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文檔簡介
1、PAGE 頁碼46全國法考試卷二第六次知識點檢測題(含答案)二、單項選擇題(共40題,每題1分,每題的備選項中,只有二個最正確或最符合題意)。1、人民檢察院審查起訴,如認為犯罪情節輕微,依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰時,正確的處理方法是什么?()。A、暫緩起訴B、中止訴訟C、可以作出不起訴決定D、應當作出不起訴決定【參考答案】:C【解析】刑事訴訟法第142條第2款規定了酌定不起訴的情形,具體為:“對于犯罪情節輕微,依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰的,人民檢察院可以作出不起訴決定。”故本題正確答案為C。2、某甲為勒索財物,從托兒所誘騙了1名嬰兒,某乙為牟利,從醫院產房里偷竊了1名男
2、嬰,單身漢丙某為自己的養老送終,在大街上用糖果哄了1名兒童作為自己的義子并跟隨自己生活,對甲、乙、丙三人的行為:()A、甲構成綁架罪,乙與丙構成拐騙兒童罪B、甲與丙構成拐騙兒童罪,乙構成拐賣兒童罪C、甲構成綁架罪,乙構成拐賣兒童罪,丙不構成犯罪但屬違法D、甲構成綁架罪,乙構成拐賣兒童罪,丙構成拐騙兒童罪【參考答案】:D【考點】對拐走、偷盜嬰兒幾種行為的刑法規定與不同定罪【解析】根據刑法第239條的規定,以勒索財物為目的,偷盜嬰幼兒的,構成綁架罪。第240條規定,以出賣為目的,有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉婦女、兒童的行為之一的,構成拐賣婦女、兒童罪。第262條規定,拐騙不滿14周歲的未成
3、年人,脫離家庭或者監護人的,構成拐騙兒童罪。3、美國通用電器公司和桃花電視機廠在青島設立了一家合資公司。在合資期間,雙方因利潤分配糾紛訴至青島法院,法院審理此案應適用。A、中國法B、美國法C、國際條約D、當事人選擇的任何法律【參考答案】:A【解析】:參見合同法第126條。4、根據我國民事訴訟法的規定,下列說法中正確的是:()A、王某訴陳某不承擔贍養義務一案中,陳某經兩次傳票傳喚,無正當理由拒不到庭,對陳某適用拘傳B、劉某訴周某借款不還一案,周某宣稱其有已還款的證據,且案情需周某到庭才能查清,周某無正當理由不到庭,對周某可適用拘傳C、謝某訴姚某不承擔撫育義務一案中,謝某為未成年人,其法定代理人馬
4、某無正當理由拒不到庭,對馬某可適用拘傳D、張某訴吳某侵權一案中,吳某為未成年人,吳某的法定代理人為趙某,法庭認為趙某必須到庭,經一次傳票傳喚無正當理由拒不到庭,對趙某可以適用拘傳【參考答案】:A【考點】適用拘傳的條件依民事訴訟法第100條及民事訴訟法意見第112條規定,適用拘傳的條件是:(1)對象限于必須到庭的被告,即負有贍養、撫育、扶養義務和不到庭就無法查清案情的被告;(2)已經兩次傳票傳喚;(3)兩次傳票傳喚后,均無正當理由而拒不到庭。另外,給國家、集體或他人造成損害的未成年人的法定代理人,比照以上條件可適用拘傳。本案中,B、C、D三項情形下均不符合適用拘傳的條件,只有A項中的說法是正確的
5、。5、在單位犯罪案件的審理程序中。如被告單位的訴訟代表人與被指控為單位犯罪直接負責的主管人員是同一人,應當由下列哪一主體另行確定被告單位訴訟代表人?(2009年試卷二第3題)A、被告單位B、被告單位的直接主管機關C、檢察院D、法院【參考答案】:C【考點】被告單位訴訟代表人的確定【解析】刑法第3條規定:單位犯罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規定的,依照規定。可知我國對單位犯罪一般實現“雙罰制”,既處罰單位,又處罰直接負責人員。這樣在單位犯罪的情況下單位可以獨立地成為犯罪嫌疑人、被告人,與作為自然人的直接負責人員一起參加刑事訴訟。根據
6、刑訴解釋第208條規定:代表被告單位出庭的訴訟代表人,應當是單位的法定代表人或者主要負責人;法定代表人或者主要負責人被指控為單位犯罪直接負責的主管人員的,應當由單位的其他負責人作為被告單位的訴訟代表人出庭。被告單位的訴訟代表人與被指控為單位犯罪直接負責的主管人員是同一人的,人民法院應當要求人民檢察院另行確定被告單位的訴訟代表人出庭。所以,本題中,人民法院可以要求人民檢察院另行確定被告單位訴訟代表人,而有權確定的主體卻是人民檢察院。選項C正確。6、下列關于獨任制的表述,哪一項是正確的?A、高級人民法院審判第一審案件可以適用獨任制B、獨任制審判可以由人民陪審員進行C、基層人民法院按照普通程序審理案
7、件可以適用獨任制D、適用簡易程序審理,應當由審判員一人獨任審判【參考答案】:D【考點】獨任制【解析】D。根據刑事訴訟法第147條和第174條的規定,獨任制的適用范圍是:(1)就法院級別而言,只限于基層人民法院;(2)就案件類別而言,只限于適用簡易程序的案件。同時,獨任制不能適用于人民陪審員,故選項A、B、C錯誤。綜上,本題正確答案為D項。7、平山人民法院受理了一起李某訴王某人身侵權的案件,下列關于該案的管轄說法正確的是:A、如果平山人民法院和恒山人民法院對此案都有管轄權,而前者在審查過程中發現后者已經立案,那么就不應再行立案B、如果平山人民法院和恒山人民法院對此案都有管轄權,而前者在審查過程中
8、發現后者已經立案,應該由院長或者庭長作出決定,將此案移送到恒山人民法院管轄C、如果在審判以前,被告住所地由平山遷到了恒山,那么平山人民法院就應該將此案移送到恒山人民法院D、如果被告王某在答辯時提出管轄異議,認為自己的住所地恒山比侵權行為發生地平山更適合作為本案的管轄地,那么平山人民法院可以認為異議成立,并將案件移送到恒山人民法院【參考答案】:A【解析】:民訴意見第33條規定:“兩個以上人民法院都有管轄權的訴訟,先立案的人民法院不得將案件移送給另一個有管轄權的人民法院。人民法院在立案前發現其他有管轄權的人民法院已先立案的,不得重復立案;立案后發現其他有管轄權的人民法院已先立案的,裁定將案件移送給
9、先立案的人民法院。”因此,A選項正確。移送管轄用的是裁定不是決定,所以B選項錯誤。民訴意見第34條規定:“案件受理后,受訴人民法院的管轄權不受當事人住所地、經常居住地變更的影響。”因此,C選項錯誤。D選項的管轄異議理由不能成立,所以D選項錯誤。8、根據最高人民法院關于人民法院認可臺灣地區有關法院民事判決的補充規定,下列說法正確的是:A、該補充規定適用于申請認可臺灣地區有關法院民事判決、裁定、調解書、支付令的情形,但不適用于申請認可臺灣地區仲裁機構裁決的情形B、申請認可臺灣地區有關法院民事判決的案件,應根據案件的不同類型,由相關民事審判庭的審判人員組成合議庭進行審理C、申請人向兩個以上有管轄權的
10、中級人民法院申請認可的,由其共同的上級人民法院決定由哪一中級人民法院管轄D、申請人向被執行財產所在地中級人民法院申請認可時,可以提供被執行財產存在的相關證據【參考答案】:B【解析】:最高人民法院關于人民法院認可臺灣地區有關法院民事判決的補充規定第2條規定:“申請認可的臺灣地區有關法院民事判決,包括對商事、知識產權、海事等民事糾紛案件作出的判決。申請認可臺灣地區有關法院民事裁定、調解書、支付令,以及臺灣地區仲裁機構裁決的,適用規定和本補充規定。”故A選項錯誤。第7條規定:“申請認可臺灣地區有關法院民事判決的案件,應根據案件的不同類型,由相關民事審判庭的審判人員組成合議庭進行審理。”故B選項正確。
11、第3條第1款規定:“申請人向兩個以上有管轄權的中級人民法院申請認可的,由最先立案的中級人民法院管轄。”故C選項錯誤。第3條第2款規定:“申請人向被執行財產所在地中級人民法院申請認可的,應當提供被執行財產存在的相關證據。”故D選項錯誤。本題的應選項為B。9、甲公司為了解決資金不足,以與虛構的單位簽訂供貨合同的方法,向銀行申請獲得貸款200萬元,并將該款用于購置造酒設備和原料,后因生產、銷售假冒注冊商標的紅酒被查處,導致銀行貸款不能歸還。甲公司獲取貸款的行為構成:A、貸款詐騙罪B、合同詐騙罪C、集資詐騙罪D、民事欺詐,不構成犯罪【參考答案】:B10、一艘懸掛巴拿馬國旗并由一巴西海運公司經營的海船,
12、運送一批屬一家日本公司的貨物從日本到中國,在韓國附近海域發生意外。為了安全完成本航程,該海船駛入韓國某港口避難,發生共同海損,后在中國某港口進行理算。該共同海損理算應適用什么法律?A、船旗國法律B、共同海損發生地法律C、巴西的法律D、理算地法律【參考答案】:D【解析】:海商法第274條規定,共同海損理算,適用理算地法律。故選項D正確11、甲在其父死亡后考慮到其父遺產不多,書面表示放棄繼承,但在其兄弟乙、丙分割其父遺產前意外發現遺產中有經濟價值極高的祖傳文物,此時甲翻悔,則以下哪項說法正確?A、根據法律重新分割B、既已放棄,即已絕對放棄繼承權C、僅對意外發現的祖傳文物部分有繼承權D、應由人民法院
13、根據其提出的翻悔理由依法裁判【參考答案】:D【解析】:繼承法意見第50條規定:“遺產處理前或在訴訟進行中,繼承人對放棄繼承翻悔的,由人民法院根據其提出的具體理由,決定是否承認。遺產處理后,繼承人對放棄繼承翻悔的,不予承認。”據此,遺產分割前繼承人翻悔的由法院根據具體理由決定是否承認,本題只有D選項正確,ABC選項錯誤。12、某服裝廠與某紡織廠簽訂了一份購銷合同,約定紡織廠向服裝廠供給純毛衣料100萬米,按紡織廠提供的樣品交貨,紡織廠交貨經服裝廠驗收后,服裝廠即將衣料加工成衣服銷售。后購買衣服的消費者反映衣料的質量有問題。經過檢驗,紡織廠提供的樣品是含有8滌綸的衣料,紡織廠亦是按該樣品向服裝廠交
14、貨的。本案的性質應如何認定?A、重大誤解B、民事欺詐C、違約行為D、侵權行為【參考答案】:A【解析】:評析:本題考有瑕疵法律行為的判斷。若正面選擇覺得模糊,使用排除法。D首先被排除,合同當事人雙方之間就合同發生的糾紛一般不考慮侵權問題。根據題干所提供的信息,難以認定紡織廠具有欺詐的故意,排除B。合同法第168條后段規定:“出賣人交付的標的物應當與樣品及其說明的質量相同。”因此認定紡織廠違約亦牽強,排除C。于是剩下A。民通意見第71條規定:“行為人因為對行為的性質、對方當事人、標的物的品種、質量、規格和數量等的錯誤認識,使行為的后果與自己的意思相悖,并造成較大損失的,可以認定為重大誤解。”可適用
15、本案。注意:此題存在爭議,另外一種解釋為應認定為違約行為,答案為C,理由如下:依照合同法第168條、第169條規定,憑樣品買賣的當事人應當封存樣品,并可對樣品質量予以說明,出賣人交付的標的物應當與樣品及其說明的質量相同,買受人不知道樣品有隱蔽瑕疵的,即使交付的標的物與樣品相同,出賣人交付的標的物質量仍然應當符合同種物的質量標準,如果不符合通常標準的,出賣人應負瑕疵擔保責任。瑕疵擔保責任是違反合同法定義務的責任,合同法定義務構成合同義務的部分,因此,違反法定義務構成違約責任。結合本題分析,出賣人交付的純毛衣料與雙方約定的標準不一致,但僅僅是含有8%的滌綸,對合同目的的實現影響不大,而且服裝廠已將
16、布料加工成衣服,故本案的處理,以紡織廠承擔違約責任為宜,解除合同或者撤銷合同均不符合經濟合理原則。13、若原背書人在匯票上記載有“不得轉讓”字樣時,下列表述中哪一說法是正確的?A、若持票人將此票據再行背書轉讓,該背書行為無效B、在特定條件下,持票人可以將此票據再行背書轉讓C、若持票人再行背書轉讓,原背書人對現持票人不承擔保證責任D、此票據只能背書記載“委托收款”字樣,不能背書記載“質押”宇樣【參考答案】:C【解析】:根據票據法第34條規定:“背書人在匯票上記載不得轉讓字樣,其后手再背書轉讓的,原背書人對后手的被背書人不承擔保證責任。”因此,原背書人在匯票上記載“不得轉讓”字樣的,票據權利并不會
17、因此而不得轉讓(只有出票人才擁有這樣的權利),其效果是,除其后手之外,原背書人對后手的被背書人不承擔票據責任。所以本題應選C。另根據票據法第35條規定:“背書記載“委托收款”字樣的,被背書人有權代背書人行使被委托的匯票權利。但是,被背書人不得再以背書轉讓匯票權利。匯票可以設定質押;質押時應當以背書記載“質押”字樣。被背書人依法實現其質權時,可以行使匯票權利。”可知,原背書人在匯票上記載“不得轉讓”后,被背書人依然可以進行“委托背書”與“設質背書”,D項不正確。14、中國甲出口公司以CIF價格向美國乙公司出口一批設備,向中國人民保險公司投保了一切險,并規定以信用證方式支付。甲公司在規定的期限內在
18、指定的中國某港口裝船,船公司簽發了提單,甲公司取得單據后辦理了議付。第二天,甲公司接到乙公司來電,稱裝貨的海輪在海上失火,設備全部燒毀,要求甲公司出面向中國人民保險公司提出索賠,否則要求甲公司退還全部貨款。下列選項中正確的有A、該案貨物的風險是在卸貨港船舷轉移B、乙公司應向船公司提出索賠C、乙公司應向甲公司提出索賠D、乙公司應向保險公司提出索賠【參考答案】:D【解析】:考點CIF術語,一切險承保范圍【解析】:A項錯誤,CIF(成本、運費加保險費),是指在裝運港當貨物越過船舷時賣方即完成交貨,但賣方須支付將貨物運至指定目的港所需的運費,并辦理運輸中的保險。在CIF術語下貨物的風險在裝運港船舷由賣
19、方轉移給買方。據此,本題中貨物的風險是在裝貨港船舷轉移,風險應由乙公司承擔。BC兩項不選,D項應選。雖然承運人的責任自裝船時起,但依中國海商法及海牙規則的規定,除非承運人本人有過失,其對火災是免責的。因CIF價格條件的風險是在裝貨港船舷轉移,該批貨物已投保了一切險,故乙公司應向保險公司提出索賠。15、下列哪種遺囑形式不需要證人在場見證即為有效?A、口頭遺囑B、錄音遺囑C、自書遺囑D、代書遺囑【參考答案】:C【解析】:遺囑的形式依繼承法第17條的規定,除自書遺囑外,口頭遺囑、錄音遺囑及代書遺囑均需見證人在場見證。因而該題正確答案是C.16、下列關于運送他人偷越國(邊)境的犯罪說法正確的有:()A
20、、在運送他人偷越國(邊)境中造成被運送人重傷、死亡的,以運送他人偷越國(邊)境罪和故意傷害致人重傷、死亡罪數罪并罰B、在運送他人偷越國(邊)境中暴力、威脅方法抗拒檢查的,以運送他人偷越國(邊)境罪和妨害公務罪實行數罪并罰C、在運送他人偷越國(邊)境中強奸被運送人的,以運送他人偷越國(邊)境罪與強奸罪數罪并罰D、在運送他人偷越國(邊)境中殺害被運送人的,屬于運送他人偷越國(邊)境罪的加重處罰情節,不需數罪并罰【參考答案】:C【考點】運送他人偷越國(邊)境犯罪中的罪數認定【解析】刑法第321條第2款規定,在運送他人偷越國(邊)境中造成被運送人重傷、死亡,或者以暴力、威脅方法抗拒檢查的,定運送他人偷
21、越國(邊)境罪,處7年以上有期徒刑,并處罰金。第3款規定:“犯前兩款罪,時被運送人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為,或者對檢查人員有殺害、傷害等犯罪行為的。依照數罪并罰的規定處罰。”所以AB不需數罪并罰,D應當數罪并罰。17、下列關于證人及證人證言的表述,哪一項是錯誤的?A、與一方當事人的代理人有親戚關系的人不能作為證人B、未成年人在一定情況下可以作為證人C、特殊崗位確實無法離開的證人可以提供書面證言而不出庭D、證人有義務出庭接受當事人的質證【參考答案】:A【解析】:證據規定第69條第(二)項規定:“下列證據不能單獨作為認定案件事實的依據:(二)與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的
22、證言;”所以,A選項情形的證人可以作證,只是不能單獨作為認定案件事實的依據,不是不能作為證人。所以A選項錯誤,應當選。證據規定第53條第2款規定:“待證事實與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應的無民事行為能力人和限制民事行為能力人,可以作為證人。”所以,未成年人在一定情形下也可以作為證人。所以,B選項正確,不應當選。民事訴訟法第70條第1款規定:“凡是知道案件情況的單位和個人,都有義務出庭作證。有關單位的負責人應當支持證人作證。證人確有困難不能出庭的,經人民法院許可,可以提交書面證言。”證據規定第56條第2項規定:“民事訴訟法第七十條規定的“證人確有困難不能出庭”,是指有下列情形:(二)特
23、殊崗位確實無法離開的;”依據以上兩個法條可知,C選項正確,不應當選。證據規定第55條第1款規定:“證人應當出庭作證,接受當事人的質詢。”所以D選項正確,不應當選。18、根據我國合同法的規定,當事人一方不履行合同義務或者履行義務不符合約定的,應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。該規定采用的民事責任歸責原則是什么?A、過錯責任原則B、過錯推定原則C、公平責任原則D、無過錯責任原則【參考答案】:D【解析】:違約責任的歸責原則合同法第107條:“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。”對于違約責任的歸責原則目前存在
24、爭議,通說認為是無過錯責任原則。所謂無過錯責任原則是指不以過錯作為違約責任的構成要件。而過錯責任原則和過錯推定原則都是以過錯作為違約責任的構成要件,只是在過錯推定原則下實行舉證責任倒置。筆者傾向于過錯推定原則,但是考生在考試中要以通說為標準做答。19、關于專利實施強制許可制度的以下判斷中,哪個是不正確的?A、強制許可制度只適用于發明專利和實用新型專利B、取得強制許可的單位或個人享有獨占的實施權,并且有權允許他人實施C、取得強制許可單位或個人應當付給專利權人合理的使用費D、專利權人對專利局關于強制許可的決定不服的,可以在接到通知之日起3個月內向人民法院提起訴訟【參考答案】:B【解析】:專利實施強
25、制許可依專利法第48條規定:“具備實施條件的單位以合理的條件請求發明或者實用新型專利權人許可實施其專利,而未能在合理長的時間內獲得這種許可時,國務院專利行政部門根據該單位的申請,可以給予實施該發明或實用新型專利的強制許可。”因此強制許可制度只適用于發明專利和實用新型專利。故A應排除。依專利法第53條規定,取得實施強制許可的單位或者個人不享有獨占的實施權,并且無權允許他人實施。故B是正確答案。依專利法第54條規定,取得實施強制許可的單位或個人應當付給專利權人合理使用費。故C應排除。依專利法第55條規定,專利權人對國務院專利行政部門關于強制許可的決定不服的,可以在接到通知之日起3個月內向人民法院提
26、起訴訟。故D應排除。20、張某和趙某長期一起賭博。某日兩人在工地發生爭執,張某推了趙某一把,趙某倒地后后腦勺正好碰到石頭上,導致顱腦損傷,經搶救無效死亡。關于張某的行為,下列哪一選項是正確的?A構成故意殺人罪C構成故意傷害罪D屬于意外事件【參考答案】:B21、某市公安局在某居民區附近修建了一棟辦公樓,因阻礙了某棟居民樓的采光,被投訴。在調查過程中,發現批準公安局修建辦公樓的行為系違反法定程序作出。此時,應如何處理()A、應當撤銷給予公安局修建該辦公樓的行政許可B、可以撤銷給予公安局修建該辦公樓的行政許可C、可以撤銷公安局修建該辦公樓的行政許可,并判處罰款D、不應當撤銷對公安局修建該辦公樓的行政
27、許可【參考答案】:D【解析】本題考查的是行政許可的撤銷。行政許可的撤銷是在行政許可業已發生效力之后,因具備法定情形,而使行政許可溯及地失去效力。關于行政許可的撤銷,行政許可法第69條規定了2款6種可以撤銷行政許可的情形。結合本題,公安局違反法定程序取得行政許可修建辦公樓,本屬可以撤銷行政許可情形。但該條第3款有個但書規定:依照前兩款的規定撤銷行政許可,可能對公共利益造成重大損害的,不予撤銷。公安局屬財政撥款單位,如將對其之許可撤銷,將造成國家財產之損失,可能對公共利益造成重大損害,符合行政許可法第69條規定之情形。所以,不應當撤銷對公安局修建該辦公樓的行政許可,從而選出答案D。22、法律規定當
28、事入不服行政機關的具體行政行為,可以向人民法院起訴,也可以申請復議并由復議機關作最終裁決的,如果當事人既起訴又申請復議,且法院和復議機關同時收到有關材料的,應如何確定有管轄權的機關?()A、由復議機關管轄B、由法院管轄C、由法院與復議機關協商確定管轄的機關D、由當事人選擇管轄的機關【參考答案】:D【解析】參見行訴解釋第34條。23、某市環保局(住所在該市西城區)與市水利局(住所在該市東城區)在聯合執法過程中,對該市南城區某化工廠的永久性排污設施進行了檢查,發現該廠排污口建在防洪通道上,并且對下游河水造成污染,遂聯名作出決定:責令限期拆除排污口,罰款2000元。如果化工廠對該決定不服,應當向哪個
29、人民法院提起行政訴訟?()A、西城區人民法院B、東城區人民法院C、南城區人民法院D、市中級人民法院【參考答案】:C【解析】根據行政訴訟法第19條規定,因不動產提起的行政訴訟,由不動產所在地人民法院管轄。24、關于行政復議第三人,下列哪一選項是錯誤的?()。A、第三人可以委托一至二名代理人參加復議B、第三人不參加行政復議,不影響復議案件的審理C、復議機關應為第三人查閱有關材料提供必要條件D、第三人與申請人逾期不起訴又不履行復議決定的強制執行制度不同【參考答案】:D25、趙某系個體工商戶,因急需現金,將私房三間典與王某,得典價3萬元。后王某將該房租與陳某。因雷電起火,該三間房屋被毀。該房屋毀滅損失
30、的風險應由誰承擔?A、趙某B、王某C、趙某和王某D、王某和陳某【參考答案】:C【解析】:本題考察典權和租賃典權是典權人支付典價,對他人不動產進行占有、使用、收益的權利。本題中有二層法律關系:1是王某和陳某之間的房屋租賃關系,2是趙某和王某的典當關系對于1,合同法第231條:“因不可歸責于承租人的事由,致使租賃物部分或者全部毀損、滅失的,承租人可以要求減少租金或者不支付租金;因租賃物部分或者全部毀損、滅失,致使不能實現合同目的的,承租人可以解除合同。”這個沒有啥好說的.但對于2,當典物因不可抗力全部或者部分滅失時,雙方分擔的風險是平分,分擔的條件是兩個:A、典權存續期間,B、不可抗力的原因。所以
31、不難得出應當由趙某和王某分擔風險。選C。26、橋西區法院在開庭審判許某交通肇事案的過程中,許某的辯護人請求通知新的證人到庭并請求重新勘驗。依照法律規定,法庭正確的做法是什么?()A、應當決定延期審理B、應當決定中止審理C、可以決定延期審理D、可以決定中止審理【參考答案】:C【解析】刑事訴訟法第159條規定:“法庭審理過程中,當事人和辯護人、訴訟代理人有權申請通知新的證人到庭,調取新的物證,申請重新鑒定或者勘驗。法庭對于上述申請,應當作出是否同意的決定。”第l65條規定:“在法庭審判過程中,遇有下列情形之一,影響審判進行的,可以延期審理:(一)需要通知新的證人到庭,調取新的物證,重新鑒定或者勘驗
32、的;(二)檢察人員發現提起公訴的案件需要補充偵查,提出建議的;(三)由于當事人申請回避而不能進行審判的。”因此,選C。27、對被監視居住的犯罪嫌疑人應當承擔的法定義務理解錯誤的是:()。A、不得串供B、不得干擾證人作證C、未經批準不得會見他人D、未經批準可以離開住處,但不得離開所居住的市縣【參考答案】:D【解析】刑事訴訟法第57條第1款規定:“被監視居住的犯罪嫌疑人、被告人應當遵守以下規定:(一)未經執行機關批準不得離開住處,無固定住處的,未經批準不得離開指定的居所;(二)未經執行機關批準不得會見他人;(三)在傳訊的時候及時到案;(四)不得以任何形式干擾證人作證;(五)不得毀滅、偽造證據或者串
33、供。”注意被取保候審是未經批準可以離開住處但是不得離開所居住的市縣,但是監視居住是未經批準不得離開住處。故本題正確答案為D。28、關于剝奪政治權利,下面錯誤的說法是:()A、對于危害國家安全的犯罪分子應當附加剝奪政治權利B、對于故意傷害、盜竊等嚴重破壞社會秩序的犯罪,犯罪分子主觀惡性較深、犯罪情節惡劣、罪行嚴重的,應當附加剝奪政治權利C、對于判處死刑、無期徒刑的犯罪分子,應當附加剝奪政治權利終身D、有期徒刑附加剝奪政治權利的刑期,從刑罰執行完畢之日或者假釋之日起計算,剝奪政治權利的效力施用于主刑執行期間【參考答案】:B【考點】死緩的執行【解析】刑法第56條規定:“對于危害國家安全的犯罪分子應當
34、附加剝奪政治權利;對于故意殺人、強奸、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴重破壞社會秩序的犯罪分子,可以附加剝奪政治權利。獨立適用剝奪政治權利的,依照本法分則的規定”。第57條:“對于被判處死刑、無期徒刑的犯罪分子,應當剝奪政治權利終身。在死刑緩期執行減為有期徒刑或者無期徒刑減為有期徒刑的時候,應當把附加剝奪政治權利的期限改為3年以上10年以下”。本題選B。29、甲企業因買賣業務向乙企業簽發一張以乙為收款人的匯票,由丙作為保證人在匯票上簽名,匯票的金額為100萬元。乙在匯票到期日以前背書轉讓給丁,丁再將匯票質押給戊,并因其債務不能償還而由戊取得票據權利,戊在匯票到期時要求付款銀行付款時以背書不具連續性為
35、由而拒絕付款。該案中應當承擔票據責任的人是:A、甲、丁B、甲、乙、丙C、乙、丙、丁D、甲、乙、丙、丁【參考答案】:B【解析】:票據法第4條、61條。票據法第4條:【票據簽章】票據出票人制作票據,應當按照法定條件在票據上簽章,并按照所記載的事項承擔票據責任。持票人行使票據權利,應當按照法定程序在票據上簽章,并出示票據。其他票據債務人在票據上簽章的,按照票據所記載的事項承擔票據責任。本法所稱票據權利,是指持票人向票據債務人請求支付票據金額的權利,包括付款請求權和追索權。本法所稱票據責任,是指票據債務人向持票人支付票據金額的義務。最高人民法院關于審理票據糾紛案件若干問題的規定第一條因行使票據權利或者
36、票據法上的非票據權利而引起的糾紛,人民法院應當依法受理。第九條票據訴訟的舉證責任由提出主張的一方當事人承擔。依照票據法第四條第二款、第十條、第十二條、第二十一條的規定,向人民法院提起訴訟的持票人有責任提供訴爭票據。該票據的出票、承兌、交付、背書轉讓涉嫌欺詐、偷盜、脅迫、恐嚇、暴力等非法行為的,持票人對持票的合法性應當負責舉證。第十一條付款人或者承兌人被人民法院依法宣告破產的,持票人因行使追索權而向人民法院提起訴訟時,應當向受理法院提供人民法院依法作出的宣告破產裁定書或者能夠證明付款人或者承兌人破產的其他證據。第十二條在票據訴訟中,負有舉證責任的票據當事人應當在一審人民法院法庭辯論結束以前提供證
37、據。因客觀原因不能在上述舉證期限以內提供的,應當在舉證期限屆滿以前向人民法院申請延期。延長的期限由人民法院根據案件的具體情況決定。票據當事人在一審人民法院審理期間隱匿票據、故意有證不舉,應當承擔相應的訴訟后果。票據法第61條:【到期與到期前的追索權】匯票到期被拒絕付款的,持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務人行使追索權。匯票到期日前,有下列情形之一的,持票人也可以行使追索權:(一)匯票被拒絕承兌的;(二)承兌人或者付款人死亡、逃匿的;(三)承兌人或者付款人被依法宣告破產的或者因違法被責令終止業務活動的。最高人民法院關于審理票據糾紛案件若干問題的規定第四條持票人不先行使付款請求權而先行使
38、追索權遭拒絕提起訴訟的,人民法院不予受理。除有票據法第六十一條第二款和本規定第三條所列情形外,持票人只能在首先向付款人行使付款請求權而得不到付款時,才可30、下列關于各類民事權利的表述,錯誤的是:A、效力待定合同中相對人的催告權并非形成權B、請求權和債權是同一類權利的不同稱謂C、財產權的標的不限于有財產價值的物D、附延緩條件的合同,在條件成就前合同中的權利是期待權【參考答案】:B【解析】:請求權是指權利人要求他人為特定行為的權利。債權為請求權,但是請求權和債權并不是同一類權利的不同稱謂。民法上的請求權不僅表現為債權的請求權,還有物權請求權、知識產權請求權等。B錯誤。根據合同法第47條的規定,效
39、力待定的合同中相對人的催告權不是形成權,催告屬于意思通知,其效果由法律規定而非取決于當事人之意思表示,A正確。附延緩條件的合同,條件成就前,合同沒有生效,當事人只能享有期待權,D正確。C項,財產權包括物權、債權、知識產權,其標的包括物、行為、智力成果,不限于有財產價值的物。因此C正確。引申(會一類題):A項:司法考試中常見的形成權包括解除權、撤銷權、追認權、抵銷權、免除權、選擇權等,其共同特點是以單方意思表示使法律關系產生變化。B項:請求權與債權的關系(1)請求權不等于債權,因為請求權基于基礎權利的不同可以區分為物權請求權、債權請求權、占有保護請求權、人身權上請求權和知識產權請求權五種,債權請
40、求權僅僅是其中的一種;(2)債權不等于請求權,債權的權能1除了請求權之外,還包括受領、選擇、解除等多項內容,請求權僅僅是債權的權能之一,而且是債權的主要權能。歸納總結請求權和債權的交集就在于請求權中的債權請求權,亦即債權中的請求權能。C項:注意物權的客體主要是物,但是在權利質權的情況下,以權利為客體。D項:期待權包括:(1)在所有權保留買賣中,買受人對標的物的所有權所享有的期待利益;(2)在附期限和附生效條件的合同中,在條件成就或期限到來之前,一方就合同所產生的債權享有的期待利益;(3)保險合同受益人的權利。(4)繼承人的權利。如法定繼承人在繼承開始前對法定繼承遺產的期待;遺囑成立之后遺囑繼承
41、人對遺囑繼承的財產享有的期待;遺贈撫養協議成立后撫養人對于用于遺贈的財產所有權的期待。31、下列說法不正確的是:()A、甲為強奸某女而試圖將其誘騙到郊外,但被某女識破并未去,則甲構成強奸罪未遂B、乙在某住宅進行盜竊時,聽到樓梯間有腳步聲,誤以為主人回家了,便倉皇逃走,并未盜得財物,成立犯罪未遂C、丙欲強迫某女賣淫,某女無奈只得假裝說自己是艾滋病患者,丙不得不放棄,則丙成立犯罪中止D、丁欲殺害王某,便在其杯中下毒,待王某正要喝時,丁又后悔了,便故意將有毒的水杯碰落在地,丁成立犯罪中止【參考答案】:A【考點】犯罪的特殊形態的區分【解析】A甲為強奸某女而試圖將其誘騙到郊外,這屬于強奸罪的預備行為,因
42、甲意志以外的原因而停止,為犯罪預備;B已經著手實施盜竊,因意志以外的原因未得逞,為犯罪未遂;C丙聽說被害人有病,即自動停止犯罪行為,成立犯罪中止;D丁著手實施投毒殺人行為后在結果未發生前有效地防止危害后果的發生,屬于中止。32、有關知識產權保護的國際公約中,伯爾尼公約保護的對象是什么?A、保護注冊商標B、保護文學藝術作品C、保護錄音制品D、保護表演者唱片制作者和廣播組織【參考答案】:B【解析】:本題考國際公約的保護領域。伯爾尼公約的名字是“保護文學和藝術作品伯爾尼公約”。33、某有限責任公司的法律顧問在審查公司減少注冊資本的方案時,提出以下意見,其中哪種意見不符合公司法的規定?A、公司的注冊資
43、本為人民幣5萬元,故減資2萬元后,公司的注冊資本仍不低于法定的最低注冊資本額B、股東會同意本方案的決議,經2/3以上股東通過即可C、公司自作出減資決議之日起,除了在10日內通知債權人外,還應在30日內公告D、如果債權人在法定期限內要求公司清償債務或者提供相應的擔保,公司有義務予以滿足【參考答案】:B【解析】:公司法第26條第2款規定,有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元法律、行政法規對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規定的,從其規定因此,A選項的表述正確,不當選第44條第2款規定,股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議
44、,必須經代表三分之二以上表決權的股東通過可見,有限責任公司在決定公司重大事項時,必須有代表2/3上股權的股東通過,有限責任公司在決策時,實行的是資本多數決,而B選項的表述是股東人數的2/3,是違反公司法規定的,因此,B選項表述錯誤,當選第178條第2款規定,公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人,并于三十日內在報氏上公告債權人自接到通知書之日起三十日內,末接到通知書的自公告之日起四十五日內,有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保故CD選項的表述正確,不當選34、保險人對保險合同中的保險責任免除條款未向投保人明確說明的,產生下列哪一后果?A、保險合同無效B、該條款不產生效力C、對該
45、條款作不利于保險人的解釋D、可以減少投保人的保險費【參考答案】:B【解析】:B。保險合同是最大誠信合同,當事人在訂立合同的過程中,須履行相應的說明和告知義務。對于免責條款的說明義務是以格式條款訂立合同的一般規則,但合同法對于未盡說明義務的法律后果規定不明確,保險法則作出了具體規定。保險法第17條規定:“保險合同中規定有關于保險人責任免除條款的,保險人在訂立保險合同時應當向投保人明確說明,未明確說明的,該條款不產生效力。”因此,本題應選B35、甲是M國駐華大使,2006年12月9日,N國通過外交途徑請求我國B市高級人民法院向甲送達N國檢察機關對甲提起的刑事起訴狀副本,經查,N國與我國沒有簽訂司法
46、協助協定。在這種情況下,B市高級人民法院正確的做法是()A、應當送達,因為我國對甲享有屬地管轄權B、應當送達,但N國必須與我國存在互惠關系C、不應當送達,因為我國對甲不享有屬人管轄權D、不應當送達,因為甲享有外交特權與豁免權【參考答案】:D【解析】本題考查我國刑事訴訟法中有關司法協助的法律規定的掌握情況。刑事訴訟法第17條規定:“根據中華人民共和國締結或參加的國際條約,或者按照互惠的原則,我國司法機關和外國司法機關可以相互請求司法協助。”刑訴法解釋第325條規定:“根據中華人民共和國締結或者參加的國際條約,或者按照對等互惠原則,我國法院和外國法院可以相互請求,代為一定的訴訟行為。”“外國法院請
47、求的事項同中華人民共和國的主權、安全或者社會公共利益不相容以及違反中國法律的,應當予以駁回;不屬于我國法院職權范圍的,應當予以退回,并說明理由。”根據立法的精神,外國法院請求我國法院提供司法協助的,如兩國間有司法協助協定,依照司法協助協定進行;沒有司法協助協定的,根據互惠的原則,通過外交途徑進行。刑訴法解釋第329條規定:“外國法院通過外交途徑請求我國法院向我國公民以及在華的第三國當事人送達有關刑事法律文書,除有司法協助協定外,按照下列程序處理:(一)由該國駐華使領館將法律文書交外交部領事司轉遞有關高級人民法院。該高級人民法院經審查后,認為可以送達的,應當指定有關中級人民法院送達當事人。請求方
48、附有送達回證的,當事人應當在送達回證上簽字;未附送達回證的,由負責送達的中級人民法院出具送達證明。送達回證或者送達證明由高級人民法院通過外交領事司轉遞請求方;(二)受送達的當事人享有外交特權與豁免權的,不予送達;不屬于人民法院職權范圍或者因地址不明及其他原因不能送達的,有關高級人民法院應當注明不能送達的原因,由外交部領事司向請求方說明,予以退回。”據此,本題的正確答案應是D。雖然C項判斷也正確,但理由錯誤,應予排除。36、按照我國刑事訴訟法的規定,關于法庭審理活動先后順序的排列,下列哪一選項的組合是正確的?()宣讀勘驗筆錄;公訴人發表公訴詞;訊問被告人;詢問證人、鑒定人;出示物證;被告人最后陳
49、述。A、B、C、D、【參考答案】:B【解析】刑事訴訟法第155條規定,公訴人在法庭上宣讀起訴書后,被告人、被害人可以就起訴書指控的犯罪進行陳述,公訴人可以訊問被告人審判人員可以訊問被告人。所以應該排在最先,排除A和C。第l56條第2款規定審判人員可以詢問證人、鑒定人。所以應該處于第二的順序。第l57條規定,公訴人、辯護人應當向法庭出示物證,讓當事人辨認,對未到庭的證人的證言筆錄、鑒定人的鑒定結論、勘驗筆錄和其他作為證據的文書,應當當庭宣讀。審判人員應當聽取公訴人、當事人和辯護人、訴訟代理人的意見。由此,應該排在第三的位置,應該排在第四的位置,由此排除D選項。第l60條規定,經審判長許可,公訴人
50、、當事人和辯護人、訴訟代理人可以對證據和案件情況發表意見并且可以互相辯論。審判長在宣布辯論終結后,被告人有最后陳述的權利。由此,公訴詞(即公訴人對證據和案件情況的意見)應該排在第五的位置,排在最后。所以本題正確答案是8。這里公訴詞和公訴書不是一回事,請注意區分。37、2004年5月甲在工商部門登記為個體工商戶,領取了字號為“太陽飯店”的營業執照,甲與其妻乙共同經營。2005年甲又欲開一飯店,準備取字號為“幸福飯店”,甲向戌借款3萬元,借后不久戌即要求返還,應以誰為被告提起訴訟?A、太陽飯店B、幸福飯店C、甲與乙D、甲【參考答案】:C【解析】:民訴意見第46條規定:“在訴訟中,個體工商戶以營業執
51、照上登記的業主為當事人。有字號的,應在法律文書中注明登記的字號。營業執照上登記的業主和實際經營者不一致的,以業主和實際經營者為共同訴訟人。”本條規定的個體工商戶的訴訟地位的含義有二:(1)以業主為訴訟當事人;(2)業主與實際經營者不一致的,以二者為共同訴訟人。本案中實際經營者為甲、乙二人,所以甲、乙為共同被告。考查個體工商戶的訴訟主體地位的確定,這是考查考生對民通意見與民事訴訟法不同內容的規定的理解。本題之解答,仰仗考生對民通意見第41條與民訴意見第46條的完整理解。前者的規定與后者第1款完全相合,但后者第2款卻增加了前者所不具備的內容。許多考生之所以選擇了D項,是因為只注意到了民通意見第41
52、條的規定,而未注意到民訴意見第46條之規定。38、1995年3月,某鄉人民政府批準了A村村民吳某建房4間,占地100平方米的申請(附有房屋的四至樣圖)。1個月后,當吳某畫線動工建房之時,其鄰居王某發現吳某侵占本屬自己的宅基地3平方米,吳某以鄉人民政府有批件為由拒絕讓步,二人遂發生爭執。王某對鄉政府的批準行為是否享有原告資格?()A、不享有。因為鄉人民政府的批準行為不是針對王某作出的,因而王某不能針對該行為提起行政訴訟B、享有。因為王某處于鄉人民政府批準行為的相關人地位,雖然不是該行為的發動者,但卻受到該行為效力的影響C、不享有。王某所受的侵害來自吳某的建房行為,與之發生爭執的也是吳某,因而王某
53、應以吳某為被告提起民事訴訟,而不能以鄉政府為被告提起行政訴訟D、享有。王某是合法權益受到損害的相鄰權人【參考答案】:B【解析】依照行訴解釋第12條規定,與具體行政行為有法律上利害關系的公民、法人或者其他組織對該行為不服,可以提起行政訴訟。政府的批準行為侵犯了王某的宅基地使用權,所以王某可以提起行政訴訟。39、某案,被害人劉某在大街上因為小事與王某爭吵,爭吵過程中,王某拔出水果刀朝著劉某的腹部捅了一刀,然后逃跑,經鑒定構成輕傷。劉某到當地公安機關報案,要求公安機關立案偵查。那么下列說法中正確的是:()。A、公安機關應當立案B、輕傷害是自訴案件,所以公安機關應當告知被害人向法院起訴C、公安機關應當
54、要求被害人提供充分的證據,否則便不立案偵查D、公安機關應當等抓獲犯罪嫌疑人之后,再立案偵查【參考答案】:A【解析】輕傷害案件屬于自訴案件中“人民檢察院沒有提起公訴,被害人有證據證明的輕微刑事案件”。這部分案件屬于可以提起自訴的情形,自訴并非此類案件唯一的選擇。在本案中,劉某到公安機關報案,意味著他愿意采取公訴形式,因此公安機關只能以公訴案件立案偵查。立案并不要求掌握了充分的證據,同樣也不要求犯罪嫌疑人已被抓獲,因此BCD均錯誤,只有A正確。40、海關法規定,當事人逾期不履行海關的處罰決定,海關可以將其保證金沒收或者將其扣留的貨物、物品、運輸工具變價折抵。海關采取此種措施屬于下列哪一種性質的行為
55、?()A、行政強制措施B、執行罰C、代執行D、直接強制【參考答案】:D【解析】本題考查直接強制的概念和種類。直接強制是指在相對人逾期、不履行法定義務時,由行政機關或行政機關申請人民法院依法針對相對人的人身、財產,直接采取強制手段使義務得以履行或者達到與履行義務相同的狀態。直接強制的種類主要有強制拘留、強制劃撥、強制扣繳、強制拍賣等。本題中,海關的行為屬于強制扣繳,是直接強制的一種。二、多項選擇題(共30題,每題2分,每題的備選項中,有兩個或兩個以上的符合題意)。2、根據我國民事訴訟法的規定,下列選項中哪些當事人對一審人民法院的判決不服的上訴期間為30日?A、吉姆,居住在我國上海的美國人。B、約
56、翰,居住在東京的日本人。C、冷杉,居住在北京的中國人D、寒冬,居住在韓國的中國人【參考答案】B,D3、根據我國法律的規定,下列票據行為,應適用行為地法律。A、票據的背書B、票據的承兌C、票據的付款D、票據的保證【參考答案】:A,B,C,D【解析】:本題考點是我國法律中,涉外票據運用行為地法的情形。根據我國票據法第99條的規定,票據的背書、承兌、付款和保證行為,適用行為地法律。故選ABCD4、某仲裁機構對甲公司與乙公司之間的合同糾紛進行裁決后,乙公司不履行仲裁裁決。甲公司向法院申請強制執行,乙公司申請法院裁定不予執行。經審查,法院認為乙公司的申請理由成立,裁定不予執行該仲裁裁決。對此,下列說法錯
57、誤的是:()A、甲公司可以就法院的裁定提請復議一次B、甲公司與乙公司可以重新達成仲裁協議申請仲裁C、甲公司與乙公司可以按原仲裁協議申請仲裁D、當事人不可以再就該糾紛重新達成仲裁協議,此案只能向法院起訴【參考答案】A,C,D【解析】ACD。此題考查仲裁裁決不予執行的救濟途徑。根據仲裁法第9條的規定,仲裁裁決不予執行的救濟途徑有兩個:起訴和重新達成仲裁協議仲裁。5、根據保護文學藝術作品伯爾尼公約,下列哪些人可在各成員國享受國民待遇?A、非公約成員國的國民,其作品首次出版同時發生在某成員國及其他非成員國B、在成員國中有慣常居所的非成員國國民C、電影作品的作者,如果有關電影的制片人的總部在公約成員國中
58、D、在成員國中有住所的非成員國國民【參考答案】:A,B,C【解析】:伯爾尼公約規定,可享有國民待遇的下列幾種人:(1)伯爾尼公約成員國的國民;(2)伯爾尼公約成員國的國民,其作品首次在公約一個成員國出版,或首次出版同時發生在某成員國及其他非成員國;(3)非伯爾尼公約成員國國民在成員國中有慣常居所的;(4)電影作品的作者,只要有關電影的制片人的總部或該人的慣常居所在公約成員國中。(5)建筑作品及建筑物中的藝術作品的作者,只要有關建筑物位于公約成員國地域內,或建筑物中的藝術作品位于公約成員國地域內。6、以下關于行紀合同的表述哪些是正確的?A、行紀人是以自己的名義為委托人從事貿易活動B、行紀人低于委
59、托人指定的價格賣出的,未經委托人同意,行紀人補償其差額的,該買賣對委托人發生效力C、行紀人與第三人訂立合同的,行紀人對該合同不直接享有權利、承擔義務D、第三人不履行義務致使委托人受到損害的,行紀人應當承擔損害賠償責任【參考答案】:A,B,D【解析】:此三答案分別包含在合同法第414、418、421條之中。C的正確說法是:行紀人與第三人訂立合同的,行紀人對該合同直接享有權利、承擔義務7、下列選項中哪些必須經過登記注冊才能取得民事主體資格?A、城鎮個體工商戶B、農村承包經營戶C、公司法人D、社會團體【參考答案】:A,C【解析】:民法通則第26條規定:“公民在法律允許的范圍內,依法經核準登記,從事工
60、商業經營的,為個體工商戶個體工商戶可以起字號”,故A選項正確民法通則第27條規定:“農村集體經濟組織的成員,在法律允許的范圍內,按照承包合同規定從事商品經營的,為農村承包經營戶”故B選項農村承包經營戶無需登記,即可取得民事主體資格,不選根據公司法第6條規定:“設立公司,應當依法向公司登記機關申請設立登記”故公司經登記取得法人資格,才能取得民事主體資格,CA項正確民法通則第50條第2款規定:“具備法人條件的事業單位、社會團體,依法不需要辦理法人登記的,從成立之日起,具有法人資格:依法需要辦理法人登記的,經核準登記,取得法人資格”故D選項某些社會團體無需登記也可取得法人資格,具備民事權利能力和行為
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