁員的選定違反了法律規定C、A作為甲的常年法律顧問，與本案有利害關系，應當自行回避D、由于乙未出庭，仲裁庭無權作出裁決【參考答案】：A,B,C【解析】：本題涉及仲裁程序問題。依照《仲裁法》第24條、第31條、第34條、第42條規定，仲裁委員會收到仲裁申請書之日起5日內認為符合受理條件的，應當受理，并通知當事人。認為不符合受理條件的，應當書面通知當事人不予受理，并說明理由。當事人約定由三名仲裁員組成仲裁員的，應當各自選定或各自委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員。第三名仲裁員由當事人共同選定，或者共同委托仲裁委員會主任指定。第三名仲裁員是首席仲裁員。當事人約定由一名仲裁員組成仲裁庭的，應當由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定仲裁員。仲裁員是本案當事人或者當事人代理人的近親屬的，或者與本案有利害關系的，或者與本案當事人、代理人有利害關系的，可能影響公正裁決的，或者私自會見當事人、代理人，或者接受當事人，代理人請客送禮的，仲裁員必須回避，當事人也有權提出回避申請。被申請人經書面通知，無正當理由不到庭，或者未經仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席裁決。故本題選項為ABC。27、江某大學畢業后到一公司工作，雙方訂立勞動合同約定，江某向公司保證5年之內不離開公司，如．調動則需支付公司違約金1萬元，公司分配江某住房一套。3年后江某準備赴國外自費留學，答應公司學習結束后再回來。公司提出江某如果回來保證接收，但現在江某提前解除合同，江某需支付違約金，退出房屋。江某不同意，雙方遂起糾紛。根據勞動法的有關規定，下列有關本案的表述哪些是正確的？A、江某無須支付違約金1萬元，也無須退出房屋B、江某無須支付違約金C、江某應退出房屋D、江某應支付違約金【參考答案】：B,C【解析】：注：在勞動合同法頒布以前，答案為CD，勞動合同法公布以后，參考答案為BC。根據《勞動合同法》第25條規定：除本法第22條（用人單位為勞動者提供專項培訓費，并約定服務期的）和第23條規定（用人單位與勞動者約定保守商業秘密和與知識產權相關的保密事項的）的情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金。28、甲向乙借款10萬元，以自己的一輛汽車設定質押擔保，雙方約定，由甲代為占有該汽車。甲將該汽車出租于丙。后甲又向丁借款10萬元，以該汽車再次設定質押擔保，甲書面通知丙將汽車交付給丁。因甲無力還款，引發糾紛。下列說法正確的有：（）A、乙對該汽車享有質權，但不得對抗丁B、丁對該汽車享有質權C、甲、乙之間的質押合同有效D、乙、丁對該汽車都不享有質權【參考答案】B,C【解析】B、C【解析】考點：質押合同的效力講解：根據《物權法》、《擔保法解釋》第87條第1款的規定，出質人代質權人占有質物的，質押合同不生效；質權人將質物返還于出質人后，以其質權對抗第三人的，人民法院不予支持。本題中，甲乙約定由甲代為占有汽車，汽車尚未交付乙，故乙對該汽車不享有質權，但當事人關于設定質押的合同仍然有效，故A選項錯誤，C選項正確。根據《擔保法解釋》第88條的規定，出質人以間接占有的財產出質的，質押合同自書面通知送達占有人時視為移交。占有人收到出質通知后，仍接受出質人的指示處分出質財產的，該行為無效。本題中，甲與丁簽訂質押合同，且通知丙將汽車交付丁，故甲已經將質押財產交付質權人，丁對該汽車享有質權，故B選項正確，D選項錯誤。29、下列可以作為財產保全對象的財產有：（）A、債務人的銀行存款B、債務人居住的其配偶享有所有權的房子C、債務人與他人合伙經營運輸的車輛D、債務人享有所有權的已作為銀行貸款抵押的房產【參考答案】A,D【解析】AD。可以作為財產保全對象的財產，必須是被申請人享有的、有獨立支配權的財產，所以BC不對。D項，根據《民訴意見》第102條的規定，對抵押物是可以采取保全措施的，只是抵押權人有優先受償權。30、原告系《秋香》圖的作者，該畫曾提供給電視劇《唐伯虎點秋香》劇組作為道具畫使用，后被告乙出版社出版《唐伯虎點秋香》故事書一本，該書的封面載有原告的《秋香》作品。原告認為被告的行為侵犯了其著作權，被告申辯該書封面依據的是劇照而非《秋香》圖本身，否認侵權事實。請選出對此事的正確說法：（）A、著作權保護的是作品，而不是載體B、無論源于作品原件還是作品復制件，再現作品都屬于復制C、被告未經許可使用原告的作品侵犯了著作權D、被告的使用屬于法定許可，只要向原告給付報酬即可【參考答案】A,B,C【解析】本題涉及繪畫作品原件轉移后作者的權利問題。繪畫作品原件所有權轉移