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文檔簡介
1、2018二級建造師法律法規復習重點第一章建造師管理制度第一節建造師管理制度一、注冊管理概念:注冊建造師1、資格證書是指通過考核認定或考試合格取得的有效證件。按規定注冊取得注冊職業證書和職業印章的專業技術人員2、未取得注冊職業證書的職業印章的,不得擔任大中型建設工程項目的施工單位項目負責人,不得 以注冊建造師的名義從事相關活動。一(言下之意:小型工程的項目負責人不一定需要建筑師擔任)相關考題1、下列有關建筑師執業的行為中,合乎我國有關管理規定的是( 口)A、李某參加了建造師執業資格考試,在得知考試成績通過后即以建造師的名義在某工程項目中擔任 項目經理。B、王某從事項目管理工作多年,并以取得一級項
2、目經理資質證書,經所在單位同意,以建造師的名 義在當地的一個項目上擔任項目經理。C陳某參加了建造師的執業資格考試,沒有通過,但其單位急需用人,仍然聘任其為小型項目工程 的項目經理。D、吳某參加了建造師的執業資格考試, 雖然沒有通過,但其單位因急需用人仍然以建造師的名義聘 任其為某工程的項目經理。2、取得建造師執業資格證書的人員,以建造師的名義執業的前提規定( B )A、備案 B、注冊 C 、審批 D、認證3、萬某2006年9月參加全國二級建造師資格考試,假如他成績合格,就可以( C )A、以建造師的名義擔任在建設工程項目施工的項目經理。B、通過注冊取得建造師執業資格證書。C取得建造師執業資格證
3、書、通過注冊以建造師的名義執業。D取得建造師執業證書和執業印章。(一)注冊申請注冊的受理,審批,核發方:省、自治區,直本害市人民政府建設主管部門。核發證書后30日內報國務院建設主管部門備案。例題:張某受聘于上海閔行區某工程施工單位,2006年1月在上海浦東新區報名參加二級建造師考試,2007年4月在江蘇南通某項目工作期間,獲悉其建造師考試合格,并已取得資格證書。張某所 在工作單位工商注冊在上海奉賢。則張某(D )A、可以自行向南通市建設主觀部門申請注冊。B、因當通過其所在單位向上海事或江蘇省建設主觀部門申請注冊。G因當通過其所在單位向奉賢取建設主觀部門申請注冊。D只能通過其所在單位向上海建設豐
4、管部門申請注冊。1、初始注冊申請條件:經考核認定或考試合格取得資格證書;受聘于一個相關單位;達到繼續教育要求;沒有明確規定不予注冊的情形。規定:初始注冊申請者,可自資格證書簽發之日起3年內提出申請。逾期未申請者,須符合本專業繼續教育的要求后方可申請初始注冊。2、延續注冊注冊有效期滿(3年)后需繼續執業的,應當在注冊有效期屆滿30日前,按照規定申請延續注冊。延續注冊的,有效期為3年。3、變更注冊在注冊有效期內,注冊建造師變更執業單位,應當與原聘用單位解除勞動關系,并按照規定辦理變更注冊手續,變更注冊后仍延續原注冊有效期。4、增項注冊注冊建造師需要增加執業專業的,應當按規定申請增項注冊,并提供相應
5、的資格證明。前提:須在同一單位內申請注冊。PS:以上注冊需提交的材料見書P2-P3,其間只有變更注冊需要提交執業印章例題:1、以下建造師注冊手續中應當提交執業印章的是(_C)oA、初始注冊 B、延續注冊 C、變更注冊 D、增項注冊2、工程師李某經考試合格取得建造師執業資格證書后工作單位變動,通過新聘用單位進行的注冊屬于(A )。A初始注冊 B、延續注冊 C、變更注冊 D、增項注冊3、工程師肖某取得建造師執業資格證書后,因故沒能在3年內申請注冊,3年后必須(B )方可申請初始注冊。A、重新取得執業資格 B、提供達到繼續教育要求的證明材料C、提供新的業績證明 D、符合繼續執業的條件4、注冊建造師延
6、續執業,應在注冊有效期滿 30日前申請延續注冊,延續注冊的有效期為(B ) 年。A、2 B 、3 C 、4 D 、55、注冊建造師衛某2006年1月辦理了延續注冊,2007年1月因工作調動而辦理了變更注冊,變 更后他的注冊證書和執業印章在(A )年內有效。A、2 B、3 C 、4 D 、5而:變更注冊后延續原注冊有效期,由于已經辦理過延續注冊,并且已經過了一年,總有效期3年減去一年還有二年,所以選 A答案。6、(多選題)申請建造師初始注冊的人員應當具備的條件是( A、B、D E )A、經考核認定或考試合格取得執業資格證書B、受聘于一個相關單位G填寫注冊建造師初始注冊申請表(注意:這是注冊時提交
7、的資料)D達到繼續教育的要求E、沒有明確規定的不予注冊的情行(二)不予注冊 重點:見本筆記本P 對比表申請人有下列情形之一的,不予注冊:1、不具有完全民事行為能力的;2、申請在2個或2個以上單位注冊的;3、未達到注冊建造師繼續教育要求的;4、受到刑事處罰,刑事出發尚未完畢的;5、因執業活動受刑事處罰,自刑事處罰執行完畢之日起至申請注冊之日不滿5年的;6、因第5項規定以外的原因受到刑事處罰,自刑法執行完畢之日起到申請注冊之日不滿3年的;7、被吊銷注冊證書,自處罰決定之日起到申請注冊之日止不滿 2年的;8、在申請注冊之日前3年內擔任項目經理期間,所負責項目發生過重大質量和安全事故的;9、申請人聘用
8、單位不符合注冊單位要求的;10、 年齡超過65周歲的;11、 法律法規規定不予注冊的其他情形。PS:記憶方法:關鍵詞關系例: 因執業活動受刑罰執行完不滿5年 不予注冊其他原因受刑罰執行完不滿3年吊銷注冊證書不?f2年注冊之日前3年發生質量安全事故工(三)注冊證書和執業印章失效的情形1、聘用單位破產的;2、聘用單位被吊銷營業執照的;3、聘用單位被吊銷或者撤回資質證書的;4、已與聘用單位解除聘用合同關系的;5、注冊有效期滿且未延續注冊的;) 這些情行都將被注銷注冊證書和執業印章6、年齡超過65周歲的;7、死亡或不具有完全民事行為能力的;8、其他導致注冊失效的情形。J(四)收回注冊證書和執業印章的情
9、形(又稱:注銷證書和執業印章的情形)有下列情形之一的,由注冊機關辦理注消手續,收回注冊證書和執業印章或者公告其注冊證書和執業印章作廢:1、規定的印章失效的情形發生:既(三)的 8個情形2、依法被撤銷注冊的;3、依法被吊銷注冊證書的;4、受到刑事處罰的;5、法律法規規定應當注銷注冊的其他情形。例題:1、某2007年取得建筑師注冊證書和執業印章,2008年趙某所在單位因違法活動被吊銷營業執照和 資質證書,主管部門應對趙某作出(D )的決定。A、不予注冊 B、撤消注冊C 、吊銷注冊D 、注銷注冊2、因執業活動受到刑罰處罰的人員,處罰完畢滿( D )年,才能申請建造師注冊。A 2 B、3 C 、4 D
10、 、5考點:受刑罰處罰的二個年BM, 一是因執業受刑罰滿 5年;其它原因受刑罰則是滿3年3、注冊建造師王某2006年3月1日,因違規被吊銷注冊證書,正常情況下他只能在( B )后再中 請注冊。A 2007年3月1日 B、2008年3月1日G 2009年3月1日 口、2011年3月1日考點:吊銷注冊證書后的申請年限為 2年。4、趙某于2006年9月取得建造師執業資格,但他在 2004年3月擔任項目經理時所負責的工程曾發 生重大質量事故,則他只有在(A )后才能申請注冊。A 2007 年 3 月 B、2007 年 9 月 C 、2009 年 3 月 D、2009 年 9 月二、執業管理1、執業范圍
11、原則性規定: 擔任建設工程項目施工的項目經理; 從事其他施工活動的管理工作; 法律、行政法規或國務院建設行政主管部門規定的其他業務。二級建造師可以擔任在二級及以下建筑業企業資質的建設工程項目施工的項目經理。具體規定:應受聘并注冊于一個具有施工資質的企業; 注冊建造師不得同時在二個及二個以上的建設工程項目上擔任施工單位的項目負責人; 在施工過程中形成的有關工程施工管理文件,應當由注冊建造師簽字并加蓋執業印章;施工單位簽署質量合格的文件上,必須有注冊建造師的簽字蓋章。2、注冊建造師的權利與義務:(書P4-P5閱讀了解即可)權利與義務中都有的一條是:接受繼續教育(既是權利也是義務)1、取得建造師執業
12、資格證書的人員,應當受聘并注冊于一個具有( D )資質的企業。A、特級 B、一級 C 、甲級 D 、建設工程服務2、關于注冊建造師的執業活動,下列說法中正確的是(B )。A、施工單位的注冊建造師,最多只能同時擔任二個項目施工的負責人。R可以從事項目總承包管理、施工管理、建設工程項目管理服務、建設工程技術咨詢。G經受聘單位同意,臨時出借注冊證書和執業印章。D在保證執業成果質量的前提下,以建造師的名義從事第二職業。3、注冊建造師有權(D )。A、超出聘用單位業務范圍內從事執業活動。R在二個或二個以上單位受聘或執業。G允許信得過的人以自己的名義從事執業活動。D對本人執業活動進行解釋和辯解。4、建造師
13、脫離建設工程施工管理及相關工作連續二年以上的,應(?)注冊。A、中止 B 、變更 C、重新 D 、注銷4、吳某通過考試取得建造師資格證書后,可以受聘到建設工程( A、B、G D)單位。A、勘察 B、設計 C、施工監理 D、招標代理 E、材料供應注意:材料供應不屬于建設工程單位,所以 E答案是錯的。6、(多選題)根據建造師執業資格制度暫行規定,建造師的職業范圍包括(B、G D )。A、擔任工商管理工作。B、擔任建設工程的項目經理。C、從事其他施工活動的管理工作。D法律、建設法規或國務院建設行政主管部門規定的其他業務。E、地方政府根據當地實際需要規定的其他業務。7、(多選題)下列選項中(A、B、D
14、 )是注冊建造師享有的權利。A使用注冊建造師名稱。B、保管和使用本人注冊證書和執業印章。G在執業范圍外從事相關的執業活動。(不允許)D 對侵犯本人權利的行為講行申述。E、介入與自己有厲害關系的商務。(不允許)8、(多選題)下列選項中(A、B、D )是注冊建造師享有的義務。A遵守法律、規范和有關規定,恪守職業道德。B、執行技術標準、規范和規章。C、能力較強者應擔任二個以上建設工程項目施工的負責人。(不允許)D 保守在執業中知悉的國家機密及他人的商業秘密。E、對本人活動進行解釋和辯解。(這條是權利)PS:多選題的計分是每選對一個給 0.5分,選錯全部沒分,所以當已經有把握選對了二個,第三和 第四個
15、答案寧可放棄,除非你有全部把握。多選題一般一題是二分。當選了一個答案,第二個沒把握也要賭一下,選你最有把握的一個,以0.5賭2分還是合算的。言之,在有把握選對了二個答案時,其他的答案可以放棄的,失分不會多的。9、王某于2006年11月通過建造師資格考試,2007年6月1日進行了注冊,并取得注冊證書。則下 列表述正確的有(B> D E )。A、王某須在3年內申請初始注冊。(題中已經說明進行了注冊,所以這句話是對,但是不適用本題 答案)B、王某申請延續注冊時應提交原注冊證書。C、2007年11月王某變更到另一家企業,則變更注冊后的注冊有效期為3年。(錯:變更后的有效期延續原注冊有效期)D 王
16、某的初始注冊有效期至 2010年5月31日。E、因增加執業專業,王某申請增項注冊。10、在下列個項中,不予注冊的情形包括(A、D E )。A、甲某曾于1年前因犯罪被判處管制2年。(執行中)B、乙某5年前因故意傷害罪被判處拘役6個月。(執行已完)C、內某今年已經63周歲。(未到65周歲)D 丁某去年擔任項目負責人其間,該項目發生重大安全事故。E、戊某因事故中受傷,被鑒定為限制民事行為能力的人。12、 下列關于各位建造師的表述,屬于應收回建造師執業證書和執業印章的情形有(A、RE )。A趙某年齡已經滿65周歲。R錢某所注冊施工企業被吊銷營業執照。G孫某曾于10年前受過刑事處罰。D李某申請在二個以上
17、施工企業注冊執業。(這一條是不予注冊的條款)E、周某在事故中死亡。三、執業工程規模標準(這一項規定將被取消估計不會考)只要記:共14個專業的工程規模標準 四、監督管理1、管理部門縣級以上人民政府建設主管部門和有關部門履行監督檢查職責時有權采取下列措施: 要求被檢查人員出示注冊證書;(檢查中不得:暫扣、收繳、吊銷注冊證書)要求被檢查人員所在聘用單位提供有關人員簽署的文件及相關業務文檔; 就有關問題詢問簽署文件的人員; 糾正違反有關法律、法規、本規定及工程標準規范的行為。2、管理措施之撤銷注冊(書 P6重點理解)重點記憶:注冊建造師違法從事相關活動的,查處地:違法行為發生地。誰發證,誰撤銷。撤銷的
18、其他情形(書P6)(注:都是非正常渠道獲得注冊證書的情況)練習題:1、何某受聘于上海閔行某工程施工單位,2006年9月在上海獲得建造師證書;2007年4月在江蘇南通某項目工作其問,串通監理降低工程質量。何某所在單位工商注冊在上海奉賢。則(D )的建設行政主管部門應依法對何某查處。A、閔行區 B、奉賢區 C、上海市 D、南通市要點:案發地 查處地2、(多選題)經注冊的建造師因(A、E ),將由原注冊管理機構注銷注冊。A發生工程建設重大安全事故。R工地管理混亂,被主管部門通報批評。G變更執業單位。D工作需要,同時在本公司承包的 2個項目上擔任項目經理。E、受賄行為被判有期徒刑一年、緩期二年執行。注
19、意:D項是禁止行為,但不屬于吊銷注冊的情形。3、縣建設行政主管部門在執行監督中,發現建造師丁某在執業活動中涉嫌違法違規。則縣建設 行政主管部門無權采取的措施包括:(A )。A吊銷丁某的執業證書。(違反了誰發證吊銷)R要求丁某所在單位提供丁某簽署的文件及相關業務文檔。(屬正確行為)G要求丁某就其簽署的文件中存在的問題如實回答。(屬正確行為)D將丁某的違法違規情況和處理結果告知丁某的注冊機關。(屬正確行為)4、劉某2007年取得建造師注冊證書和執業印章,2008年劉某與所在單位解除勞動合同并開始 在新單位上班,則(D )。A、劉某應辦理注銷注冊手續,同時由新單位重新提出注冊申請。R劉某原來單位提出
20、注銷注冊申請,新單位提出新注冊申請。G劉某因提出變更注冊申請,同時執業印章繼續有效。劉某因提出變更注冊申請、同時執業印章失效。難點:不予注冊、吊銷注冊、撤消注冊、注銷注冊的區別與適用情形不予注冊撤消注冊注銷注冊1、不具有完全民事行為能力1、注冊人員濫用職權準予注 冊的1、單位破產、吊銷營業執照 或資質證書的2、申請二個或二個以上單位 注冊2、超越法定職權準予注冊的2、已與單位解除聘用合同的3、未達到繼續教育要求3、對不符合條件的申請人準 予注冊的3、注冊有效期滿未延續注冊4、受到刑事處罰執行中(注 意不同起因的年限不同)4、申請人以欺騙、賄賂等手 段獲得注冊的4、年齡超過65周歲5、被吊銷證書
21、未滿 2年5、其他5、撤消注冊的6、前3年發生過重大質量安 全事故6、吊銷注冊證書的7、聘用單位不符合要求7、執業中受到刑事處罰的8、年齡超過65周歲8、死亡或喪失民事行為能力9、其他PS:以上都是不止當手段取得 所以要撤消改正錯誤的發放9、其他第二節 法律體系和法的形式一、法律體系(也稱部門法體系)法律體系包括法律部門 憲法部門:包括:國家機關組織法、選舉法、民族區域自治法、特別行政區基本法、授權法、立法法、國籍法 等附屬的低層次的法律。憲法是整個法律體系的基礎。民法:民法是調整作為平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間的財產關系和人身關系的法 律。主要有:1、民法通則2、單行民事法律
22、:合同法、擔保法、商標法、著作權法、婚姻法等商法:是調整平等主體之間的商事關系或商事行為的法律。主要包括:公司法、證券法、保險法、票據法、企業破產法、海商法等注:我國實行“民商合一”的原則。商法雖然是一個相對獨立的法律部門,但民法的許多概 念,規則和原則也通用于商法。經濟法:經濟法是調整國家在經濟管理中發生的經濟關系的法律。包括:建筑法、招標投標法、反不正當競爭法、稅法等。行政法:是調整國家行政管理活動中各種社會關系的法律規范的總和。包括:行政處罰法、行政復議法、行政監察法、治安管理處罰法等。勞動法與社會保障法:勞動法是調整勞動關系的法律,包括:勞動法社會保障法是調整有關社會保障、社會福利的法
23、律,包括:安全生產法、消防法。自然資源與環境保護法:書P7刑法: 書P8訴訟法:書P8有關習題(A )而形成的內1、法律體系是一國的全部現行法律規范,按照一定的標準和原則,劃分為不同的 部和諧一致,有機聯系的整體。A 法律部門 B、法律形式 C、法律等級 D、法律規范 2、下列與工程建設相關的法規,屬于民法的是( C )。C 、合同法(民法)D 、安全生產法(社會保障法)A、建筑法 B、環境保護法(經濟法)(環境保護法)3、社會保障法是調整有關社會保障、(B )的法律,包括安全法、消防法等。A、社會治安B 、社會福利C 、社會秩序D、社會環境4、自然資源與環境保護法是關于保護環境和自然資源、(
24、 C )和其他公害的法律。A社會治安B 、社會福利C 、防治污染D、社會環境5、(多選題)我國的法律體系(部門法體系)通常包括:憲法、民法、商法、經濟法、行政法以及 (C、D E )。A行政法規 B、地方性法規 C、勞動法與社會保障法D自然資源與環境保護法E 、刑法與訴訟法二、法的形式PS:掌握法的縱向和橫向效力1、法的縱向效力::地方性法規f 地方政府規章部門規章2、法的橫向效力:新法優先于舊法特別法優先于一般法不溯及既往原則(溯:回溯、追溯,逆的意思)3、法的制定一切法律、行政法規和地方性法規都不得與憲法相抵觸。法律的效力低于憲法,但高于其他的法。行政法規的效力低于憲法和法律。 地方性法規
25、具有地方性,只在本轄區內有效,有效力低于法律和行政法規。 行政規章包括:部門規章和地方政府規章部門規章的效力低于法律、行政法規。廣法律、行政法規。地方政府規章的效力低于彳、同級或上級地方性法規。法的制定機關:憲法全國人大法律全國人大及常委會法律解釋:全國人大常委會(全國人大不負責法律解釋)司法解釋:最高法院(司法解釋與法律解釋有根本的不同行政法規國務院地方性法規省、較大市人大及常委會民族自治地方人大自治條例和單行條例A 合稱“法規”部門規章國務院各部委q合稱行政規早地方政府規章 省、較大市政府PS:k 適用地方法規,國務院決定。地方性法規與部門規章之間的沖突解決:V適用部門規章,國務院提請全國
26、人大常委會裁定。部門規章與地方政府規章之間的沖突解決:國務院決定。新的一般規定與舊的特別規定之間的沖突解決:制定機關裁決。例題:1、法律效力等級是正確適用法律的關鍵,下述法律效力排序正確的是( D )。A、國際條約 憲法行政法規司法解釋B、法律 行政法規 地方性法規 部門規章C、行政法規 部門法規 地方性法規 地方政府規章D 憲法 法律行政法規 地方政府法規2、行政規章是由(D )制定的法律規范性文件,包括部門規章和地方政府規章。A、地方人民政府B、最高國家行政機關 C、國務院 D、國家行政機關3、地方法規是指省、自治區、直轄市以及省、自治區人民政府所在地的市和經國務院批準的較大的市的人民代表
27、大會極其常委會,在其(B )規定的法律規范性文件。A、管轄范圍內 B、法定權限內 C、行政區劃內D 、轄區內4、部門規章與地方政府規章之間的效力關系為( D )。A、部門規章高于地方政府規章B、部門規章低于地方政府規章C、部門規章與地方政府規章具有同等效力D二者不可比PS:這題,我也弄不明白5、下列關于法的表述中,不正確的是(C )。A、法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、規章一般不溯及既往。B、地方性法規的效力高于本級和下級地方政府規章。C、特別規定與一般規定不一致的,適用一般規定。D新的規定與舊的規定不一致的,適用新的規定。6、(多選題)建設法規的表現形式多種多樣,以下屬于建設
28、法規形式的有(A、B、C )。A、某省人大常委會通過的建筑市場管理條理。(地方性法規)B、建設部發布的注冊建造師管理辦法。(部門規章)C、某省人民政府制定的招投標管理辦法(地方政府規章)D某市人民政府辦公室下發通知要求公辦學校全部向外來工子女開放,不收取任何贊助費用。E、某省建設行政主管部門下發的加強安全管理的通知PS:要點:通知不是法規的形式第三節民法一、民事法律關系什么是法律關系:法律關系的本質是受到法律調整的權利和義務關系。法律關系的產生、變更和終止是指由于出現了某些法律事實,當事人之間的權利義務得以發 生、變化或消滅。民法:(書P7)民法是調整作為平等主體的公民之間、法人之間、公民和法
29、人之間的財產關系和人身關系的法 律。民事法律關系是由民法規范調整的以權利義務為內容的社會關系,包括人身關系和財產關系。(民事法律關系是平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關系。)廠財產所有關系(如:所有權)r 財產關系 ”財產流轉關系(如:債權)民事法律關系人格關系(如:姓名、名稱、名譽等)工人身關系 j、身份關系(如:收養、監護等)法律關系都是由法律關系主體、法律關系客體、法律關系內容三個要素構成,缺少其一就不構成 法律關系。(一)民事法律關系主體:是指民事法律關系中享受權利、承擔義務的當事人和參與者,包括自然人、法人和其他組織。1、自然人:自然人作為民事主體的一種,
30、能否通過自己的行為取得民事權利、承擔民事義務,取決 于其是否具有民事行為能力。所謂民事行為能力,是指民事主體通過自己的行為取得民事權利、承擔民事義務的資格。民事行為能力分為:完全民事行為能力、限制民事行為能力、無民事行為能力三種。PS:注意:民事權利能力和民事行為能力的區別:自然人的民事權利能力始于出生終于死亡;而民事行為能力則取決于年齡和精神健康狀況。民事權利一般權利能力出生一死亡(如:繼承)民事行為能力無民事行為能力W 10周歲,或完全不能辨認自己行為的限制民事行為能力10周歲18周歲,或不能完全辨認自 己行為的完全民事行為能力18周歲,或16周歲一18周歲自食其 力的如:婚姻特殊權利能力
31、2、法人:法人是具有民事權利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組 織。注:法人w法人代表法人不是平時講的意義上的“人”“能獨立承擔責任”是法人不同與其他非法人組織的核心特征。法人應當具備4個條件:i. 依法成立;ii. 有必要的財產和經費;iii. 有自己的名稱、組織機構和場所;iv. 能獨立承擔民事責任。法人特征:法人具有獨立的人格、獨立的財產、獨立的責任法人也具有行為能力,法人的民事行為能力是法律賦予法人獨立進行民事活動的能力,其行為 總是有限的。由其成立的宗旨和業務范圍所決定。法人的行為能力始于法人的成立而終于法人的撤 銷。3、其他組織(又稱非法人組織):法人以外的
32、其他組織。如:合伙制的企業、分公司(二)民事法律關系客體民事法律客體是指民事法律關系之間權利與義務所指向的對象。了解:法律關系客體的種類包括:財、物、行為、智力成果財:一般指資金及各種有價證券物:法律關系主體支配的、在生產和生活所需要的客觀實體。法律意義上的“物”應具備的條件:人可以控制、有經濟價值行為:作為法律關系客體的行為是指義務人所要完成的能滿足權利要求結果。這種結果表現為二種:i. 物化的結果(房屋、道路、道路等建設工程項目)ii. 非物化的結果(如:企業對員工的培訓行為)智慧成果:是指通過某種物體或大腦記載下來并加以流傳的思維成果例如:文學作品智力成果屬于非物質財富,也稱精神產品(三
33、)民事法律關系內容:是指法律關系主體之間的法律權利和法律義務。分為:法定的權利和義務約定的權利和義務關于民事權利之:支配權、請求權、形成權、抗辯權的概念(有助于對課程內容的理解)民事權利概念例支配權對權利標地的直接支配而不受他人物權、知識產權、人身權非法干涉的權利請求權青求他人為或不為一定行為的權利債權形成權依自己的行為,使自己與他人之間的 法律關系發生變動的權利撤消權、解除權、追認權抗辯權依法對抗他人請求權的權利同時履行抗辯權、先履行抗辯 權、不安抗辯權、先訴抗辯權PS:總結fr自然人主體 法人 其他組織民事法律關系構成要素 , 客體民事權利 內容L民事義務法律關系客體體現出設定法律關系的目
34、的;法律關系內容決定著法律關系的性質。習題:1、以下不可能成為民事法律關系主體的是( D)。A、無民事行為能力的人(屬于自然人)B、無國籍的人(屬于自然人)C、稅務局 (屬于法人)D、董事會(既不是法人也不是其他組織)PS:這題比較刁鉆,大概記住答案吧2、決定民事法律關系性質的是民事法律關系的( C )。A主體 B、客體 C、內容 D、要素3、法律關系的產生,是指法律關系主體之間形成了一定的( A )關系。A、權利和義務B、合法C、合同 D、財產4、作為法律關系客體的行為是指( C )所要完成的能滿足權利人要求的結果,這種結果表現為物 化結果和非物化結果。A、行為人B、能力人 C、義務人D、權
35、利人5、(多選題)根據民法通則第55條、第56條的規定,民事法律行為應當具備的條件是:法律行 為主體具有相關的民事權利能力和行為能力。以及(A、B、D )。A、行為人意思表示真實:B、行為內容合法:C、行為人合法;D、行為形式合法:E、行為執行合法;6、以下關于民事權利和義務表述正確的是( D )。A、權利是指法律關系主體有權進行各種活動;B、義務是指法律關系主體必須按合同約定承擔應負的責任;C、權利和義務主體都是特定的;D、權利和義務都是相對應的:7、以下(B )不屬于法律關系客體。A、在建工程;B、抗辯權(屆干民事權利)C、侵權行為;D、商業秘密;8、(多選題)甲建筑公司承接由乙房地產公司
36、的 5棟住宅樓的施工業務,甲與乙簽定了工程承包合同。 隨即甲建筑公司向內設備租賃公司租用鋼管10噸,挖掘機一臺,并簽定了租賃合同。在以上的工程承包合同及租賃合同中,屬于法律關系客體的有( B、D、E )。A、5幢住宅樓的銷售權;(既不是合同范圍內,此外權也不屬于客體的種類)B、建告住宅樓的施工行為: (行為)=C、10噸鋼管所有權;(所有權不是客體,如果答案改為“ 10噸鋼管”,就是“物”屬于客體的種類之一,就要選進答案)D、10噸鋼管的使用權:(行為)E、校掘機的使用權:(行為)9、下列(D )不能夠成為法律意義上的“物”。A、國有土地;B、水流; C、礦藏; D、太陽(人不能控制、無價)1
37、0、民事主體所享有的權利和應承擔的義務是民事法律關系的( D )。A、概念;B、客體; C、結果D、內容(四)民事法律關系的變更構成法律關系的三個要素如果發生變化, 就會導致這個特定的法律關系發生變化, 所以,法律關 系的變更分為:主體變更主體數目發生變化主體改變(又稱合同轉讓),客體變更客體范圍變更客體性質的變更J內容變更權利增加權利減少(五)民事法律關系的終止:是指民事法律關系主體之間的權利義務不復存在,彼此喪失了約束力。1、自然終止。(目的達到)法律關系的終止分為 2、協議終止(目的沒有實現,雙方共同行使解除權)- 3、違約終止(單方行使解除,目的沒有實現)主體一方違約發生不可抗力:不承
38、擔違約責任。習題:1、甲公司決定向乙公司購買一批進口鋼材,簽定合同前,甲得知乙新到一批采用新技術生產的進口鋼材,于是決定改購買這批新品種的鋼材。甲乙之間法律關系的變化屬于( B )。A、主體變更;B、客體變更:C、權利變更; D、義務變更2、當事人一方破產導致的民事法律關系終止稱為(D )A、自然終止;B、破產終止;C、協議終止;D、違約終止PS:關于法律事實i. 違法行為、違約行為均屬于法律事實;ii. 法律關系的產生需要有法律事實的出現,法律事實變更、終止同樣需要有法律事實出現。二、民事法律關系行為的成立要件(一)民事法律行為的概念:民事法律行為,是指公民或者法人設立、變更、終止民事權利和
39、民事義務的合法行為。(二)要式法律行為和不要式法律行為1、要式法律行為指法律規定應當采用特定形式的民事法律行為。2、不要式法律行為指法律沒有規定特定形式,采用書面、口頭或其他任何形式均可成立的民事法律 行為。(三)民事法律行為的成立要件1、法律行為主體具有相也的民事權利能力和行為能力I“如果改為“完全的”則是錯誤的說法2、行為人意思表示其是指效果意思與表示意思一致)X如果改為“一致”則是錯誤的說法3、行為內容合法不得與法律、行政法規的強制性或禁止性規范相抵觸不得違背社會公德,不得損害社會公共利益4、行為形式合法習題:1、民事活動中,當事人意思表達真實是指行為人(D )。A、言行要有法律根據;
40、B、作出承諾;C、語言規范;8、是指效果意思與表示意思一致;2、一下不屬于民事法律行為成立的要件是(A )。A、行為人具有完全民事行為能力(應該是相應的)R行為人意思表達真實;G行為內容合法,并不違反社會公共利益;D、不存在以合法形式掩蓋非法目的;3、以下屬于民事法律行為的是( A )。A、招標人甲以侵權為由追究投標人的串通投標行為。R建設單位乙依法進行報建登記(不屬于設立民事權利于義務的行為)G分包商內與施工隊長張某訂立內部承包協議(違法行為)D、丁某與女友相約去看電影(屬于事實行為)4、民事法律行為,是指公民或者法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合作關系,下列屬于民事法律行為的是(B
41、 )。A、某施工企業被迫與工程所在地的一家勞務公司訂立一份高于市場價的砂子運輸合同。B、某施工單位委托一工程咨詢公司負責項目的索賠服務。C、為了謀取中標,某施工單位與一開發企業訂立一份合作開發合同。D、某分包單位在未征得總包單位同意的情況下,將工程再次分包。5、根據合同法第270條的規定,建設工程合同應當采用書面形式。因此,訂立建設工程合同的行為屬于(D )法律行為。A、民事;B、合同;C、非要式; D、要式6、民事法律行為的形式是行為人進行( B )的形式。A、法律表小;B、意思表小;C、規范表小;D、行為表小PS:民事法律行為是以意思表示為要素的合法行為7、(多選題)下列選項中,屬于民事法
42、律行為的有( A、D、E )。A、某建筑企業與建設單位簽定施工合同:B、稅務機關征收營業稅;C、某總承包單位將主體結構分包給某施工企業;D、建設單位變更設計內容;E、甲施工單位與乙施工單位達成聯合投標協議;概念重復記憶:民事法律關系,是由民法所調整的具有民事權利義務內容的社會關系。民事行為的自愿特征:第一、民事主體有權決定自己是否參加某項民事活動,是否從事某種民事行為,是否設立、變更、終止某一民事法律關系。第二、民事主體作為民事行為的當事人, 有權依法充分自由地表達其真實意愿, 以實現其民事行 為的目的。第三、民事主體之間在從事民事行為時應當相互協商,彼此就某一民事法律關系的設立、變更、 終止
43、達成一致的協議。第四、民事主體依法自由從事民事行為,不受其他任何組織或者個人的不法干預。理解民事法律關系的內容,應當把握三點:第一、民事法律關系的內容由民事權利和民事義務構成。民事權利、是指民法所確認的民事主體享有某種民事利益的可能性。民事義務,是指民事主體依法應當為一定行為或不為一定行為從而使相 對的民事主體實現其利益的必要性。第二、民事權利與民事義務是直接相互對應的。 在任何一個具體的民事法律關系中, 一方民事主 體享有的民事權利,都需要另一方民事主體承擔相應的民事義務。第三、民事權利表現為法律保障其實現的性質,民事義務體現為法律強制其履行的特性。重點:應特別注意民事行為、事實行為和民事法
44、律行為的概念區別。1、民事行為是以意思表示為內在要素的行為;2、事實行為屬于構成行為;3、民事法律行為是以意思表示為要素的合法行為。4、民事行為包括無效民事行為、可變更可撤銷的民事行為、效力未定的民事行為和民事法律行為。(這條書上沒講,給大家參考堅強書本的理解)民事法律行為的概念和特征。民事法律行為是民事主體設立、 變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。 民事法律行為具有 卜列特征:1 .應是民事主體實施的以發生民事法律后果為目的的行為;2 .應是以意思表示為構成要素的行為;3 .應是合法行為。三、代理制度(一)代理的含義PS:代理是一種事實行為公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。代理
45、的基本結構:代理是代理人于代理權限內,以被代理人的名義向第三人意思表示或受領意思表示,該意思表示直接對本人(指被代理人)生效的民事法律行為。 被代理人】內部授權委托或法律規定代理人外部行為特征:代理人在代理權限內,以被代理人的名義實施民事法律行為; 卜二者缺一不可被代理人對代理人的代理行為,承擔民事責任。(二)代理的種類i. 委托代理:是代理人根據被代理人授權而進行的代理;ii. 法定代理:是根據法律的直接規定而產生的代理;(不需指定過程)iii. 指定代理:是根據人民法院或者所有權機關的指定而產生的代理;(需要指定過程)(和都屬于法定代理)PS:委托代理、法定代理和指定代理的關鍵區別是依據不
46、同。(三)代理人與被代理人的責任承擔1、當授權不明確時,代理人與被代理人的責任承擔(又稱:有權代理)委托書授權不明的,被代理人應當向第三人承擔民事責任,代理人負連帶責任。沒有代理權2、無權代理超越代理權的責任承擔I代理權終止后的行為(1)經被代理人追認,被代理人承擔民事責任;(2)被代理人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的,視為同意;(3)未經被代理人追認的,由行為人承擔民事責任。2、代理人不履行職責的責任承擔:(1)對給被代理人造成損害的,代理人應當承擔民事責任;(2)代理人和第三人串通,損害被代理人的利益,由代理人和第三人負連帶責任。3、代理事項違法的責任承擔:代理人和被代理人
47、負連帶責任。4、轉托他人代理的責任承擔:如果被代理人不同意轉托的,代理人對所轉托的人的行為負民事責任;緊急情況除外。(四)代理終止1、委托代理的終止:代理事務完成;)取消委托或辭去委托; 代理人死亡;I 注意:這里沒有被代理人死亡。代理人喪失民事行為能力;作為代理人、被代理人的法人終止;2、法定代理或指定代理終止:被代理人取得或者恢復民事行為能力;被代理人或者代理人死亡;代理人喪失民事行為能力;取消指定;監護關系消滅;相關習題:1、下列各項中不屬于委托代理關系終止的原因是( B )。A被代理人取消委托(屬于委托代理終止)R被代理人死亡(屬于法定代理或指定代理終止)G代理人辭去代理(屬于委托代理
48、終止)D代理人死亡(屬于委托或指定代理終止)2、以下不屬于無權代理的是(A> B C )。A沒有代理權進行活動;R超越代理權進行活動;G代理權終止后進行活動;D濫用代理權進行活動;一而B分有權代理,部分無權代理)E、代理權限約定不明確;(屬于有權代理)3、法定代理主要是為了維護限制民事行為能力人或者無民事行為能力人的合法權益設計的,法定代 理屬于全權代理,法定代理人原則上應代理被代理的有關 (D )方面的一切民事法律行為和其他 允許代理的行為。A、生意; B、財產; C、合同; D、責權4、以下構成代理關系的是(A )。A、建設單位與監理單位;B、招標人與評標委員會G總包與分包D、聯合體
49、牽頭人與聯合體成員注意:本題是從題意上選擇 A,但是他們之間不一定構成代理關系。5、由于不具備編寫招標文件和組織評標的能力,甲房地產公司依照招標投標法有關規定,與乙 招標代理公司簽定了一份合同,由乙公司負責公開招標工作,請問:甲、乙之間的這種法律關系 屬于(C )。A、法定代理;B、指定代理 C、委托代理 D、無權代理四、財產權制度丁、以所有權為核心的有體財產權制度財產權體系包括: 2、以知識產權為主體的無體財產權制度3、以債權、繼承權等為內容的其他財產權制度重點:債權、物權和知識產權關于債權:(一)債的概念:債是按照合同的約定或者依照法律的規定,在當事人之間產生的特定的權利和義務 關系。PS
50、:債是請求他人為一定給付的特定的權利和義務關系,是法律關系的一種。給付有二個含義1、作為;2、不作為(二)債的發生根據:是能夠引起債的發生的法律事實。(這個法律事實就稱為債權)債的發生根據主要有:1、合同:合同是引起債務關系發生的最主要、最普通的根據:債權=權利(要回來)債務=義務(給出去)2、侵權行為:是指行為人不法侵害他人的財產權或人身權的行為;因侵權而產生的債,又稱為“致人損害之債”3、不但得利:是指沒有法律或合同根據,有損于他人而取得的利益。不當得利一旦發生,不但得利人負有返還的義務(注意:沒有賠償義務)4、無因管理:是指既未受人之托,也不負有法律規定的義務,而是自覺為他人管理事務的行
51、為,其 事務被管理者負有賠償管理者在管理過程中所支付的合理費用及直接損失的義務。5、債的其他發生根據:遺贈、撫養、發現埋藏物等。(三)債的消滅(考試重點)指:因一定的法律事實的出現而使既存的債務關系在客觀上不復存在。1、債因履行而消滅:(自然終止)債權人的利益得一實現;2、債因抵消而消滅:(1)必須是對等債務需符合的條件:J ( 2)必須是同一類的給付之債;L (3)同類的對等之債都已到履行限期;3、債因提存而消滅:提存的含義: 指債權人無正當理由拒絕接受履行;債權人下落不明;數人就同一債權主張權利,債權人一時無法確定;而致使債務人一時難以履行債務,經公證機關證明或人民法院的裁決,債務人可以將
52、履行的標的物提 交有關部門保存的行為。提存是債務履行的一種方法。如果超過法律規定的期限,債權人仍不領取提存標的物,應當歸國 庫所有。4、因混同而消滅:混同,是指一具體的之債的債權人和債務人合為一體。5、因免除而消滅:免除,是指債權人放棄債權。6、因當事人死亡而解除:僅指具有人身性質的合同之債。(因為人身關系是不可繼承和轉讓的)相關習題:1、在建設工程合同關系中,承包人有請求發包人按照合同的約定支付工程價款的權利,而發包人則 因相應地按照合同約定向承包人支付工程價款的義務。這些都是特定當事人之間的民事法律關系,因此都是(D )的關系。A、債權; B、權;C、責權; D、債提示:債權:只包含權利;
53、債:有二個含義,一是債權,二是債務。2、張某原是甲建筑公司的采購員,辭職后與王某合辦一家乙建筑設備租賃公司。張某現以甲公司的 名義與長期負責甲公司大客戶丙公司簽了 3000噸鋼材購銷合同,丙公司對張某辭職并不知情,則對 該合同承擔付款義務的應該是(A )0A甲建筑公司: B、乙建筑設備租賃公司G張某; D 、張某、王某與乙建筑設備租賃公司PS: (1)這題的債是因合同而產生的,合同的雙方是甲建筑公司和丙公司,張在中間是表代理行為,承擔付款義務的是甲建筑公司,這個法律關系履行結束后,甲公司可以向張某起訴,追回公司的損失。(2)張某的行為,與乙公司無關。3、不當得利,是指沒有法律或合同根據,有損于
54、他人而獲得的利益。下列情況能發生不當得利的是(D )。A、施工單位向工人支付工資;B、施工單位為工人辦理社會保險G施工單位為工人發放降溫費;D、施工單位計算錯誤多給張某三天工錢。3、承包商有責任在沒有竣工驗收之前保護好工程,這是基于( A )之債。A、合同: B 、無因管理; C、侵權行為;D、不當得利4、(多選題)下列行為中,一般不能引起債的法律關系產生的是(A )。A、乙建設單位向若干施工企業發出招標公告:B、某企業在銀行取款時,由于工作人員疏忽,多支付其2萬元;G施工企業塔式起重機倒塌將附近一超市砸毀;D設單位將施工企業遺留的施工設備代為保管。關于物權: 物權的概念:物權是指權利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權利。通常包括:所 有權、用益物權和擔保物權。(二)物權的種類:r自物權(所有權):包括占有、使用、收益、處分四項權能
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