1、外資并購國內企業的問題外資并購國內企業的問題及政策取向自上世紀90年代以來，跨國并購迅猛發展，整個90年代跨國并購的平均增長速度達到30.2%，大大超過了全球對外直接投資(FDI)15.1%的平均增長速度;90年代中后期，跨國并購投資占國際直接投資的70%-90%左右;盡管2l世紀初跨國并購投資有所下降，但仍然占據著國際直接投資的絕大部分份額。吸收外商直接投資是我國對外開放的重要內容，進一步吸收外資離不開利用跨國并購這種國際直接投資的主要形式。自200世紀990年代代初出現現第一起起外資并并購國有有企業的的案例香港港中策公公司收購購山西太太原橡膠膠廠以來來，外資資并購的的發展并并不順暢暢。據統

2、統計，到到20001年，中中國吸收收的FDDI中外外資并購購額僅占占4.996%。自自20003年以以來，外外資并購購內資企企業的案案例逐漸漸增加。雖然外外資并購購這種國國際上主主要的外外商投資資方式在在中國剛剛剛起步步，但外外商投資資實踐中中出現的的變化，已已讓許多多中國人人焦慮不不安。一、外外資并購購國內企企業的問問題(一)最大的的負面效效應市場壟壟斷的威威脅外資控控股并購購最大的的負面效效應就在在于它可可能導致致的壟斷斷，跨國國公司利利用資本本運營控控股并購購我國企企業后，憑憑借其雄雄厚實力力逐步占占領較大大的市場場份額。對對我國產產業尤其其是戰略略性產業業的控制制，將可可能壟斷斷或圖謀

3、謀壟斷國國內一些些產業。外資企企業的工工業總產產值占行行業產值值的比重重從19990年年的2.28%上升到到現在的的35%以上。在在輕工、化化工、醫醫藥、機機械、電電子等行行業，外外資企業業所生產產的產品品已占據據國內11/3以以上的市市場份額額。在感感光材料料行業，119988年以來來，柯達達出資33.755億美元元，實行行全行業業并購，迅迅速獲取取了中國國市場的的較大份份額，220033年100月柯達達又斥巨巨資收購購了樂凱凱20%的國有有股，全全面控制制國內數數碼沖印印市場。在在移動通通訊行業業，摩托托羅拉、諾諾基亞和和愛立信信三家企企業19999年年市場占占有率達達到800%以上上。在

4、軟軟飲料行行業，可可口可樂樂基本控控制了國國內大中中城市的的飲料市市場，國國內生產產能力超超過5萬萬噸的啤啤酒廠合合資率已已經達到到70%。跨國國公司憑憑借其技技術優勢勢、品牌牌優勢和和規模經經濟優勢勢，構筑筑起較高高的行業業進入壁壁壘，便便可能把把價格提提高到完完全競爭爭水平以以上，以以獲得巨巨額壟斷斷利潤。如果外外資并購購造成壟壟斷，外外商不僅僅控制國國內市場場，制定定壟斷價價格和瓜瓜分市場場策略，破破壞市場場競爭秩秩序，損損害消費費者利益益;而且且容易制制約內資資企業成成長和技技術進步步，制約約國內幼幼稚產業業發展。(二)挑戰中中國的相相關政策策我國在在外商商投資產產業指導導目錄中中規定

5、了了禁止外外商設立立獨資企企業和外外商控股股的產業業內容，但但可操作作性不高高，目前前并沒有有單獨制制定外資資并購的的產業政政策，而而是把外外資并購購的產業業政策與與其他的的外商投投資產業業政策等等同視之之，對于于哪些領領域允許許外資并并購、哪哪些領域域鼓勵外外資并購購、哪些些領域禁禁止外資資并購，主主要靠部部門內部部掌握，缺缺乏全國國統一、透透明、公公開、操操作性強強的產業業政策和和產業導導向。這這使并購購的信息息搜集難難度加大大、談判判困難、并并購交易易成本上上升。為為了有效效推動國國有企業業參與跨跨國并購購，在外外資并購購國有企企業中獲獲得最大大利益，必必須確定定明確的的外商并并購的產產

6、業導向向。根據我我國生產產力發展展狀況和和世界經經濟發展展動態，符符合以下下兩個條條件的產產業，都都應是允允許跨國國并購的的領域：第一，不不涉及我我國國民民經濟命命脈的主主要行業業和關鍵鍵領域;第二，我我國缺乏乏國際競競爭優勢勢、而且且產業全全球化程程度較高高的產業業，利用用跨國并并購會獲獲得更多多發展機機會。對于“關關系國民民經濟命命脈的經經濟領域域”，也也要有動動態的思思維。過過去一直直被許多多國家認認為是屬屬于國民民經濟命命脈的領領域，如如電信、交交通、運運輸、電電力、公公共設施施等，如如今隨著著經濟社社會的發發展，也也越來越越多地被被納入了了開放的的領域，成成了跨國國并購的的主戰場場。

7、在電電子、制制藥、航航空、新新技術等等國際化化程度高高且我國國目前缺缺乏競爭爭優勢的的產業領領域，可可以大膽膽參與跨跨國并購購。(三)固有資資產的流流失外資并并購不規規范和缺缺乏法律律依據，導導致固有有資產流流失嚴重重。在外外資并購購國有企企業中，普普遍存在在著兩個個方面問問題：一一是多數數情況下下未將商商標、專專利和商商譽等無無形資產產的價值值記入企企業總價價值之中中，導致致這一部部分國有有資產流流失;二二是原國國有企業業擁有的的技術含含量相對對較高的的勞動力力價值未未記入企企業總價價值之中中，這同同樣屬于于國有資資產的流流失。20002年11月1日日財政部部頒布了了國有資資產評估估管理的的

8、規則，旨旨在改革革國有資資產評估估行政管管理方式式，加強強資產評評估監督督管理工工作，減減少不必必要的行行政審批批，促進進中介機機構和從從業人員員獨立、客客觀、公公正地執執業。這這些規則則的方向向是正確確的。但但入世后后涉及的的外資并并購問題題更加多多樣復雜雜，該國國有資產產評估法法規也就就顯得過過于粗泛泛，評估估辦法也也與國際際通行做做法存在在一定差差別，國國有資產產評估制制度已不不完全適適應入世世后新的的外資并并購國有有企業行行為的需需要。特特別是國國有資產產的所有有者職能能轉移給給國有資資產監督督管理委委員會后后，雖然然相關的的國有資資產評估估管理辦辦法仍然然具有行行政法規規的效力力，但

9、隨隨著國資資委作為為國有資資產所有有者職能能到位，國國資委在在管理、評評估國有有資產時時，又會會出臺一一些新的的管理規規程、制制度。這這樣，原原來有關關外資并并購中國國有資產產評估的的法規就就顯得缺缺乏操作作性，而而且也存存在漏洞洞。二、政政策取向向(一)加強產產業政策策的立法法導向作作用，明明確外資資進入的的行業和和領域產業政政策是直直接體現現國家宏宏觀調控控意圖的的宏觀經經濟政策策，外資資并購中中國企業業必須符符合我國國國民經經濟發展展戰略和和國家產產業政策策的要求求。19995年66月200日國家家計委、國國家經貿貿委、原原對外貿貿易經濟濟合作部部聯合發發布了指指導外商商投資方方向暫行行

10、規定(簡稱暫暫行規定定)和和外商商投資產產業指導導目錄(簡稱指指導目錄錄)，在在暫行行規定第第4條中中將外商商投資項項目分為為鼓勵、允允許、限限制和禁禁止四類類，并且且具體將將鼓勵類類、限制制類和禁禁止類的的外商投投資項目目列入外外商投資資產業指指導目錄錄。從從其實施施以來的的情況以以及我國國目前規規制外資資并購中中國企業業的現實實需要出出發，應應當適應應調整外外資進入入的行業業范圍，必必要時可可以考慮慮在暫暫行規定定的基基礎上制制定一部部統一的的外商商投資產產業政策策法，以以加強對對外商投投資方向向的導向向作用。目前面面對外資資大規模模地并購購中國企企業，我我們應當當結合產產業政策策，并根根

11、據行業業和產品品的特點點，具體體明確所所要禁止止、限制制和允許許的范圍圍，進行行分類管管理，設設定制度度條件和和法律規規定來指指引外資資對國企企的并購購行為。(二)完善我我國的外外資立法法1、在在外資立立法中逐逐步賦予予外商投投資企業業以國民民待遇改革開開放以來來，我國國為了吸吸引外資資，發展展經濟，給給外資企企業許多多優惠待待遇，各各地政府府在吸引引外資方方面又相相互進行行攀比，因因此，在在我國的的內、外外商企業業之間形形成了事事實上的的“政策策差”和和“體制制差”，二二者的權權利不平平等。在在這種狀狀況下，必必然會導導致國家家利益的的損害，并并且與國國際慣例例不相符符。按照照國際慣慣例，內

12、內外企業業應當享享有同等等的待遇遇和平等等的權利利。在我我國，給給予外資資企業以以同等的的國民待待遇有兩兩層含義義：一是是取消對對外資企企業的歧歧視性待待遇。二二是調整整我國己己給予外外資企業業的優惠惠待遇，使使其逐步步與國內內企業的的待遇接接近。賦賦予外資資企業國國民待遇遇，在具具體步驟驟上要逐逐步進行行，不能能一步到到位，要要注意保保持我國國吸引外外資政策策的延續續性和穩穩定性。2、外外商出資資比例問問題我國雖雖然具體體制定了了指導導外商投投資方向向暫行規規定和和外商商投資產產業指導導目錄，但但這些規規定只是是明確了了外資進進入的具具體行業業和范圍圍，并沒沒有明確確外資進進入的程程度。為為

13、此，建建議在我我國的外外資立法法中，不不僅要明明確外資資進入的的行業和和領域，而而且還要要區分不不同行業業具體規規定不同同的出資資比例，具具體規定定外資進進入的程程度，只只有這樣樣，才有有利于我我們具體體把握外外資進入入的程度度，防止止或減少少外資并并購我國國國有企企業所帶帶來的負負面效應應，保護護我國經經濟的自自主性和和安全性性。3、外外商增資資擴股問問題目前在在一些經經濟效益益好、產產品暢銷銷的行業業中，外外方投資資者為了了獲取更更大的利利潤并取取得合資資企業的的控股權權，提出出追加資資本的要要求。在在這種情情況下，如如果中方方不能相相應地成成比例地地增加資資本時，其其外方單單方增資資的結

14、果果就是使使中方減減少在合合資企業業中的股股權份額額，外方方通過這這種方式式就能夠夠逐步實實現對經經濟效益益好的合合資企業業的控股股和收購購。因此此，如何何規制外外資通過過增資擴擴股來實實現其控控股和收收購的目目的，是是外資并并購我國國有企業業面臨的的一個新新的突出出的問題題。在我國國現行的的外資立立法中，對對于外國國投資者者在合資資期間增增加資本本的數額額和程度度都沒有有具體的的規定，再再加上我我國目前前對外商商出資比比例的上上限沒有有規定，因因此，目目前對于于外資追追加資本本的行為為缺乏、具具體明確確的法律律依據。為為了維護護合資企企業中方方的合法法權益，防防止合資資企業被被外資逐逐步控制

15、制，筆者者建議采采取以下下兩項措措施來進進行規制制：第一，修修改有關關的外資資立法，設設定合資資企業增增資的數數額和程程序。當當合資企企業的一一方單方方面要求求增加資資本，并并且增資資的數額額(一次次或多次次增資)會導致致控股發發生變化化時，必必須經過過合資企企業董事事會全體體成員的的一致通通過，設設定這一一程序的的實質是是賦予合合資企業業中方成成員對外外方成員員惡意增增資的否否決權。第二，如如合資企企業確實實需要追追加投資資而中方方又無力力增加資資本時，可可以考慮慮由銀行行來提供供金融支支持，追追加相應應比例的的投資。4、外外資審批批制度問問題按照國國際慣例例改普遍遍審查制制為有限限度的自自

16、動核準準制，以以提高外外資審批批的效率率，促進進外資的的引進。在在一定范范圍內保保留實行行普遍審審批制，并并且根據據外資的的持股比比例和持持股份額額，劃分分為中央央和省級級兩級政政府審批批。保留留實行普普遍審批批制的目目的是為為了防止止地方政政府的短短期行為為和損害害國家利利益的行行為發生生，因為為在我國國實行分分稅制以以后，一一些地方方政府的的官員認認為地方方利益少少了，于于是，把把原來由由地方政政府投資資的固有有企業的的產權全全部或部部分賣給給外商，以以便二次次性地收收回投資資。在一一定范圍圍內分級級審批，有有利于防防止這種種現象的的泛化。同時，對對外資并并購我國國固有企企業實行行嚴格的的

17、審查制制。要具具體審查查外資進進入的行行業和允允許外資資并購國國有企業業的規模模，對公公司制企企業或國國有企業業改制后后允許外外商參股股的比例例也應當當加以嚴嚴格限制制。并且且要同時時審查國國有資產產的評估估情況，防防止國有有資產在在評估過過程中流流失。(三)建立以以反壟壟斷法為為核心的的并購規規制體系系目前，我我國規制制企業并并購方面面的立法法還很不不完善，建建立和健健全我國國有效的的法律規規制體系系，形成成較為完完善的企企業并購購法律體體系也應應是當前前的一項項艱巨任任務。具具體來講講：1、完完善我國國的并購購立法我國目目前有關關并購的的立法已已有一些些，但很很不完善善。如119899年頒

18、布布的關關于企業業兼并的的暫行辦辦法、關關于出售售小型企企業產權權的暫行行辦法，119922年陸續續出臺了了一些相相關的政政策配套套措施。但但現行的的有關并并購的立立法存在在問題很很多，為為了適應應建立社社會主義義市場經經濟的需需要，必必須完善善企業并并購的立立法，借借鑒西方方市場經經濟國家家有關并并購立法法的成功功經驗，制制定一部部統一的的企業業兼并法法，在在該法中中應當包包括以下下內容：總則則;并并購的條條件;并購雙雙方的權權利和義義務;并購程程序;并購的的管理;法律律責任;附則則;并且且應當明明確從實實體和程程序兩個個方面來來規制并并購。2、制制定反反壟斷法法，建建立統一一的競爭爭法體系系由于我我國目前前內外資資企業事事實上存存在的“體體制差”和和“政策策差”，其其后果是是在我國國某些產產業部門門的產品品生產銷銷售領域域，出現現了外資資居于控控制地位位甚至形形成壟斷斷的現象象，如計計算機產產業、小小轎車市市場和電電子通訊訊領域。種種跡跡象表明明，外資資通過控控股某一一行業進進而實現現其行業業壟斷，這這已成為為外商來來華投資資的重大大策略之之一，并并且由于于在外資資實踐中中因行業業特許權權的出讓讓，也會會形成某某些行業業被外資資壟斷的的局面，并并且這種種外資壟壟斷的情情