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文檔簡介
1、律師制度實務分析題1.案例題1張小龍,男,16歲,系某中學在校學生。該生由于經常打架斗毆,受到班主任老師趙軍的多次批評,遂對趙老師懷恨在心。一天,趁趙老師熟睡之機,持刀將其刺成重傷。檢察院以故意傷害罪對張小龍提起公訴后,張小龍之父張大龍委托甲律師事務所律師劉某為辯護人。與此同時,趙軍委托乙律師事務所律師李某為訴訟代理人,對張小龍提起附帶民事訴訟,人民法院將張小龍的監護人張大龍列為附帶民事訴訟被告。張大龍委托丙律師事務所律師楊某為訴訟代理人。張大龍為了解案情,通過其訴訟代理人楊某請主辦該案的審判員喬某到明湖飯店隨便談談"。吃完飯后,楊某又拉喬某到咖啡廳娛樂。在娛樂期間,喬某告訴楊某,要
2、減輕或免除張小龍的罪責,就需證明其精神不正常。楊某將喬某的意思轉告了張大龍。張大龍通過熟人到精神病醫院開出了張小龍患有妄想型精神病”的證明。楊某將這一情況通報了張小龍的辯護人劉某。劉在會見張小龍時,將這一情況向其作了暗示。張大龍怕被告人不理解其意圖,又通過劉某帶給張小龍一封信(劉某不知信的內容),指使其如何裝精神病。在法庭開庭前,張大龍的訴訟代理人楊某,因病重住院無法履行職務,解除了與張大龍的委托合同。張大龍找到被害人的訴訟代理人李某,要求其為自己代理訴訟。李某考慮到自己代理的是附帶民事訴訟部分,而民事訴訟部分可以調解,做雙方的訴訟代理人,更有利于促使雙方達成調解協議。在征得被害人同意后,接受
3、了委托。但直到法院開庭前,一直忙于其它事務,對此案無暇過問。問題:該案中辯護人和各訴訟代理人哪些做法違反了哪些律師執業紀律?按照律師法的有關規定,該案辯護人和各訴訟代理人分別應受到何種處分?1.案例11楊某幫助委托人請喬某吃飯并娛樂,是一種變相行賄。律師執業紀律規定,不得向審判人員行賄或指使、誘導委托人向審判人員行賄。2楊某將喬某的授意轉告了委托人,并將偽造證據的情況通報了劉某,實際上指使委托人制造偽證。執業紀律規定,不得誘使委托人制造、提供偽證。劉某對制造偽證,聽之任之,并暗示被告人,誘使委托人作虛假陳述,違反了執業紀律的上述有關規定。3劉某為被告人傳遞信件,違反了律師執業紀律關于不得為被告
4、人傳遞信件的規定。4李某同時作為原被告雙方的訴訟代理人,違背了律師執業紀律關于不得在同一案件中擔任雙方代理人的規定。5李某接受委托后,不盡職盡責,違反了律師執業紀律關于不得對代理的法律事務無故拖延的規定。6根據律師法對于劉某、楊某當給予吊銷律師執業證書的處罰,對于李某可給予警告或停止執業三個月以上一年以下的處罰四、律師民事代理實務分析題2 .案例題2張某在一風景區旅游,爬到山頂后,見一女子孤身站在山頂懸崖邊上,目光異樣,即心生疑惑。該女子見有人來,便向懸崖下跳去,張某情急中拉住女子衣服,將女子救上來。張某救人過程中,隨身攜帶的價值2000元的照相機被碰壞,手臂被擦傷;女子的頭也被碰傷,衣服被撕
5、破。張某將女子送到山下醫院,為其支付各種費用500元,并為包扎自己的傷口用去20元。當晚,張某住在醫院招待所,但已身無分文,只好向服務員借了100元,用以支付食宿費。次日,輕生女子的家人趕到醫院,向張某表示感謝。請回答張某咨詢的下列問題:1.張某與輕生女子之間存在何種民事法律關系?3 .張某的照相機被損壞以及治療自己傷口的費用女子應否償付?為什么?4 .張某為女子支付的醫療費等費用能否請求女子償付?為什么?5 .張某向服務員借的100元,應當由誰償付?為什么?6 .張某能否請求女子給付一定的報酬?為什么?7 .張某應否賠償女子衣服損失?為什么?8 .案例21、因張某的救助行為使二者之間發生無因
6、管理關系。2、應當由女子償付,因為此系張某實施管理行為所造成的,而且張某自己沒有過失;或答“此系實施無因管理而發生的損失和合理的費用”。3、能。因為此為張某在管理事務中支出的必要費用。4、由女子償付。因受益人對無因管理行為中發生的正當債務有清償之義務。或答由張某償付。因該款系張某所借,基于合同的相對性原理。5、不能。因為無因管理是無償性的。6、不應賠償。因為此系在緊急情況下無過失造成。9 .案例題3王某與張某育有二子,長子王甲,次子王乙。王甲娶妻李某,并于1995年生有一子王小甲。王甲于1999年5月遇車禍身亡。王某于2000年10月病故,留有與張某婚后修建的面積相同的房屋6間。王某過世后張某
7、隨兒媳李某生活,該6間房屋暫時由次子王乙使用。2000年11月,王乙與曹某簽訂售房協議,以12萬元的價格將該6間房屋賣給曹某。張某和李某知悉后表示異議,后因王乙答應取得售房款后在所有繼承人間合理分配,張某和李某方表示同意。王乙遂與曹某辦理了過戶登記手續,曹某當即支付購房款5萬元,并答應6個月后付清余款。曹某取得房屋。如本案繼承人之間對如何分配遺產發生爭議,請回答:1 .王某過世后留下的6間房屋應由哪些人分配?各自應分得多少?為什么?2 .王乙與曹某簽訂的售房協議是否有效?為什么?3 .案例31 .張某、王乙、王小甲。其中,張某分得4間,王乙、王小甲各分得1間。因該6間房系王某與張某的夫妻共同財
8、產,被繼承人王某死后,張某應分得其中的3間,其余3間房作為遺產在第一順序繼承人間平均分配。第一順序的繼承人有張某、王乙、王甲,因王甲先于王某死亡,其子王小甲享有代位繼承權,故余下3間房中張某、王乙、王小甲應各分得1間。2 .有效。該6間房雖屬共有財產,但轉讓協議已經其他共有人張某及王小甲的監護人李某同意。三、律師刑事辯護實務分析題4.案例題4甲男與乙男于2009年7月28日共謀入室搶劫某中學暑假留守女教師丙的財物。7月30日晚,乙在該中學校園外望風,甲翻院墻進入校園內。甲持水果刀闖入丙居住的房間后,發現房間內除有簡易書桌、單人床、炊具、餐具外,沒有其他貴重財物,便以水果刀相威脅,喝令丙摘下手表
9、(價值2100元)給自己。丙一邊摘手表一邊說:“我是老師,不能沒有手表。你拿走其他東西都可以,只要不搶走我的手表就行。”甲立即將刀裝入自己的口袋,然后對丙說:“好吧,我不搶你的手表,也不拿走其他東西,讓我看看你脫光衣服的樣子我就走。”丙不同意,甲又以刀相威脅,逼迫丙脫光衣服,丙一邊順手將已摘下的手表放在桌子上,一邊流著淚脫完衣服。甲不顧丙的反抗強行摸了丙的乳房后對丙說:“好吧,你可以穿上衣服了。”在丙背對著甲穿衣服時,甲乘機將丙放在桌上的手表拿走。甲逃出校園后與乙碰頭,乙問搶了什么東西,甲說就搶了一只手表。甲將手表交給乙出賣,乙以1000元價格賣給他人后,甲與乙各分得500元。請根據刑法規定與
10、刑法原理,分別對甲乙的共同行為、甲的行為、乙的行為進行全面分析并相應地提出辯護意見要點。4.案例題4(一)關于甲和乙的行為1 .甲、乙構成搶劫罪共犯。因二人有搶劫的共同故意和搶劫的共同行為。甲為主犯,乙為從犯,對于從犯乙應當從輕、減輕或者免除處罰。2 .甲、乙二人的犯罪形態不同:(1)甲的搶劫屬于犯罪中止。因為在當時的情況下,甲完全能夠達到搶劫既遂,但他自動放棄了搶劫行為;由于搶劫中止行為沒有造成任何損害,所以,對于甲的搶劫中止,應當免除處罰。(2)乙的搶劫屬于犯罪未遂。甲的中止行為對于乙來說,屬于意志以外的原因。對于未遂犯乙,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。(二)關于甲的行為1 .甲逼迫丙脫
11、光衣服并猥褻丙的行為,成立強制猥褻婦女罪。2 .甲乘機拿走丙手表的行為,成立盜竊罪。因為拿走手表的行為完全符合盜竊罪的構成要件。拿走手表已不屬于搶劫罪中的強取財物的行為,即不屬于因暴力、脅迫或其他方法壓制或足以壓制了被害人反抗而取得手表的情形。所以,不能將取得手表的事實評價在搶劫罪中,而應另認定為盜竊罪。(三)關于乙的行為1 .乙的行為不成立盜竊罪。乙客觀上為甲盜竊手表起到了一定作用(望風),但乙并不明知甲會盜竊財物,所以,乙并不與甲構成盜竊罪的共犯。2 .基于同樣的理由,乙的行為也不成立強制猥褻婦女罪的共犯。3 .乙將手表賣與他人的行為不成立銷售贓物罪。銷售贓物罪是指代為銷售他人犯罪所得的贓
12、物,對于銷售自己犯罪所得的贓物的行為并不成立銷售贓物罪。乙雖在事實上銷售了甲盜竊所得的財物,但乙是誤以為該手表為與甲共謀搶劫所得的財物,并不知道手表是甲單獨犯罪所得的財物,所以,乙沒有代為銷售他人犯罪所得贓物的故意,不成立銷售贓物罪。五、律師行政訴訟代理實務分析題5.案例題5甲公司于1995年獲得國家專利局頒發的9518號實用新型專利權證書,后因未及時繳納年費被國家專利局公告終止其專利權。1999年3月甲公司提出恢復其專利權的申請,國家知識產權局專利局于同年4月作出恢復其專利的決定。2000年3月,甲公司以專利侵權為由對乙公司提起民事訴訟。訴訟過程中,乙公司向專利復審委員會提出請求,要求宣告9
13、518號專利權無效。2001年3月1日,專利復審委員會作出維持該專利有效的審查決定并通知乙公司。現乙公司欲提起行政訴訟,請回答下列問題:1 .如乙公司對恢復甲公司專利權的決定提起行政訴訟,其是否具有原告資格?為什么?2 .如乙公司于2002年4月對恢復甲公司專利權的決定提起行政訴訟,是否超過行政訴訟的起訴期限?為什么?3 .如乙公司對專利復審委員會的決定不服,是否可以向人民法院起訴?如果可以起訴,專利法對訴訟時效期限是如何規定的?4 .專利法對專利權的恢復未作出任何規定,假設被告在訴訟中提出“恢復專利權的行為屬于合法的自由裁量行為”,是否成立?為什么?5 .案例51、乙公司具有提起行政訴訟的原
14、告資格,或乙公司有權對恢復專利權的行政行為提起行政訴訟。因為專利局恢復甲公司的專利權對乙公司將要或必然產生損害,乙公司與恢復專利權的行政行為具有法律上的利害關系或法律上的權利義務關系。2、乙公司于2002年4月提起行政訴訟已經超過起訴期限。因為乙公司自從2001年3月1日起已經知道或者應當知道提起行政訴訟的訴權或起訴期限,按照行政訴訟法及最高人民法院司法解釋的規定,原告的起訴期限為三個月,從知道或者應當知道具體行政行為作出之日起計算。3、可以起訴。對專利復審委員會決定不服的,專利申請人或宣告專利權無效請求人可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴。4、被告在訴訟中提出“恢復專利權的行為屬于合
15、法的自由裁量行為”的觀點(說法、主張)不成立。因為按照依法行政原則中職權法定的要求,行政行為必須有明確的法律授權。由于法律對被告沒有恢復專利權的授權,所以其行為不屬于合法的行政自由裁量行為。五、司法文書文書寫作題2003年1月2日上午時,甲市大地公司汽車司機陳某將公司的小汽車一輛停放在甲市新興酒店內指定的停車場。陳鎖好車門后,擬提水擦車做好出車準備。此時,正在該酒店大廳門前值班的接待員武某向陳索要車門鑰匙,欲車內聽錄音機,陳未允。武尾隨陳后再三懇求,并保證只聽錄音絕不開車。陳便將車門鑰匙交給武某,然后離開去打水。武進入車內,打開錄音機后,又將汽車發動起來。車開動后,武把握方向不穩,將車撞到酒店營業廳前的水泥柱上。為修復該車損壞部件,大地公司共支付修理費5600元(有單證為據);因汽車損壞不能使用,大地公司支付了出租汽車費1600元。此外,司機陳某因汽車損壞,減少獎金收入150元。大地公司(車主)尚未向保險公司交納本年度應為該車支付的保險費。請根據以上事實,以甲市大地公司為原告代書民事起訴狀。要求:(1)文書項目齊全、格式正
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