住在富人區(qū)的她2022年考研考博-法律碩士（法學(xué)）-專業(yè)基礎(chǔ)課考試名師押題精選卷I（帶答案詳解）（圖片可根據(jù)實際調(diào)整大?。╊}型12345總分得分一.綜合題(共50題)1.多選題

下列選項中，能夠引起不當(dāng)?shù)美畟l(fā)生的有：（）。

問題1選項

A.向債權(quán)人提前償還借款

B.匿名資助貧困地區(qū)學(xué)生讀書

C.向黑社會性質(zhì)組織成員交“保護費”

D.在網(wǎng)站訂購的商品被快遞員誤投給他人

【答案】C;D

【解析】【考點】不當(dāng)?shù)美?/p>

不當(dāng)?shù)美?，是指一方?jīng)]有法律根據(jù)取得不當(dāng)利益而使另一方財產(chǎn)受損的事實。不當(dāng)?shù)美麑儆谑录５铝星樾蜗碌慕o付不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美海?）為履行道德義務(wù)進行的給付。如養(yǎng)子女對生父母的贍養(yǎng)，為感謝婚姻介紹人而支付的報酬，親朋好友之間的人情往來等。（2）債務(wù)到期之前的清償。債務(wù)未到清償期，債務(wù)人本無清償義務(wù)，但若其主動提前清償而債權(quán)人接受該清償，屬于債務(wù)人主動放棄期限利益，不得以不當(dāng)?shù)美埱蠓颠€。（3）明知無義務(wù)而進行債務(wù)清償。一般被視作贈與。（4）強迫得利。是指受領(lǐng)人雖受有利益，但違反其意思，不符合受領(lǐng)人的意愿。據(jù)此，A、B兩項不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?/p>

2.單選題

根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)（）。

問題1選項

A.不承擔(dān)責(zé)任

B.應(yīng)承擔(dān)按份責(zé)任

C.應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任

D.應(yīng)以其認繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任

【答案】D

【解析】【考點】有限合伙企業(yè)

在有限合伙企業(yè)中，普通合伙人對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認繳的出資為限對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。據(jù)此，D項正確。

3.單選題

2007年5月，甲向乙借款10萬元。同年10月，乙要求甲在2008年10月1日前還款，甲同意。后甲未按期還款。2008年11月1日，甲請求乙將還款期延長一年，乙未同意。因甲遲遲未還款，乙擬提起訴訟。本案訴訟時效期間的起算點是（）。

問題1選項

A.2008年10月1日

B.2008年10月2日

C.2008年11月1日

D.2008年11月2日

【答案】D

【解析】【考點】訴訟時效起算；訴訟時效中斷

訴訟時效的中斷，是指在訴訟時效進行中，因發(fā)生行使權(quán)利的事由而使以前經(jīng)過的時效期間統(tǒng)歸無效，從中斷、有關(guān)程序終結(jié)時起，其訴訟時效重新計算的制度。具體情形：（1）權(quán)利人向義務(wù)人提出履行請求；（2）義務(wù)人同意履行義務(wù)；（3）權(quán)利人提起訴訟或者申請仲裁；（4）與提起訴訟或者申請仲裁具有同等效力的其他情形。乙要求甲在2008年10月1日前還款，甲同意。后甲未按期還款。此時訴訟時效開始計算。但2008年11月1日，甲請求乙將還款期延長一年，乙未同意。這屬于債務(wù)人同意履行債務(wù)，故訴訟時效此時發(fā)生中斷，因此訴訟時效重新開始計算。依期間的規(guī)定，開始的日期不計算在內(nèi)，因此從11月2日起算。故D項正確。

4.單選題

下列選項中，符合我國刑法關(guān)于假釋規(guī)定的是（）。

問題1選項

A.對累犯不得假釋

B.犯罪分子被減刑以后不得再假釋

C.對犯危害國家安全罪的犯罪分子不得假釋

D.對犯故意殺人、強奸、搶劫、爆炸罪的犯罪分子不得假釋

【答案】A

【解析】【考點】假釋的適用條件

假釋是對被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行一定刑期之后，因其認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，不致危害社會而附條件地將其予以提前釋放的制度。對于犯罪分子進行

假釋需要具備下列條件：

對象條件:判處有期徒刑或者無期徒刑的犯罪分子。

實質(zhì)條件:認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，不致再危害社會。

限度條件:有期徒刑犯被假釋，實際執(zhí)行的刑期不得少于原判刑期的1/2；無期徒刑犯被假釋，實際執(zhí)行的刑期不得少于13年。但是經(jīng)過最高人民法院核準，可以不受上述執(zhí)行期限的限制。

禁止條件：①累犯不得假釋；②因故意殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。

5.案例題

甲公司向A銀行借款1000萬元。乙公司受甲公司委托，與該銀行簽訂保證合同，約定為甲公司的借款提供連帶責(zé)任保證。為保障乙公司的追償權(quán)，甲公司以自己的一處房產(chǎn)為乙公司提供抵押擔(dān)保，雙方簽訂抵押合同并辦理了抵押登記。同時，丙公司受甲公司委托，與乙公司簽訂保證合同，約定“保證方式為連帶責(zé)任保證，丙公司按照我國《擔(dān)保法》第17條第1款規(guī)定承擔(dān)保證責(zé)任”。借款到期后，甲公司只償還了部分借款，剩余部分由乙公司承擔(dān)了保證責(zé)任。

附：《擔(dān)保法》第17條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證?！保?/p>

根據(jù)上述案情，請回答：

（1）本案涉及的相對法律關(guān)系有哪些？

（2）丙公司應(yīng)按照何種保證方式承擔(dān)保證責(zé)任？為什么？

（3）本案中有哪些反擔(dān)保合同？

（4）乙公司承擔(dān)保證責(zé)任后，為實現(xiàn)自己的追償權(quán)，應(yīng)先行使對甲公司房產(chǎn)的抵押權(quán)還是先要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任？為什么？

【答案】（1）本案涉及的相對法律關(guān)系有：

甲公司與A銀行之間的借款合同關(guān)系；甲公司與乙公司之間的委托合同關(guān)系；乙公司與A銀行之間的保證合同關(guān)系；甲公司與乙公司之間的抵押合同關(guān)系；甲公司與丙公司之間的委托合同關(guān)系；乙公司與丙公司之間的保證合同關(guān)系；乙公司與甲公司之間因乙公司履行保證責(zé)任而產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

（2）一般保證。當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照一般保證承擔(dān)保證責(zé)任。本題中，當(dāng)事人既約定為連帶責(zé)任保證，又約定為一般保證，相互矛盾，應(yīng)當(dāng)認為屬于約定不明，按照一般保證承擔(dān)保證責(zé)任。

（3）本案中的反擔(dān)保合同：

乙公司與甲公司簽訂的抵押合同；乙公司與丙公司簽訂的保證合同。

（4）先行使對甲公司房產(chǎn)的抵押權(quán)。被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)。因此，乙公司應(yīng)當(dāng)先行使對甲公司房產(chǎn)的抵押權(quán)。

【解析】本體考查相對法律關(guān)系、保證方式、反擔(dān)保、追償權(quán)。

第一問考查相對法律關(guān)系。相對法律關(guān)系，是指基于相對權(quán)成立的、義務(wù)人是特定人的法律關(guān)系。權(quán)利人只能通過請求義務(wù)人為或不為一定的行為來實現(xiàn)自己的權(quán)利，即權(quán)利的實現(xiàn)必須借助義務(wù)人的履行行為；義務(wù)人承擔(dān)為或不為一定行為的義務(wù)。如合同、侵權(quán)、不當(dāng)?shù)美?、無因管理等債權(quán)法律關(guān)系。甲公司與A銀行之間的借款合同關(guān)系，甲公司與乙公司之間的委托合同關(guān)系，乙公司與A銀行之間的保證合同關(guān)系，甲公司與乙公司之間的抵押合同關(guān)系，甲公司與丙公司之間的委托合同關(guān)系，乙公司與丙公司之間的保證合同關(guān)系，乙公司與甲公司之間因乙公司履行保證責(zé)任而產(chǎn)生的追償?shù)膫鶛?quán)債務(wù)關(guān)系，均為相對法律關(guān)系。

第二問考查保證方式。保證的方式包括一般保證和連帶責(zé)任保證。（1）一般保證，是指當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。（2）連帶責(zé)任保證，是指當(dāng)事人在保證合同中約定保證人和債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照一般保證承擔(dān)保證責(zé)任。本題中，當(dāng)事人既約定為連帶責(zé)任保證，又約定為一般保證，相互矛盾，應(yīng)當(dāng)認為屬于約定不明，按照一般保證承擔(dān)保證責(zé)任。

第三問考查反擔(dān)保。反擔(dān)保是為保障保證人追償權(quán)實現(xiàn)而進行的擔(dān)保。甲公司與乙公司簽訂的抵押合同屬于反擔(dān)保合同；丙公司與乙公司簽訂的保證合同屬于反擔(dān)保合同。

第四問考查保證人的追償權(quán)。被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)。故乙公司應(yīng)先向甲公司主張抵押權(quán)。

6.單選題

我國刑法理論一般認為，結(jié)合犯的典型情形是（）。

問題1選項

A.甲罪+乙罪=丙罪

B.甲罪+乙罪=甲罪

C.甲罪+乙罪=乙罪

D.甲罪+甲罪=甲罪

【答案】A

【解析】【考點】結(jié)合犯

結(jié)合犯，指兩個以上各自獨立成罪的犯罪行為，根據(jù)刑法的明文規(guī)定，結(jié)合成另一獨立的新罪的犯罪形態(tài)。結(jié)合犯具有以下特征：（1）結(jié)合犯中的犯罪行為，是數(shù)個可以分別構(gòu)成其他犯罪的行為結(jié)合而來的；（2）數(shù)個獨立的犯罪結(jié)合成為一個新罪。數(shù)個獨立的犯罪，是指數(shù)個各自具有自己罪名的犯罪，新罪是指區(qū)別于被結(jié)合之罪的、具有自己的獨立犯罪構(gòu)成要件的犯罪。數(shù)個獨立的犯罪結(jié)合成為一個新罪的方式是，甲罪+乙罪=丙罪（或甲乙罪）。A選項當(dāng)選。

7.問答題

簡述緩刑的適用條件。

【答案】①緩刑可以分為一般緩刑與戰(zhàn)時緩刑兩類。

②一般緩刑是指人民法院對于判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)其情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，認為暫緩執(zhí)行原判刑罰，沒有再犯罪的危險，且不會對居住社區(qū)產(chǎn)生重大不良影響的，規(guī)定一定的考驗期，暫緩其刑罰的執(zhí)行，若犯罪分子在考驗期內(nèi)沒有發(fā)生法定撤銷緩刑的情形，原判刑罰就不再執(zhí)行的制度。

構(gòu)成一般緩刑須具備如下條件：

（1）犯罪分子被判處拘役或者3年以下有期徒刑的刑罰。緩刑的附條件不執(zhí)行原判刑罰的特點，決定了緩刑的適用對象只能是罪行較輕的犯罪分子。其中，犯罪分子是不滿18周歲的人、懷孕的婦女和已滿75周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑。

（2）緩刑適用的根本條件是：①犯罪情節(jié)較輕；②有悔罪表現(xiàn)；③沒有再犯罪的危險；④宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。同時，宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時禁止犯罪分子在緩刑考驗期限內(nèi)從事特定活動，進入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人。

（3）犯罪分子不是累犯和犯罪集團的首要分子。累犯屢教不改、主觀惡性較深，有再犯之虞，適用緩刑難以防止其再犯新罪。所以，即使累犯被判處拘役或3年以下有期徒刑，也不能適用緩刑；而犯罪集團的首要分子在犯罪中起組織、策劃、指揮作用，社會危害性較大，因而也不能適用緩刑。

③戰(zhàn)時緩刑，是指在戰(zhàn)時對被判處3年以下有期徒刑沒有現(xiàn)實危險的犯罪軍人，暫緩其刑罰執(zhí)行，允許其戴罪立功，確有立功表現(xiàn)時，可以撤銷原判刑罰，不以犯罪論處的制度。

戰(zhàn)時緩刑的適用條件是：

（1）適用的時間必須是在戰(zhàn)時。

適用的對象只能是被判處3年以下有期徒刑（含拘役）的犯罪軍人。不是犯罪的軍人，或者雖是犯罪的軍人，但被判處的刑罰為3年以上有期徒刑，均不能適用戰(zhàn)時緩刑。

適用戰(zhàn)時緩刑的基本依據(jù)，是在戰(zhàn)爭條件下宣告緩刑沒有現(xiàn)實危險。這是戰(zhàn)時緩刑最關(guān)鍵的適用條件。

【解析】本題考查緩刑的使用條件，緩刑可以分為一般緩刑與戰(zhàn)時緩刑兩類，在作答時不要忽略掉其中任何一種類別。應(yīng)當(dāng)就一般緩刑與戰(zhàn)時緩刑的概念、適用的具體條件分別做出闡明。

8.單選題

根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，以下列財產(chǎn)設(shè)定抵押，抵押權(quán)自登記時成立的是（）。

問題1選項

A.正在建造的船舶

B.正在制造的設(shè)備

C.正在建造的建筑物

D.正在建造的航空器

【答案】C

【解析】【考點】抵押權(quán)

以建筑物和其他土地附著物、建設(shè)用地使用權(quán)、海域使用權(quán)以及正在建造的建筑物抵押的，經(jīng)登記后債權(quán)人才對抵押財產(chǎn)享有抵押權(quán)，即抵押權(quán)自登記時設(shè)立。以動產(chǎn)抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。即動產(chǎn)抵押采“意思主義”，登記為對抗要件。據(jù)此，C項正確。

9.單選題

下列選項中，屬于侵害肖像權(quán)的是（）。

問題1選項

A.甲毆打耿某致其面部受傷

B.乙以營利為目的擅自使用已故著名運動員蔣某的相片

C.丙整容成知名歌星商某的外形參加營利性模仿秀表演

D.丁將偶然在辛某博客上看到的辛某自畫像用于某雜志封面

【答案】D

【解析】【考點】肖像權(quán)

肖像權(quán)是指自然人依法制作、使用、公開或者許可他人使用自己的肖像，借此享受一定利益并排除他人非法侵害的權(quán)利。甲毆打耿某致其面部受傷，屬于侵害健康權(quán)。乙以營利為目的擅自使用已故著名運動員蔣某的相片，構(gòu)成侵犯死者肖像利益，但并非肖像權(quán)。丙整容成知名歌星商某的外形參加營利性模仿秀表演，不屬于使用他人肖像。丁將偶然在辛某博客上看到的辛某自畫像用于某雜志封面，這屬于未經(jīng)許可使用他人肖像，侵犯了肖像權(quán)。故D項正確。

10.單選題

甲為逃避處罰，私刻交警部門公章，偽造取車單，將其因違章被暫扣的電動三輪車騙回。甲的行為（）。

問題1選項

A.構(gòu)成詐騙罪

B.構(gòu)成盜竊罪

C.構(gòu)成偽造國家機關(guān)印章罪

D.不構(gòu)成犯罪

【答案】C

【解析】【考點】偽造、變造、買賣國家機關(guān)公文、證件、印章罪的認定。

偽造、變造、買賣國家機關(guān)公文、證件、印章罪，是指非法制造、變造、買賣國家機關(guān)公文、證件、印章的行為。本題中，甲為私刻公章將暫扣的三輪車騙回，符合該罪的構(gòu)成要件。甲的目的是要回自己的車，主觀上并無非法占有的目的，故甲將車騙回的行為不成立詐騙罪或者盜竊罪。

11.問答題

簡述民事法律行為的含義和特征。

【答案】民事法律行為是民事主體通過意思表示設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的行為。特點：

（1）民事法律行為是一種民事法律事實。民事法律事實包括自然事實和行為，行為包括表示行為和非表示行為，而民事法律行為是重要的表示行為類型。

（2）民事法律行為以意思表示為要素。民事主體需要將自己實施民事法律行為的內(nèi)心目的意思和效果意思表達于外部，此即意思表示。

（3）民事法律行為以設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系為目的。這是當(dāng)事人實施法律行為所積極追求的法律效果。

12.單選題

下列選項中，屬于實踐性合同的是（）。

問題1選項

A.融資租賃合同

B.建設(shè)工程合同

C.自然人之間的借款合同

D.技術(shù)開發(fā)合同

【答案】C

【解析】【考點】實踐性合同

自然人之間的借款合同，是指民間借貸合同中雙方均為自然人的借款合同。自然人之間的借款合同是實踐性合同，合同自貸款人提供借款時成立。故C項正確。

13.多選題

根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，患者在診療活動中遭受損害，醫(yī)療機構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形有（）。

問題1選項

A.限于當(dāng)時的醫(yī)療水平難以診療

B.醫(yī)務(wù)人員在搶救生命垂危的患者時已盡到合理診療義務(wù)

C.醫(yī)務(wù)人員在診療活動中未盡到與當(dāng)時的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)

D.患者不配合醫(yī)療機構(gòu)進行符合診療規(guī)范的診療，且醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員無過錯

【答案】A;B;D

【解析】【考點】醫(yī)療損害責(zé)任免責(zé)事由

患者在診療活動中受到損害，有下列情形之一的，醫(yī)療機構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任：（1）患者或者其近親屬不配合醫(yī)療機構(gòu)進行符合診療規(guī)范的診療；醫(yī)療機構(gòu)或者其醫(yī)務(wù)人員也有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。（2）醫(yī)務(wù)人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經(jīng)盡到合理診療義務(wù)；（3）限于當(dāng)時的醫(yī)療水平難以診療。故ABD正確。C項中醫(yī)療機構(gòu)存在過錯，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

14.單選題

甲戀愛期間送給女友一枚鉆戒，后二人因性格不合分手，2年后甲欲要回鉆戒。甲（）。

問題1選項

A.有權(quán)要求乙返還，因為贈與合同可撤銷

B.無權(quán)要求乙返還，因為贈與物已經(jīng)交付

C.無權(quán)要求乙返還，因為已超過訴訟時效

D.有權(quán)要求乙返還，因為贈與鉆戒屬于情誼行為

【答案】B

【解析】【考點】情誼行為；贈與合同的任意撤銷權(quán)

戀愛行為屬于情誼行為，但贈與行為屬于法律行為。贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。本題中，戒指已經(jīng)交付，所有權(quán)已經(jīng)移轉(zhuǎn)，因此，甲不能要回。故B項正確。

15.多選題

2010年，甲（15周歲）因瑣事放火燒鄰居家的房屋后逃走、2014年因多次盜竊被抓獲。下列選項中，正確的：（）。

問題1選項

A.甲構(gòu)成累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰

B.對甲最重只能判處無期徒刑

C.對甲的放火行為應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰

D.甲的行為構(gòu)成放火罪和盜竊罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰

【答案】C;D

【解析】【考點】累犯

一般累犯是指被判處有期徒刑以上刑罰并在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在5年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的犯罪分子。犯罪發(fā)生時，犯罪人已滿18周歲。如果犯罪人前罪發(fā)生時不滿l8周歲，后罪發(fā)生時已滿18周歲，不構(gòu)成累犯。甲15周歲時犯放火罪，不滿18周歲，因此不構(gòu)成累犯。A選項錯誤。根據(jù)《刑法》第114條規(guī)定，損害極端嚴重的，處死刑或無期徒刑。對未成年人不能適用死刑，但2014年多次實施盜竊罪的甲已成年，對甲最重可判處死刑。B選項錯誤。根據(jù)《刑法》第17條的規(guī)定，已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任。已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。根據(jù)《刑法》第264條規(guī)定，盜竊公私財物，數(shù)額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金，甲2014年多次盜竊構(gòu)成盜竊罪，加上以前的放火罪，應(yīng)該數(shù)罪并罰。D選項正確。

16.問答題

簡述濫用代理權(quán)主要情形及其效力。

【答案】濫用代理權(quán)，是指代理人違法行使代理權(quán)的情況。其因違背了代理的宗旨和目的，故為法律所禁止。構(gòu)成要件包括：代理人有代理權(quán)；代理人違反了法律有關(guān)代理權(quán)行使的規(guī)則和要求；已經(jīng)或者可能損害被代理人的利益。濫用代理權(quán)的情形：

（1）自己代理，即代理人以被代理人的名義與自己為法律行為。代理人不得以被代理人的名義與自己實施民事法律行為，但是被代理人同意或者追認的除外。

（2）雙方代理，代理人同時代理雙方當(dāng)事人為同一項法律行為。代理人不得以被代理人的名義與自己同時代理的其他人實施民事法律行為，但是被代理的雙方同意或者追認的除外。

（3）代理人與第三人惡意竄通的代理。代理人和相對人惡意串通，損害被代理人合法權(quán)益的，代理行為無效，代理人和相對人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

17.多選題

王某的小說《漂在都市》發(fā)表后，甲公司經(jīng)王某同意將該小說改編成劇本，并拍攝成同名電視劇，后該劇在乙電視臺播出。丙劇團經(jīng)王某授權(quán)后，將該小說改編成同名話劇，在投入資金排練后公開演出。根據(jù)《著作權(quán)法》規(guī)定，（）。

問題1選項

A.王某對小說享有著作權(quán)

B.甲公司對電視劇劇本享有著作權(quán)

C.乙電視臺作為播放者享有著作權(quán)

D.丙劇團作為表演者享有鄰接權(quán)

【答案】A;B;D

【解析】【考點】著作權(quán)

王某創(chuàng)作完成小說，享有著作權(quán)。A項正確。甲公司經(jīng)王某同意改編成劇本，屬于改編作品，甲公司享有著作權(quán)。乙電視臺播出電視劇，享有播放者權(quán)，屬于鄰接權(quán)，并非著作權(quán)。丙劇團經(jīng)許可改變?yōu)樵拕?，因演出而享有表演者?quán)，屬于鄰接權(quán)。故ABD三項正確。

18.單選題

甲將一名3歲男孩從幼兒園騙走，向其家長勒索錢財。因未收到該男孩家長的回信，甲便將該男孩以8000元賣給他人。對甲的行為（）。

問題1選項

A.應(yīng)以綁架罪定罪處罰

B.應(yīng)以拐賣兒童罪定罪處罰

C.應(yīng)以綁架罪和拐賣兒童罪數(shù)罪并罰

D.應(yīng)以非法拘禁罪和拐賣兒童罪數(shù)罪并罰

【答案】C

【解析】【考點】綁架罪與拐賣兒童罪的認定

綁架罪，是指以勒索財物或者滿足其他不法要求為目的，使用暴力、脅迫或者其他方法，綁架他人的行為。判斷綁架罪的關(guān)鍵在于利用被害人親屬等人的關(guān)心向其勒索財物或?qū)崿F(xiàn)犯罪人的其他目的。拐賣兒童罪是指以出賣為目的，拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)兒童的行為。定罪的關(guān)鍵在于是否存在出賣的目的。本題中一開始甲的目的在于勒索錢財，故屬于綁架罪；后因勒索財物未果轉(zhuǎn)為出賣，其行為又符合了拐賣兒童罪的構(gòu)成。甲在犯意轉(zhuǎn)化前后分別基于兩種不同目的實行了兩個犯罪行為，分別構(gòu)成了綁架罪和拐賣兒童罪兩種罪名，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。C選項正確。

19.單選題

下列情形中，構(gòu)成詐騙罪的是（）。

問題1選項

A.甲將自己仿造的唐三彩冒充文物高價賣給他人

B.乙盜竊他人信用卡后使用該卡從ATM機上取走l萬元現(xiàn)金

C.丙到柜臺選購黃金戒指，乘機用事先準備好的假戒指調(diào)換了真戒指

D.丁在酒店大堂借用李某價值5000元的手機后，邊打邊走，趁李某不備溜走

【答案】A

【解析】【考點】詐騙罪的認定

詐騙罪侵犯的客體是公私財物所有權(quán)。詐騙罪侵犯的對象，僅限于國家、集體或個人的財物，而不是騙取其他非法利益。本罪在客觀上表現(xiàn)為使用欺詐方法騙取數(shù)額較大的公私財物。本罪主體是一般主體，凡達到法定刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的自然人均能構(gòu)成本罪。本罪在主觀方面表現(xiàn)為直接故意，并且具有非法占有公私財物的目的。盜竊罪與詐騙罪的一個顯著區(qū)別在于被害人有沒有將財產(chǎn)自愿交給行為人的行為。實踐中的調(diào)包行為都被認定為盜竊罪，借打電話的行為中被害人也只是將電話借給行為人使用，并沒有將其交給對方的意愿。刑法規(guī)定盜竊信用卡并使用的定盜竊罪，故乙構(gòu)成盜竊罪；丙丁的行為都具有竊取的性質(zhì)，也構(gòu)成盜竊罪。A選項當(dāng)選。

20.多選題

甲購買乙的房屋一套。簽約當(dāng)天，甲支付了全部房款，乙將房屋交付給甲。幾天后甲開始裝修房屋。在裝修過程中，乙通知甲立即停止裝修，因房屋己賣給丙并辦理了過戶登記手續(xù)。根據(jù)法律規(guī)定，乙向甲承擔(dān)違約責(zé)任的方式包括（）。

問題1選項

A.返還房款

B.繼續(xù)履行

C.賠償裝修費用

D.賠償因房價上漲造成的損失

【答案】A;C;D

【解析】【考點】違約責(zé)任

當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。由于該房已經(jīng)過戶登記給丙，因此乙不能主張繼續(xù)履行，只能主張損害賠償。當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，造成對方損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。因此，ACD均為正確選項。

21.多選題

下列選項中，屬于挪用公款“歸個人使用”的有（）。

問題1選項

A.將公款供本人、親友或者其他自然人使用

B.以個人名義將公款供國有公司、企業(yè)使用

C.以單位名義將公款供具有法人資格的私有公司、企業(yè)使用

D.個人決定以單位名義將公款供國有公司、企業(yè)使用，謀取個人利益

【答案】A;B;D

【解析】【考點】挪用公款歸個人使用的認定

根據(jù)《刑法》第384條的規(guī)定，挪用公款罪，是指國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動的，或者挪用數(shù)額較大、超過3個月未還的行為。挪用公款中“歸個人使用”，是指（1）將公款供本人、親友或者其他自然人使用；（2）以個人名義將公款供其他單位使用的；（3）個人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個人利益的。A、B、D選項正確。C選項中的行為不應(yīng)當(dāng)被認定為“歸個人使用”，排除該選項。

22.單選題

某日深夜，甲從乙身后突然用仿真手槍頂住其頭部，大喊一聲：“交出錢來!”乙慌忙將錢包交給了甲。這時，甲、乙都發(fā)現(xiàn)彼此是熟人，甲隨即將錢包還給乙，并道歉說：“對不起，沒認出你來!”甲的行為（）。

問題1選項

A.不構(gòu)成犯罪

B.構(gòu)成搶劫罪中止

C.構(gòu)成搶劫罪未遂

D.構(gòu)成搶劫罪既遂

【答案】D

【解析】【考點】故意犯罪的停止形態(tài)

故意犯罪的停止形態(tài)包括犯罪既遂、犯罪預(yù)備、犯罪未遂和犯罪中止。犯罪未遂與犯罪中止主要區(qū)別在于是否基于行為人的意志而停止故意犯罪，即犯罪未遂為“欲既遂而不能”，犯罪中止為“能既遂而不欲”；犯罪既遂與犯罪未遂的區(qū)別在于是否已經(jīng)發(fā)生了犯罪構(gòu)成所要求的危害結(jié)果。從本案來看，甲用仿真槍逼乙交出財物，乙已經(jīng)錢包交給甲，犯罪已既遂。犯罪既遂后不能再向其他故意犯罪的停止形態(tài)予以轉(zhuǎn)化。因此，甲構(gòu)成搶劫罪的既遂。D選項當(dāng)選。

23.多選題

外國人在中華人民共和國領(lǐng)域外對中國公民犯罪，適用中國刑法的必要條件有（）。

問題1選項

A.按照犯罪地的法律也應(yīng)受處罰

B.犯罪地國家與我國訂有引渡條約

C.該外國人在外國沒有為此受過審判

D.我國刑法規(guī)定該罪的最低刑為3年以上有期徒刑

【答案】A;D

【解析】【考點】刑法的效力范圍

《刑法》第8條規(guī)定，外國人在中華人民共和國領(lǐng)域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。A、D選項正確。

24.多選題

下列選項中，屬于洗錢罪上游犯罪的有（）。

問題1選項

A.利用影響力受賄罪

B.妨害信用卡管理罪

C.職務(wù)侵占罪

D.集資詐騙罪

【答案】A;B;D

【解析】【考點】洗錢罪的認定

洗錢罪是指明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，而采用掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)的方法，從而使其“合法化”的行為。洗錢罪的上游犯罪僅限以下七類犯罪：毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪。利用影響力受賄罪為貪污賄賂犯罪，A選項正確。妨害信用卡犯罪為破壞金融管理秩序犯罪，B選項當(dāng)選。職務(wù)侵占罪為普通的侵犯財產(chǎn)權(quán)利犯罪，不為洗錢罪的上游犯罪，C選項不當(dāng)選。D選項中的集資詐騙罪為金融詐騙犯罪，當(dāng)選。

25.論述題

試論累犯的構(gòu)成條件。

【答案】（1）累犯分為一般累犯和特殊累犯兩種。

一般累犯也稱普通累犯，是指因犯罪受過一定的刑罰處罰，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在法定期限內(nèi)又犯一定之罪的。

一般累犯構(gòu)成要件：

①主觀條件：前罪和后罪都必須是故意犯罪。

②刑度條件：前罪所判刑罰和后罪所判刑罰都是有期徒刑以上的刑罰。

③時間條件：后罪必須發(fā)生在前罪執(zhí)行完畢或者赦免以后五年以內(nèi)。

特別累犯，是指因犯危害國家安全罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪被判處刑罰對于刑罰種類沒有要求），在刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后的任何時候再犯上述任一類罪之人。

特別累犯的構(gòu)成要件：

①前罪和后罪必須都是危害國家安全罪、恐怖活動罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪。

②前罪被判處的刑罰和后罪應(yīng)判處的刑罰的種類及其輕重不受限制。

③前罪的刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，任何時候再犯危害國家安全罪、恐怖活動罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪，即構(gòu)成危害國家安全罪的特別累犯，不受前后兩罪相距時間長短的限制。

【解析】本題考查的為刑法理論的重要知識點——累犯。對此進行作答時，應(yīng)當(dāng)將累犯分為一般累犯與特殊累犯，并牢記一般累犯與特殊累犯的各構(gòu)成條件。一般累犯的成立套件包括主觀條件、刑度條件與時間條件。特別累犯，是指是指因犯危害國家安全罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪被判處刑罰對于刑罰種類沒有要求），在刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后的任何時候再犯上述任一類罪之人。特別累犯的成立條件首先應(yīng)當(dāng)前后罪均為危害國家安全罪、恐怖活動罪與黑社會性質(zhì)的阻止犯罪，與一般累犯不同的是，特別累犯的前后罪的刑法種類與輕重不受限制，且前后罪不受時間限制的要求。

26.問答題

簡述生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的行為方式。

【答案】生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪是指生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額達5萬元以上的行為。

（1）摻雜、摻假，指行為人在產(chǎn)品的生產(chǎn)、銷售過程中摻入雜物或假的物品。

（2）以假充真，指行為人以偽造產(chǎn)品冒充真產(chǎn)品，表現(xiàn)為偽造或者冒用產(chǎn)品質(zhì)量認證書及其認證標志進行生產(chǎn)或者銷售這類產(chǎn)品的行為。

（3）以次充好，指以次品、差的產(chǎn)品冒充正品、優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品的行為。

（4）以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，指以不符合產(chǎn)品質(zhì)量標準（包括國家標準、行業(yè)標準、地方標準在內(nèi)）的產(chǎn)品假冒符合產(chǎn)品質(zhì)量標準的產(chǎn)品的行為。

上述四種行為屬選擇行為，即行為人具有上述四種行為之一的就構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。行為人如果同時具有上述兩種行為或兩種以上行為的，也應(yīng)視為一個生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，不實行數(shù)罪并罰。

【解析】生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪是指生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假、以假充真、以次充好、以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售數(shù)額在5萬元以上的行為。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪是一個重點罪名，在復(fù)習(xí)時應(yīng)當(dāng)注意對本罪罪名、行為方式、罪與非罪、此罪與彼罪的認定。

27.問答題

簡述食品監(jiān)管瀆職罪的構(gòu)成要件。

【答案】食品監(jiān)管瀆職罪是指負有食品安全監(jiān)督管理職責(zé)的國家機關(guān)工作人員，濫用職權(quán)或者玩忽職守，導(dǎo)致發(fā)生重大食品安全事故或者造成其他嚴重后果的行為。其構(gòu)成要件有：

（1）侵犯客體是國家機關(guān)對食品安全的正常監(jiān)管活動。國家機關(guān)對食品安全的正常監(jiān)管是其職責(zé)，是關(guān)乎人民生活和生命的重要事務(wù)。如果所侵犯的客體不在此監(jiān)管職責(zé)之內(nèi)，就不構(gòu)成此罪。

（2）客觀方面表現(xiàn)為濫用食品安全管理的職權(quán)或者對食品安全管理嚴重不負責(zé)任，即濫用職權(quán)或者玩忽職守，導(dǎo)致發(fā)生重大食品安全事故或者造成其他的嚴重后果。即負有食品安全監(jiān)管職責(zé)的國家工作人員沒有實現(xiàn)好自己的職責(zé)，而且造成食品安全事故或其他嚴重后果。要求沒有履行好職責(zé)和后果并存。

（3）犯罪主體是特殊主體，即政府有關(guān)職能部門中負有食品安全監(jiān)督管理職責(zé)的國家機關(guān)工作人員。本罪是職責(zé)方面的犯罪，即沒有此職責(zé)就不可能犯此罪。

（4）主觀方面表現(xiàn)為故意或過失。對于濫用職權(quán)的，表現(xiàn)為故意；對于玩忽職守的，表現(xiàn)為過失。

【解析】此題為刑法分則中個罪的考查，在對個罪的簡答題進行回答是，應(yīng)當(dāng)首先對罪名概念予以闡述，進而從四要件入手予以分析。食品監(jiān)管瀆職罪為瀆職犯罪中的罪名，并非為常見重點考點，在理解記憶中，應(yīng)當(dāng)注意該罪所侵犯的客體、客觀方面，犯罪的主體應(yīng)當(dāng)為特殊主體，即政府有關(guān)職能部門中負有食品安全監(jiān)督管理職責(zé)的國家機關(guān)工作人員，該罪的主觀方面為故意或過失，對于濫用職權(quán)的，表現(xiàn)為故意；對于玩忽職守的，表現(xiàn)為過失。

28.單選題

甲、乙在街頭因瑣事斗毆，甲感到自己不是乙的對手，轉(zhuǎn)身逃跑，乙緊追不舍。路人丙見狀，跑上前想阻止乙追打甲。甲誤認為丙是乙的同伙，揮棍打丙，致其重傷。根據(jù)我國民法的有關(guān)規(guī)定，丙的人身損害應(yīng)由（）。

問題1選項

A.甲承擔(dān)全部賠償責(zé)任

B.乙承擔(dān)全部賠償責(zé)任

C.甲、乙承擔(dān)按份賠償責(zé)任

D.甲、乙承擔(dān)連帶賠償責(zé)任

【答案】A

【解析】【考點】因保護他人民事權(quán)益受到損害

《民法典》第183條規(guī)定，因保護他人民事權(quán)益使自己受到損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任，受益人可以給予適當(dāng)補償。沒有侵權(quán)人、侵權(quán)人逃逸或者無力承擔(dān)民事責(zé)任，受害人請求補償?shù)模芤嫒藨?yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補償。丙為保護甲的利益，使自己受到損害，應(yīng)當(dāng)由甲承擔(dān)責(zé)任。故A項正確。

29.單選題

在刑法理論中，狹義刑法特指（）。

問題1選項

A.附屬刑法

B.單行刑法

C.刑法典

D.刑法修正案

【答案】C

【解析】【考點】刑法的形式與分類

刑法的形式，也稱刑法的淵源，包括刑法典、單行刑法與附屬刑法。刑法又可分為廣義的刑法與狹義的刑法，廣義的刑法包括上述三種形式，狹義的刑法，僅指刑法典。選C。

30.單選題

某公安局官方微博公布了演員甲因容留他人吸毒被抓的消息。某知名記者在其博客上轉(zhuǎn)載了該消息，并上傳了甲與藝人乙、丙一起賭博的照片。該記者的行為（）。

問題1選項

A.侵害了甲的隱私權(quán)

B.侵害了乙、丙的肖像權(quán)

C.侵害了乙、丙的隱私權(quán)

D.不構(gòu)成侵權(quán)

【答案】D

【解析】【考點】肖像權(quán)、隱私權(quán)

合理實施下列行為的，可以不經(jīng)肖像權(quán)人同意：為個人學(xué)習(xí)、藝術(shù)欣賞、課堂教學(xué)或科學(xué)研究，在必要范圍內(nèi)使用肖像權(quán)人已經(jīng)公開的肖像；為實施新聞報道，不可避免地制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像；為依法履行職責(zé)，國家機關(guān)在必要范圍內(nèi)制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像；為展示特定公共環(huán)境，不可避免地制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像；為維護公共利益或肖像權(quán)人合法權(quán)益，制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像的其他行為。因此，記者上傳照片的行為不侵犯肖像權(quán)。隱私權(quán)是指自然人享有的對自己的個人隱私進行支配并排除他人非法干涉的人格權(quán)。任何組織或者個人不得以刺探、侵擾、泄露、公開等方式侵害他人的隱私權(quán)。隱私權(quán)旨在保護個人私生活的自由與安寧。記者的上傳照片行為屬于正常新聞報道和監(jiān)督，不存在違法性，不侵犯其隱私權(quán)。故D項正確。

31.多選題

甲與某影樓約定：影樓免費為甲拍攝藝術(shù)照，同時有權(quán)選擇其中的一套照片用于制作影樓的宣傳畫冊。后甲發(fā)現(xiàn)自己的照片出現(xiàn)在某整容醫(yī)院的廣告中。經(jīng)查，該照片系整容醫(yī)院從影樓購得。根據(jù)法律規(guī)定（）。

問題1選項

A.影樓的行為構(gòu)成違約

B.影樓的行為侵犯了甲的肖像權(quán)

C.整容醫(yī)院的行為侵犯了甲的隱私權(quán)

D.整容醫(yī)院的行為侵犯了甲的肖像權(quán)

【答案】A;B;D

【解析】【考點】肖像權(quán)

肖像權(quán)是指自然人依法制作、使用、公開或者許可他人使用自己的肖像，借此享受一定利益并排除他人非法侵害的權(quán)利。自然人有權(quán)決定是否允許他人使用自己的肖像；未經(jīng)肖像權(quán)人同意，任何人原則上不得使用其肖像。

影樓根據(jù)約定享有的權(quán)利是選擇其中的一套照片用于制作影樓的宣傳畫冊，因此影樓將照片出賣給整容醫(yī)院的行為違反了合同約定，構(gòu)成違約，同時也侵犯了甲的肖像權(quán)。故AB兩項正確。

整容醫(yī)院未經(jīng)甲同意，擅自使用甲的肖像，侵犯了甲的肖像權(quán)。故D項正確。

隱私是自然人的私人生活安寧和不愿為他人知曉的私密空間、私密活動、私密信息。本案并未涉及甲的隱私被泄露問題。故C項錯誤。

32.問答題

簡述刑法中法條競合的概念及其處理原則。

【答案】（1）法條競合的定義

法條競合是指刑法中有一些條文之間在內(nèi)容上存在重復(fù)或交叉關(guān)系。刑法分則條文之間、刑法總則與分則之間都存在法條競合的現(xiàn)象。例如《刑法》第266條規(guī)定有詐騙罪；第192條至第200條還規(guī)定有金融詐騙罪，包括集資詐騙罪、信用卡詐騙罪、信用證詐騙罪、保險詐騙罪等，《刑法》第266條詐騙罪在內(nèi)容上能包容各金融詐騙罪條。

（2）法條競合的處理原則

①特別法條優(yōu)于一般法條，即特別法條排斥一般法條的適用。例如甲詐騙案既觸犯詐騙條（第266條）又觸犯合同詐騙條（第224條），適用較為特殊之第224條，排斥第266條一般性條款的適用。

②在法律有特別規(guī)定的情形下，依照法律規(guī)定。優(yōu)先適用重法條即屬于法律規(guī)定的特別情形。例如《刑法》第149條規(guī)定，生產(chǎn)、銷售第141條至第148條規(guī)定之假藥、劣藥、有毒有害食品等特定偽劣產(chǎn)品構(gòu)成犯罪，同時又構(gòu)成第140條規(guī)定之生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。此規(guī)定即優(yōu)先適用重法條。

【解析】本題考查的為刑法總則中的法條競合。法條競合為一罪中十分重要的知識點。

由于法律的調(diào)整范圍有時存在交叉和重疊，依據(jù)不同法律規(guī)定就會有不同的處理結(jié)果，給法律適用造成一定的困難。為保證司法判決的確定性以及維護法律的權(quán)威，處理法條競合十分必要。應(yīng)當(dāng)將此知識點與刑法理論一罪中的想象競合予以區(qū)別記憶。法條競合時至刑法條文中有一些條文之間在內(nèi)容上存在重復(fù)和交叉關(guān)系，如詐騙罪與金融詐騙罪等。對于法條競合的處理，應(yīng)當(dāng)依照特別法優(yōu)于一般法的規(guī)定處理。

33.單選題

下列行為中，應(yīng)按偽證罪定罪處罰的是（）。

問題1選項

A.甲捏造事實，向公安機關(guān)檢舉余某奸淫幼女

B.乙擔(dān)任被告人文某的辯護人，偽造證據(jù)，意圖使文某逃避刑事處罰

C.丙在進行遺囑真?zhèn)舞b定時，故意作出虛假鑒定結(jié)論，造成法院錯判

D.丁在為犯罪嫌疑人申某作啞語翻譯時，故意進行錯誤翻譯，致申某無罪釋放

【答案】C

【解析】【考點】偽證罪的認定

偽證罪是指在刑事訴訟中，證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對與案件有重要關(guān)系的情節(jié)，故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯，意圖陷害他人或者隱置罪證的行為。該罪的成立要求為特殊主體，丙為鑒定人，故意作出虛假鑒定結(jié)論造成法院錯判的行為構(gòu)成偽證罪。因此，D選項正確，A、B、C選項不符合偽證罪犯罪主體的要求，不當(dāng)選。

34.多選題

下列情形中，當(dāng)事人可以提存的有（）。

問題1選項

A.貨運合同中，收貨人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)貨物

B.倉儲合同中，經(jīng)催告存貨人逾期仍不提取倉儲物

C.承攬合同中，定作人因定作物質(zhì)量不合格逾期拒不受領(lǐng)

D.行紀合同中，委托物不能賣出，經(jīng)催告委托人仍不取回該物

【答案】A;B;D

【解析】【考點】提存

提存，是指由于債權(quán)人的原因而無法向其交付履行標的物時，債務(wù)人將該標的物交付給提存機關(guān)以消滅債務(wù)的行為。提存須有因債權(quán)人原因使債務(wù)人難以履行債務(wù)的客觀情況。包括：債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；債權(quán)人下落不明；債權(quán)人死亡未確定繼承人、遺產(chǎn)管理人，或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人等。據(jù)此，ABD項的情形，當(dāng)事人可以提存。承攬合同中，定作人因定作物質(zhì)量不合格逾期拒不受領(lǐng)，屬于有正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)，對方不得提存。

35.多選題

甲在長途汽車站竊得他人挎包一個，事后發(fā)現(xiàn)包內(nèi)有現(xiàn)金2000元、海洛因200克、手槍一把，遂將海洛因和手槍藏在家中。甲的行為構(gòu)成（）。

問題1選項

A.盜竊罪

B.盜竊槍支罪

C.非法持有槍支罪

D.非法持有毒品罪

【答案】A;C;D

【解析】【考點】數(shù)罪的認定

盜竊罪是指以非法占有為目的，秘密竊取公私財物，數(shù)額較大，或者多次盜竊公私財物的行為。由于甲以非法占有為目的，秘密竊取了他人的挎包，內(nèi)有數(shù)額較大的現(xiàn)金，因此已經(jīng)構(gòu)成了盜竊罪。由于甲在偷竊時并不知道包內(nèi)裝有槍支與毒品，而盜竊槍支罪要求明知是槍支而進行盜竊，故而不構(gòu)成盜竊槍支罪。但在盜竊之后甲將海洛因和手槍藏于家中，該行為便構(gòu)成了非法持有毒品罪和非法持有槍支罪。

36.單選題

下列犯罪分子中，應(yīng)當(dāng)認定為主犯的是（）。

問題1選項

A.教唆犯

B.實行犯

C.犯罪集團的首要分子

D.聚眾犯罪的首要分子

【答案】C

【解析】【考點】主犯的認定

根據(jù)法律規(guī)定，組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。對于教唆犯，要根據(jù)其在共同犯罪中所起到的作用認定是否主犯，實踐中教唆犯多為主犯，但并不一定，故A錯誤。關(guān)于首要分子，首要分子是指在犯罪集團或者聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子。犯罪集團是指三人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織。主犯與首要分子的關(guān)系：（1）犯罪集團的首要分子一定是主犯；（2）在共同犯罪中起主要作用的是主犯；（3）聚眾犯罪的首要分子不一定是主犯（聚眾犯罪中有不是共犯的情況）。C選項正確。

37.多選題

下列行為應(yīng)認定為搶劫罪一罪的有（）。

問題1選項

A.甲持刀攔路搶劫，殺死被害人后取走其財物

B.乙將仇人殺死后，順手拿走其身上的3000元現(xiàn)金

C.丙在搶劫財物之后，為防止被害人報案，將其殺死

D.丁在搶劫過程中，為壓制被害人的反抗，殺死被害人后取走其財物

【答案】A;D

【解析】【考點】搶劫罪的認定

我國刑法判斷罪數(shù)的標準是犯罪構(gòu)成標準說。該說認為，我國刑法中的犯罪構(gòu)成，是主客觀要件的統(tǒng)一，是犯罪成立要件的整體，行為符合犯罪構(gòu)成，犯罪即可成立，即一罪還是數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)以犯罪構(gòu)成為標準，行為具備一個犯罪構(gòu)成的，是一罪；否則是數(shù)罪。判斷搶劫罪中的殺人行為屬于搶劫罪的一部分還是單獨成立殺人罪，應(yīng)當(dāng)根據(jù)殺人行為的發(fā)生時間來考查：（1）出于殺人目的，而后產(chǎn)生取財?shù)哪康牡?，則應(yīng)當(dāng)認定為故意殺人罪和盜竊罪的數(shù)罪并罰；（2）將殺人作為搶劫行為中暴力的一部分或者在搶劫過程中致使被害人死亡的，則以搶劫罪一罪論處；（3）在搶劫行為完成之后為殺人滅口而殺人的，則應(yīng)該以搶劫罪和故意殺人罪數(shù)罪并罰。A選項中的甲為一罪，當(dāng)選。對B選項中的乙應(yīng)當(dāng)以故意殺人罪和盜竊罪數(shù)罪并罰，不當(dāng)選。C選項中的丙構(gòu)成搶劫罪與故意殺人罪，不當(dāng)選。D選項中的丁屬于搶劫罪的加重構(gòu)成犯，當(dāng)選。

38.單選題

2010年9月9日甲創(chuàng)作完成小說《堅硬的泡沫》，2012年5月4日甲去世，該作品著作財產(chǎn)權(quán)保護期截止日（）。

問題1選項

A.2060年9月9日

B.2060年12月31日

C.2062年5月4日

D.2062年12月31日

【答案】D

【解析】【考點】著作權(quán)保護期限

著作權(quán)中的署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)的保護期不受限制。其他權(quán)利的保護期，著作權(quán)人為自然人的，為作者終生及其死亡后50年。截止到第50年的12月31日。故D項正確。

39.問答題

簡述地役權(quán)與相鄰關(guān)系的區(qū)別。

【答案】（1）性質(zhì)不同。地役權(quán)是用益物權(quán)；相鄰關(guān)系體現(xiàn)的是所有權(quán)的延伸與限制。

（2）產(chǎn)生依據(jù)不同。地役權(quán)基于地役權(quán)合同；相鄰關(guān)系基于法律規(guī)定而產(chǎn)生。

（3）內(nèi)容不同。地役權(quán)是超出相鄰關(guān)系限度而設(shè)定的權(quán)利；相鄰關(guān)系則是對相鄰各方權(quán)利義務(wù)的最低限度的法定調(diào)節(jié)。

（4）是否有償、有期限不同。地役權(quán)通常有償，有固定期限；相鄰關(guān)系通常無償，無固定期限。

（5）前提條件不同。地役權(quán)不以不動產(chǎn)相鄰為條件，相鄰關(guān)系則以此為條件。

40.單選題

在合同履行期限屆滿前，當(dāng)事人一方以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的，該行為（）。

問題1選項

A.構(gòu)成預(yù)期違約

B.構(gòu)成實際違約

C.不構(gòu)成違約

D.只在履行期限屆滿后才構(gòu)成違約

【答案】A

【解析】【考點】預(yù)期違約

在履行期限屆滿前，當(dāng)事人一方明確表示或以自己行為表明不履行主要債務(wù)，構(gòu)成預(yù)期違約。明示預(yù)期違約，又叫明示毀約，是指當(dāng)事人明確表示將不履行合同。默示預(yù)期違約，又叫默示毀約，是指當(dāng)事人以自己的行為表明將不履行合同。故A項正確。

41.多選題

下列選項中，應(yīng)當(dāng)實行數(shù)罪并罰的有（）。

問題1選項

A.甲因遺棄罪被判處有期徒刑3年，刑罰執(zhí)行完畢后，虐待妻子致其重傷

B.乙在某小區(qū)竊得人民幣3萬元，1個月之后，又在某商場竊得手機4部，價值人民幣1萬元

C.丙因竊取本單位財物被判處有期徒刑3年，刑罰執(zhí)行期間，又發(fā)現(xiàn)其在判決前曾在某小區(qū)盜竊人民幣3萬元

D.丁因貪污罪被判處有期徒刑2年，緩刑3年，在緩刑考驗期內(nèi)，又發(fā)現(xiàn)其在判決前有2次數(shù)額較大的貪污行為

【答案】C;D

【解析】【考點】數(shù)罪并罰的認定

數(shù)罪并罰是對一行為所犯數(shù)罪合并處罰的制度，是指對在法定時間界限內(nèi)所犯數(shù)罪分別定罪量刑后，按照法定的并罰原則及刑期計算方法決定其執(zhí)行的刑罰期限的制度。數(shù)罪并罰原則適用的條件有：①刑罰執(zhí)行完畢之前新犯的或者新發(fā)現(xiàn)的罪；②所犯數(shù)罪需要為不同種類的罪。A選項中甲的行為為遺棄罪刑罰執(zhí)行完畢后，不符合數(shù)罪并罰的時間要求，不當(dāng)選。B選項中的行為前后行為均構(gòu)成盜竊罪，不構(gòu)成數(shù)罪，不當(dāng)選。C、D選項中的丙、丁均為法定期限內(nèi)有漏罪，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《刑法》第69條的規(guī)定“先并后減”數(shù)罪并罰，當(dāng)選。

42.單選題

下列有關(guān)犯罪行為方式與罪過關(guān)系的表述，正確的是（）。

問題1選項

A.作為是故意的，不作為是過失的

B.作為是故意的或過失的，不作為是過失的

C.作為是直接故意的，不作為是間接故意的或過失的

D.作為、不作為與故意、過失之間沒有絕對的對應(yīng)關(guān)系

【答案】D

【解析】【考點】犯罪的客觀方面

危害行為是犯罪客觀方面的必要要素。危害行為可以劃分為作為與不作為兩種形式。而罪過，即故意和過失，是犯罪構(gòu)成主觀方面的必要要素。作為、不作為與故意、過失之間不存在絕對的對應(yīng)關(guān)系。故意可以表現(xiàn)為作為或者不作為，同樣，過失也可以作為或者不作為的方式表現(xiàn)出來。D選項正確。

43.多選題

下列關(guān)于過失犯罪的說法，符合我國刑法規(guī)定的有（）。

問題1選項

A.過失犯罪可以成立未遂犯

B.過失犯罪不能成立共同犯罪

C.過失犯罪法律有規(guī)定的才負刑事責(zé)任

D.不滿16周歲的人對過失犯罪不負刑事責(zé)任

【答案】B;C;D

【解析】【考點】過失犯罪的規(guī)定

過失犯罪是指應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的情況。對于過失犯罪，法律有規(guī)定的才負刑事責(zé)任。C選項正確。犯罪的未完成形態(tài)只能存在于直接故意中，過失犯罪對于自己行為的危害結(jié)果的認識程度不足，不可能存在未完成形態(tài)，A選項錯誤。共同犯罪需要具備共同犯罪人都是故意犯罪這一條件，過失犯罪由于不具有犯罪的意圖，無法和他人構(gòu)成共同犯罪的情況。B選項正確。刑法規(guī)定已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)罪的，應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任。D選項正確。

44.論述題

試論犯罪既遂的認定。

【答案】犯罪既遂，指犯罪人的行為完整地實現(xiàn)了刑法分則條文所規(guī)定的全部犯罪構(gòu)成的事實。

犯罪既遂是故意犯罪的完成形態(tài)。犯罪既遂，是指行為人的行為完整地實現(xiàn)了刑法分則條文所規(guī)定的某一具體犯罪的全部構(gòu)成事實。

關(guān)于犯罪既遂的認定標準，在理論上有如下三種主張：

（1）結(jié)果說（或客觀說）。該說認為犯罪既遂是指故意實施犯罪行為并造成了法律規(guī)定的犯罪結(jié)果的形態(tài)。既遂與未遂區(qū)分標準就在于是否出現(xiàn)了法律規(guī)定的犯罪結(jié)果，出現(xiàn)犯罪結(jié)果的是犯罪既遂。即故意犯罪的實行行為沒有造成刑法規(guī)定犯罪結(jié)果的，不屬于犯罪既遂而屬于犯罪未遂。

（2）目的說（或主觀說）。該說認為犯罪既遂是指行為人故意實施犯罪行為并實現(xiàn)其犯罪目的的形態(tài)。既遂與未遂的區(qū)分標準在于行為人是否實現(xiàn)了其犯罪目的。即故意犯罪的實行行為沒有達到行為人犯罪目的的，不屬于犯罪既遂而屬于犯罪未遂。

（3）構(gòu)成要件說（構(gòu)成要件齊備或符合說）。該說認為犯罪既遂是指行為人故意實施的犯罪行為，具備了犯罪構(gòu)成的全部要件的形態(tài)。犯罪既遂與否的標準在于犯罪行為是否具備了犯罪構(gòu)成的全部要件。即犯罪行為沒有完全具備基本犯罪構(gòu)成要件的，不屬于犯罪既遂而屬于犯罪未遂。犯罪類型分為舉動犯、行為犯、危險犯和結(jié)果犯。結(jié)果說、目的說不能判斷舉動犯、行為犯、危險犯的犯罪既遂。

依據(jù)構(gòu)成要件說：

①行為犯，只要行為人將法定行為實施完畢，就構(gòu)成犯罪既遂；

②危險犯，要求行為人的行為造成了法定危險，構(gòu)成犯罪既遂；

③結(jié)果犯，要求行為人的行為造成了法定結(jié)果，構(gòu)成犯罪既遂。

成立行為犯、危險犯的既遂，往往不以犯罪人達到犯罪目的或者造成特定的危害結(jié)果為必要。因此，以犯罪人達到犯罪目的或造成特定后果為判斷既遂標準的觀念是片面的。

【解析】本題為故意犯罪停止形態(tài)的經(jīng)常考查的知識點之一。什么時犯罪既遂？對此，學(xué)界有不同的理論通說，如結(jié)果說、目的說、構(gòu)成要件齊備說，其中通說為第三種，即犯罪既遂就是指行為完全實現(xiàn)了刑法分則所規(guī)定的全部的犯罪構(gòu)成事實。根據(jù)刑法分則，有些犯罪的構(gòu)成事實包括了實害結(jié)果的產(chǎn)生，有些犯罪的構(gòu)成事實要求行為造成某種嚴重后果的危險，而有些只包括了某種犯罪行為的實施。既然認定犯罪既遂主要看刑法分則所規(guī)定的犯罪構(gòu)成事實是否全部實現(xiàn)，而刑法分則對于各個犯罪的犯罪構(gòu)成事實又有著不同的規(guī)定，于是我們可以將犯罪的既遂形態(tài)分為三種類型：（1）實害犯，行為必須造成法定的實害后果，才是犯罪的既遂；（2）危險犯，行為足以造成某種嚴重后果發(fā)生的危險，就是該罪的既遂；（3）行為犯，只要實行了某種犯罪行為，就是該罪的既遂。本道題的論述思路就是，先闡述犯罪既遂的概念及判斷犯罪既遂的理論學(xué)說，進而剖析行為犯、結(jié)果犯、危險犯既遂的認定。

45.單選題

申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)發(fā)生下類情形，其中導(dǎo)致新穎性喪失的是（）。

問題1選項

A.在國內(nèi)試銷產(chǎn)品

B.在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議上首次發(fā)表

C.他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容

D.在中國政府主辦的國際展覽會上首次展出

【答案】A

【解析】【考點】專利新穎性

申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)，有下列情形之一的不喪失新穎性:（1）在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的。（2）在規(guī)定的學(xué)術(shù)或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的。（3）他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。據(jù)此，A項喪失新穎性。

46.單選題

甲與走私普通貨物、物品罪的犯罪人事前通謀，為其提供賬戶以轉(zhuǎn)移走私所得。對甲的行為應(yīng)認定為（）。

問題1選項

A.掩飾、隱瞞犯罪所得罪

B.洗錢罪

C.走私普通貨物、物品罪

D.包庇罪

【答案】C

【解析】【考點】共犯的認定

我國《刑法》第156條規(guī)定，與走私罪犯通謀，為其提供貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明，或者為其提供運輸、保管、郵寄或者其他方便的，以走私罪的共犯論處。本題中與走私犯事先通謀的行為構(gòu)成了走私普通貨物、物品罪的共犯。C選項正確。

47.問答題

簡述逃稅罪的構(gòu)成要件。

【答案】逃稅罪是指納稅人采取欺騙、隱瞞手段進行虛假的納稅申報或