1、個人(grn)對非公開發行的一點總結 目前非公開發行在上市公司中有很大的市場，無論是非公開發行募集資金還是發行股份募集資產。而在非公開發行時，投資者最關注的核心利益點無非兩個：發行價格和鎖定(su dn)期。為了避免利益輸送問題，二者又是相互關聯的：一般的規律是發行價格越低，鎖定期越長。目前主板/中小板市場與創業板市場對于非公開發行的規定略有不同。2014年7月創業板上市公司(shn sh n s)發行證券暫行管理辦法頒布后，對于創業板上市公司非公開發行有了明確的規定，整體來看要比主板市場更為寬松。下面筆者來分別闡述下主板/中小板與創業板各自的規定。一、 以資產認購股份的首先明確的一點是，非公

2、開發行可以分為以現金認購和以資產認購。如果以資產認購且構成重大資產重組的（50%標準）同時募集配套資金不超過資產對價的100%的，報上市部（并購重組委）審核；其余報發行部審核。根據2014年12月發布關于修改的相關問題與解答，發行股份購買資產同時募集配套資金的，視作一次核準，兩次發行。募集資金部分按現行的非公開發行有關規定辦理。根據重大資產重組管理辦法第四十五條規定：上市公司發行股份的價格不得低于市場參考價的90%。市場參考價為本次發行股份購買資產的董事會決議公告日前20個交易日、60個交易日或者120個交易日的公司股票交易均價之一。本次發行股份購買資產的董事會決議應當說明市場參考價的選擇依據

3、。第四十六條規定：特定對象以資產認購股份的，認購方鎖定期不短于12個月。若符合以下情形，36個月之內不得(bu de)轉讓：（一）特定對象為上市公司控股股東、實際控制(kngzh)人或者其控制的關聯人；（二）特定對象通過認購本次發行的股份取得上市公司(shn sh n s)的實際控制權；（三）特定對象取得本次發行的股份時，對其用于認購股份的資產持續擁有權益的時間不足12個月。上市公司重大資產重組管理辦法同時規制主板/中小板與創業板，因此二者在以資產認購股份方面的規定相同。二、 以現金認購股份的1. 主板/中小板目前對主板/中小板上市公司非公開發行股份募集資金做出規制的主要制度是上市公司發行證券

4、(zhngqun)管理辦法和上市公司非公開發行股票實施細則。相關的規定如下：上市公司發行證券管理(gunl)辦法第三十八條上市公司(shn sh n s)非公開發行股票，應當符合下列規定：（一）發行價格不低于定價基準日前二十個交易日公司股票均價的百分之九十；（二）本次發行的股份自發行結束之日起，十二個月內不得轉讓；控股股東、實際控制人及其控制的企業認購的股份，三十六個月內不得轉讓；（三）募集資金使用符合本辦法第十條的規定；（四）本次發行將導致上市公司控制權發生變化的，還應當符合中國證監會的其他規定。上市公司非公開發行股票實施細則第九條 發行對象屬于下列情形之一的，具體發行對象及其認購價格或者定

5、價原則應當由上市公司董事會的非公開發行股票決議(juy)確定，并經股東大會批準；認購的股份自發行結束之日起36個月內不得轉讓：（一）上市公司的控股股東、實際控制(kngzh)人或其控制的關聯人；（二）通過認購本次發行的股份取得上市公司(shn sh n s)實際控制權的投資者；（三）董事會擬引入的境內外戰略投資者。第十條發行對象屬于本細則第九條規定以外的情形的，上市公司應當在取得發行核準批文后，按照本細則的規定以競價方式確定發行價格和發行對象。發行對象認購的股份自發行結束之日起12個月內不得轉讓。個人理解：（1） 主板/中小板鎖定期至少12個月。（2） 對于【控股股東、實際控制人及其控制的關聯

6、人】、【發行后取得實際控制權的投資者】、【戰略投資者】鎖定期36個月；（對于戰略投資者尤其是境內戰略投資者的認定，目前并沒有明確的規定。一般認為，以鎖價方式發行的或為上市公司帶來優質資產的投資者視作戰略投資者。）（3） 對于其他情形（如財務投資者），采取(ciq)詢價方式發行，鎖定期12個月。2. 創業板相比較主板/中小板而言，創業板的定價機制和鎖定期更為靈活。目前(mqin)規制創業板上市公司非公開發行的主要制度為創業板上市公司發行證券暫行管理辦法。第十六條上市公司非公開發行股票確定發行價格和持股期限，應當(yngdng)符合下列規定：（一）發行價格不低于發行期首日前一個交易日公司股票均價的

7、，本次發行股份自發行結束之日起可上市交易；（二）發行價格低于發行期首日前二十個交易日公司股票均價但不低于百分之九十，或者發行價格低于發行期首日前一個交易日公司股票均價但不低于百分之九十的，本次發行股份自發行結束之日起十二個月內不得上市交易；（三）上市公司控股股東、實際控制人或者其控制的關聯方以及董事會引入的境內外戰略投資者，以不低于董事會作出本次非公開發行股票決議公告日前二十個交易日或者前一個交易日公司股票均價的百分之九十認購的，本次發行股份自發行結束之日起三十六個月內不得上市交易。上市公司非公開發行股票將導致上市公司控制權發生變化的，還應當符合中國證監會的其他規定。個人(grn)理解：首先，

8、暫行辦法并未對非公開發行(fhng)的發行底價做出明確規定。（但實務中仍然參考主板以不低于定價基準日的90%作為發行底價）。第十六條前兩款的定價基準日為發行期首日。由于發行期首日的股價是不確定的，一般(ybn)采用詢價方式發行【實務中有確定發行對象后將發行期首日作為定價基準日的，參照旋極信息的案例】第三款的定價基準日是董事會決議公告日，較多采用鎖價發行，采取鎖價發行的鎖定期為36個月。此外，不同于主板的規定，在創業板中如果采用【以發行期首日作為基準日，控股股東不參與詢價但接受詢價結果】的方式發行，如果發行價不低于基準日前1/20個交易的90%，控股股東鎖定期為12個月，不必然鎖定36個月。（參

9、考光線傳媒的案例）。對新三板的總結最近做了不少新三板項目，新三板火爆的程度也是在意料之外，趁這個機會把一些主要法律問題總結一下，加深一下印象。（一）公司成立兩年的計算方法A、存續兩年是指存續兩個完整的會計年度。B、根據中華人民共和國會計法(1999修訂)，會計年度自公歷月日起至月日止。因此兩個完整的會計年度實際上指的是兩個完整的年度。有限責任公司(n s)按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，存續時間可以從有限責任公司成立之日起計算。整體變更不應改變歷史成本計價原則，不應根據資產(zchn)評估結果進行賬務調整，應以改制基準日經審計的凈資產額為依據折合為股份有限公司股本。申報財務報表最

10、近一期截止日不得早于改制基準日。（審計報告的有效期6個月，特殊(tsh)情況可以延長1個月）改制基準日-申報基準日（1月31日、2月28日、3月31日、4月30日、5月31日、6月30日、7月31日、8月31日、9月30日、11月31日、12月30日）（二）改制時資本公積、未分配利潤轉增股本稅務問題改制時，資本公積（資本（或股本）溢價、接受現金捐贈、撥款轉入、外幣資本折算差額和其他資本公積等）盈余公積及未分配利潤轉增股本按以下情況區別納稅：（1）自然人股東資本公積轉增股本暫時不征收個人所得稅；（先將資本公積轉增股本增資然后再股改？）盈余公積及未分配利潤轉增股本時應當繳納個人所得稅；（2）法人股

11、東資本公積轉增股本時不繳納企業所得稅盈余公積及未分配利潤轉增股本雖然視同利潤分配行為，但法人股東不需要繳納企業所得稅；但是如果法人股東適用的所得稅率高于公司所適用的所得稅率時，法人股東需要補繳所得稅的差額部分。（三）虧損公司是否可以改制并在新三板掛牌轉讓根據公司法第九十六條“有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額”。公司股改時，股東出資已經全部繳納，注冊資本=實收資本。凈資產低于實收資本的，需要（1）減資或者股東通過（2）溢價增資、（3）捐贈（稅務問題）的方式彌補。關于凈資產折股方法，除公司法第九十六條的規定，相關法規并沒有對凈資產折股比例做出規定，實踐中，股

12、改折股比例高于1：1（1元以上凈資產折1股）。（四）國有土地使用權取得問題、集體建設用地、集體土地問題根據國務院2006年8月31日發布的關于加強土地調控有關問題的通知（國發200631號）規定，工業用地必須走“招拍掛”程序。2006年8月31日之后通過協議出讓方式取得(qd)國有土地使用權的僅限于國土資源部、監察部關于進一步落實工業用地出讓制度的通知（國土(gut)資發2009101號）的規定(gudng)，按以下幾種方式處理：(1)由于城市規劃調整、經濟形勢發生變化、企業轉型等原因，土地使用權人已依法取得的國有劃撥工業用地補辦出讓、國有承租工業用地補辦出讓，符合規劃并經依法批準，可以采取協

13、議方式。(2)政府實施城市規劃進行舊城區改建，需要搬遷的工業項目符合國家產業政策的，經市、縣國土資源行政主管部門審核并報市、縣人民政府批準，收回原國有土地使用權，以協議出讓或租賃方式為原土地使用權人重新安排工業用地。擬安置的工業項目用地應符合土地利用總體規劃布局和城市規劃功能分區要求，盡可能在確定的工業集中區安排工業用地。因此，對于2006年8月31日之后，企業取得的國有土地使用權必須是通過招拍掛方式，否則屬于違法取得的。（五）國有股權的鑒定企業國有資產法1、企業國有資產，是指國家對企業各種形式的出資所形成的權益2、國家出資企業，是指國家出資的國有獨資企業、國有獨資公司，以及國有資本控股公司、

14、國有資本參股公司。其他法律依據：企業國有產權轉讓管理暫行辦法、企業國有資產評估管理暫行辦法、事業單位國有資產管理暫行辦法、教育部直屬高等學校、直屬單位國有資產管理工作規程（暫行）。（六）國有股投資的決策程序問題企業國有資產法第三十條規定：“國家出資企業合并、分立、改制、上市，增加或者減少注冊資本，發行債券，進行重大投資，為他人提供大額擔保，轉讓重大財產，進行大額捐贈，分配利潤，以及解散、申請破產等重大事項，應當遵守法律、行政法規以及企業章程的規定，不得損害出資人和債權人的權益。”第三十三條規定：“國有資本控股公司、國有資本參股公司有本法第三十條所列事項的，依照法律、行政法規以及公司章程的規定，

15、由公司股東會、股東大會或者董事會決定。”企業國有資產監督管理暫行條例第二十八條規定：“國有資產監督管理機構可以對所出資企業中具備條件的國有獨資企業、國有獨資公司進行國有資產授權經營。被授權的國有獨資企業、國有獨資公司對其全資、控股、參股企業中國家投資形成的國有資產依法進行經營、管理和監督。”（七）國有股投資與退出問題企業(qy)國有資產法注釋：國有企業(qy)、國有控股企業及其各級子企業涉及的資產評估，非國有控股企業涉及企業國有股權變動的資產評估，應進行評估核準或備案。評估(pn )備案 產權交易所交易企業國有資產評估管理暫行辦法應當評估而未評估的由國有資產監督管理機構通報批評并責令改正，必要

16、時可依法向人民法院提起訴訟，確認其相應的經濟行為無效。轉讓方、轉讓標的企業不履行相應的內部決策程序、批準程序或者超越權限、擅自轉讓企業國有產權的，以及未在產權交易機構中進行交易的，國有資產監督管理機構或者企業國有產權轉讓相關批準機構應當要求轉讓方終止產權轉讓活動，必要時應當依法向人民法院提起訴訟，確認轉讓行為無效。（八）無形資產出資問題A、無形資產是否屬于職務成果或職務發明如果屬于股東在公司任職的時候形成的，無論是否以專利技術或者非專利技術出資，股東都有可能涉嫌利用公司提供物質或者其他條件完成的該等職務成果（職務發明），該等專利技術或者非專利技術應當屬于職務成果（職務發明），應當歸屬于公司。B

17、、無形資產出資是否與主營業務相關實踐中，有些企業為了申報高新技術企業，創始股東與大學合作，購買與公司主營業務無關的無形資產通過評估出資至公司，或者股東自己擁有的專利技術或者非專利技術后來因為種種原因，雖然評估出資至公司，但是公司后來主營業務發生變化或者其他原因，公司從來沒有使用過該等無形資產，則該等行為涉嫌出資不實，需要通過減資程序予以規范。C、無形資產出資是否已經到位實踐中，有些企業股東以無形資產出資至公司，但是后續并未辦理資產過戶手續，該等情形一般可根據中介機構的意見在股改前整改規范即可。（九）無形資產出資瑕疵規范A、如果職務成果或者職務發明已經評估、驗資并過戶至公司，此種情況下，一般的做

18、法是通過減資程序規范，財務上將已經減掉的無形資產做專項處理，并將通過減資置換出來的無形資產無償贈送給公司使用，但是此種情況下，該等無形資產研發費用不能計提。需要注意的是：實踐中有些地方工商登記部門允許企業通過現金替換無形資產出資處理無形資產出資不規范問題。但是大部分工商登記部門因為法律上沒有相關規定的原因，拒絕公司通過現金置換無形資產出資的方案，但是減資是公司法允許的方案，工商登記部門容易接受，但是不能進行專項減資，即專項減掉無形資產，但是會計師可以在減資的驗資(yn z)報告進行專項說明公司本次減資的標的是無形資產。（十六）股權代持、股權轉讓瑕疵(xic)問題股權不明晰比較(bjio)常見的

19、有股權代持、歷次股權轉讓中可能存在的訴訟等等。股權代持的核查首先要從公司股東入手，向股東說明相關法律法規的規定，明確股權代持對公司上新三板掛牌轉讓的法律障礙，說明信息披露的重要性，闡述虛假信息披露被處罰的風險，說明誠信在資本市場的重要性。如果股東能夠自己向中介機構說明原因，一般情況下，中介機構可以根據股東的說明進一步核查，提出股權還原的解決方案。核查中需要落實是否簽署了股權代持協議，代持股權時的資金來源，是否有銀行流水，代持的原因說明，還原代持時應當由雙方出具股權代持的原因，出資情況，以及還原后不存在任何其他股權糾紛、利益糾葛。如果股東未向中介機構說明，中介機構自行核查難度較高，但是還是可以通

20、過專業的判斷搜索到一些蛛絲馬跡，如該股東是否在公司任職，是否參加股東會，是否參與分紅，股東是否有資金繳納出資，股東出資時是否是以自有資產出資，與公司高級管理人員訪談，了解股東參與公司管理的基本情況等。實習快要接近尾聲了，事實上自己在律所也工作了不短的時間，越來越深切第體會到，對于律師來說，能不能解決復雜的商業交易中的法律問題，能不能與客戶建立良好的工作關系，能不能不斷提升自身的專業水準，是自己需要經常考慮的問題。特別是對于我們這些年輕律師，爭取在某一方面成為專家，尤其重要。只有對客戶有了價值，對律所有了價值，對公司有了價值，你自身才能有價值。這個積累的過程，主要看（1）個人天分和自身努力；（2

21、）能否有機會接觸到核心業務；（3）能否積累社會資源和客戶資源。總的來說，多積累，做個有心人，慢慢來，會逐漸的成長起來。回想這幾年的經歷，我不敢說自己這個時候就已經“悟”了，也不敢說走完這第幾年自己從此就要發生“重大轉折”了。但至少可以說，當面對困惑與迷茫的時候知道該如何選擇，能給自己一個明確的定位，讓自己穩定下來。如果說第一年是逐步建立職業思維和學習(xux)職業基本技能，第二年是在不斷熟悉和熟練運用自己的專業技能的過程的話，那么(n me)最近這一年應該是一個不斷拓寬視野，不斷提高對自己的要求的過程。對應這個(zh ge)目標，在自己的“清單”上既看到了自己的學習與成長，也看到了問題與不足。

22、一、業務領域方面進步：工作上更加專業和深入；問題：缺乏突破，新的業務領域接觸較少。今年所參與的項目中，仍然以企業境內上市、上市公司再融資、資產重組和收購兼并及企業各類日常法律事務為主，并伴有證券投資基金、證券公司經營范圍變更等業務。可以說，對這些業務領域的熟練程度越來越高，發現以及分析和解決的問題能力也不斷在提升，可以更加從容、更加獨立地去完成自己的工作，給客戶一種“專業”、“積極”的印象。并且能更深入地去鉆研自己所從事的業務，形成一定的專長，如目前在勞動法方面能夠為客戶解決更加具體、更加細致的問題。但另一方面，也確實發現了和前兩年相比，自己的業務領域過窄，很少參與其他一些新的業務，因而也就缺

23、少其他業務上的知識和技能。雖然“專業化”是律師業的發展方向，但是我想“專業化”應該建立在對律師所從事的業務領域有一個非常寬泛的視界的基礎上。此外，做律師還應該多學習法律以外的知識，如基本的經濟知識和社會常識等。在處理某一法律問題時，不僅需要運用各種不同的法律，有時還需要將法律知識與經濟、金融等領域的知識結合起來，綜合運用以解決問題。律師的工作不應該僅僅局限于狹義的法律咨詢，因為公司一些重大的法律問題往往影響著公司的經營、策略和財務。所以作為律師，有時候需要把自己放到一名經理或者財務人員的角度上去考慮問題，并且適當運用經濟、金融等商務知識思考公司的各種經營活動和法律之間的聯系。在做項目時，應該注

24、重了解客戶公司所在的行業。對客戶的行業了解越深，越能為客戶提供優質服務。因此，針對一些長期客戶，需要對客戶的行業、專業有深度的了解，從而便于與客戶進行溝通，并且為其提供優質的服務，這在今年我為一家快遞企業提供服務的過程中體會得尤其深刻。因此，我想下一年自己不僅要努力做到對熟悉的領域更加精通，爭取對服務對象的業務領域、專業知識有所了解和掌握(zhngw)，以便提供更具有專業層次的服務，同時也要更多地去嘗試一些新的業務領域，不斷拓寬自己的綜合知識和視野。二、執業水平(shupng)方面進步：發現與分析和解決問題的能力逐漸(zhjin)提高，控制和規避風險的意識逐步增強，可以更加獨立地去管理和完成項

25、目；問題：效率和時間管理有待增強。第三年，作為一個有了一定工作經驗的律師，如何最大程度地去發揮自己的效用，更加熟練地管理和完成項目，讓合伙人放心地將任務交給自己是我一直思考和努力去實現的目標。得益于合伙人與律師的指導和信賴，更多地讓我自己去獨立完成任務，獨立面對客戶，這是一個挑戰，也是一個難得的成長的機會，讓我能夠在工作上更加注重主動性，更加注重整體和大局，樹立起主動想問題、完善方案的意識，建立起分析、解決問題的框架。要明白大部分客戶找律師的原因不是尋求普法教育，所以對待客戶提出的法律問題，不能只滿足于復述法條內容，而是在法律允許的范圍內，盡可能地為客戶設計解決問題的方案，并根據類似項目或案件

26、的成功經驗，為客戶決策提供參考和依據，對有經驗的律師而言，尤其注意提高自己這方面的能力。此外，律師應當時刻具備控制和規避風險的意識，這不僅僅是對客戶，也是對我們自身，但我想避免和減少風險也不難，還是需要律師在執業過程中審慎再審慎、細心再細心，不斷規范自己的工作程序和流程，勤思考、勤學習，保證自己所給出的每一個建議和意見，出具的每一份法律意見都是具有充分依據的，這也是需要自己終身去努力學習和提高的。不過總結下來，不得不說“效率”是我工作中的一個薄弱環節。當然按時完成任務是最基本的要求，但是如何能夠更加高效地完成任務是自己應該去思考并努力去達到的狀態。我想自己工作效率不高主要歸結于兩個方面的原因，一是平時積累還不夠，對工作的準備不足，導致一旦接到一些新的任務就成為了一個全新的課題，需要做法律研究，需要整理工作的思路與方法，收集與工作相關的信息與材料，最終就會影響工作的效率；二是思想和習慣問題，放松對自己的要求，存在惰性。如果從這些方面著手解決問題，我想工作效率自然而然地就能得到提升，但不僅僅是一句口號，而是真真正正地去督促自己化為行動力。 三、人際與溝通(gutng)方面進步：與客戶的溝通(gutng)更加積極和主動，更加有信心；問題：有待拓寬視野，在做好業績的同時(tngsh)，善用資源。律師工作的使命主要還是在于達成交易或權益得以維護等現實問題，因此對于