1、公司法和公司管理制度公司法和公司管理制度專題講座專題講座中匯律師事務(wù)所中匯律師事務(wù)所周保東周保東 主任主任講座內(nèi)容：講座內(nèi)容：（一）如何將書(shū)本公司法變成實(shí)踐公司法（二）公司設(shè)立期間的幾個(gè)法律問(wèn)題（三）公司存續(xù)期間的幾個(gè)法律問(wèn)題（四）公司解散、清算、破產(chǎn)（一）如何將書(shū)本公司法變成實(shí)踐公司法一、目前中國(guó)合法存在的企業(yè)形式及規(guī)整的法律二、公司規(guī)范體系三、公司法的解讀方法一、目前中國(guó)合法存在的企業(yè)形式及規(guī)整的法律1、公司法（1）有限責(zé)任公司一人有限責(zé)任公司一般有限責(zé)任公司國(guó)有獨(dú)資公司 （2）股份有限公司2、全民所有制工業(yè)企業(yè)法-全民所有制工業(yè)企業(yè)3、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法-鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)4、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法5、合伙企業(yè)法

2、6、 外資企業(yè)法 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法一、目前中國(guó)合法存在的企業(yè)形式及規(guī)整的法律二、公司規(guī)范體系1、公司法：規(guī)范公司的組織和行為。v公司法第一條：為了規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，制定本法。2、章程：規(guī)范公司的組織和行為。v公司法第十一條：設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。3、管理制度三、公司法的解讀方法1、公司法第十五條：公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。注：國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公

3、司、公益社團(tuán)、事業(yè)單位不能做普通合伙人。2、公司法第三十一條：有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。問(wèn)題：該條規(guī)定的是非貨幣出資瑕疵，那么貨幣出資呢？三、公司法的解讀方法3、公司法第三十四條：股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議記錄、監(jiān)事會(huì)會(huì)議記錄和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。 股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書(shū)面請(qǐng)求，說(shuō)明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股

4、東提出書(shū)面申請(qǐng)之日起十五日內(nèi)書(shū)面答復(fù)股東并說(shuō)明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。問(wèn)題：股東查閱會(huì)計(jì)賬簿？ 公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東有不正當(dāng)目的？三、公司法的解讀方法4、公司法第三十五條：股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。問(wèn)題：什么情況下可以約定不按出資比例分紅？ 按實(shí)繳出資比例分紅，若股東都未實(shí)繳呢？ 實(shí)繳出資瑕疵怎么處理？三、公司法的解讀方法5、公司法第四十三條：股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。問(wèn)

5、題：根據(jù)該條規(guī)定，股東按出資比例行使表決，那么 是按認(rèn)繳比例還是實(shí)繳比例？ 實(shí)繳作價(jià)有瑕疵怎么處理？ 章程在何情況下在什么范圍內(nèi)可以約定？三、公司法的解讀方法（二）公司設(shè)立期間的幾個(gè)法律問(wèn)題一、公司章程二、注冊(cè)資本三、設(shè)立時(shí)的法律責(zé)任問(wèn)題一、公司章程（重協(xié)議、輕章程的傳統(tǒng)習(xí)慣）1、擔(dān)保問(wèn)題 最好設(shè)定限額、權(quán)限，并設(shè)定特定的議事程序，尤其是為股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事等擔(dān)保的議事程序。2、股權(quán)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題 股東之間轉(zhuǎn)讓如何處置？ 案例3、股東除名問(wèn)題4、股東會(huì)會(huì)議表決權(quán)的設(shè)定問(wèn)題5、股東會(huì)定期會(huì)議召開(kāi)時(shí)間 定期會(huì)議、臨時(shí)會(huì)議召開(kāi)程序、議事程序6、董事會(huì)召開(kāi)程序、議事程序7、監(jiān)事會(huì)召開(kāi)程序、議事表決

6、程序8、注冊(cè)資本與實(shí)繳資本出現(xiàn)差異情況下的表決權(quán)問(wèn)題9、股權(quán)繼承問(wèn)題一、公司章程（重協(xié)議、輕章程的傳統(tǒng)習(xí)慣）二、注冊(cè)資本不同類型公司有不同最低注冊(cè)資本限額：v普通有限責(zé)任公司 3萬(wàn)元v一人有限責(zé)任公司 10萬(wàn)元v股份有限公司 500萬(wàn)元-注冊(cè)資本瑕疵其他股東（發(fā)起人）的連帶責(zé)任-注冊(cè)資本未足額到位引起的責(zé)任形式變化-注冊(cè)資本分期繳納期間出現(xiàn)清算的責(zé)任三、設(shè)立時(shí)的法律責(zé)任問(wèn)題1、費(fèi)用2、設(shè)立不成功的經(jīng)濟(jì)責(zé)任 已繳納資本的退還 期間成本的處理（三）公司存續(xù)期間的幾個(gè)法律問(wèn)題一、公司的經(jīng)營(yíng)管理模式選擇二、股東的權(quán)利救濟(jì)三、董事、監(jiān)事、高管侵權(quán)的救濟(jì)四、股權(quán)轉(zhuǎn)讓（受讓）的問(wèn)題一、公司的經(jīng)營(yíng)管理模式選擇

7、 公司經(jīng)營(yíng)的常規(guī)模式：股東會(huì)董事會(huì)總經(jīng)理監(jiān)事會(huì)（監(jiān)事）執(zhí)行股東會(huì)決議決策公司重大事項(xiàng)執(zhí)行董事會(huì)決議、組織經(jīng)營(yíng)管理決策公司經(jīng)營(yíng)管理等較大事項(xiàng)監(jiān)督監(jiān)督 案例：v公司法第二十二條第二款：股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。v公司法第七十五條第二款：自股東會(huì)會(huì)議通過(guò)之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議通過(guò)之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。二、股東的權(quán)利救濟(jì)1、絕對(duì)起訴時(shí)間 撤銷之訴-60日 收購(gòu)之訴-60日至90日期間2、起算點(diǎn) 決議作出的：會(huì)議決

8、議 傳簽決議-最后簽字日期二、股東的權(quán)利救濟(jì)三、董事、監(jiān)事、高管侵權(quán)的救濟(jì)v公司法第一百五十條：董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。v公司法第一百五十二條：董事、高級(jí)管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院起訴。 監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的

9、監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益收到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。 他人侵犯公司的合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。三、董事、監(jiān)事、高管侵權(quán)的救濟(jì)1、委派董事的責(zé)任界定v董事、高管的禁止行為包括： 挪用公司資金； 將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開(kāi)立賬戶存儲(chǔ)； 違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)

10、保； 違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易； 未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)； 三、董事、監(jiān)事、高管侵權(quán)的救濟(jì)v董事、高管的禁止行為包括： 接受他人與公司交易的傭金歸為己有； 擅自披露公司秘密； 董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。2、資格的喪失-訴訟中達(dá)不到1% 資格的繼受-訴訟期間股權(quán)轉(zhuǎn)讓、買(mǎi)受人繼受三、董事、監(jiān)事、高管侵權(quán)的救濟(jì)四、股權(quán)轉(zhuǎn)讓（受讓）的問(wèn)題1、瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的責(zé)任問(wèn)題 出資未足額到位對(duì)其他股東的違約責(zé)任。v公司法第二十八條第二款：

11、股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已經(jīng)足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。 未足額出資對(duì)紅利分配，增資擴(kuò)股，認(rèn)繳權(quán)利及表決權(quán)的影響。v公司法第三十五條：股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。 出資未足額到位、抽逃出資對(duì)公司債權(quán)人的法律責(zé)任。 非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的瑕疵責(zé)任v公司法第三十一條：有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東不足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。v公

12、司法第九十四條：股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。 股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人不足其差額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。四、股權(quán)轉(zhuǎn)讓（受讓）的問(wèn)題2、受讓人對(duì)公司設(shè)立時(shí)其他股東出資瑕疵的連帶責(zé)任問(wèn)題 出讓人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí), 對(duì)受讓人隱瞞了其真實(shí)出資情況, 受讓人以欺詐為由請(qǐng)求撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的, 人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。 若受讓人明知股權(quán)存在瑕疵而受讓或未主張撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的, 則受讓人應(yīng)與轉(zhuǎn)讓人就出資瑕疵對(duì)公司或公司債權(quán)人在瑕疵出資范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。 四、

13、股權(quán)轉(zhuǎn)讓（受讓）的問(wèn)題（四）公司解散、清算、破產(chǎn)一、公司解散事由二、公司清算的幾個(gè)法律問(wèn)題三、清算過(guò)程中濫用權(quán)權(quán)利的法律后果四、強(qiáng)制清算一、公司解散事由v公司法第一百八十一條：公司因下列原因解散： （一）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)； （二）股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散； （三）因公司合并或者分立需要解散； （四）依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷； （五）人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。v公司法第一百八十三條：公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益收到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人

14、民法院解散公司。1、公司僵局下的司法解散 股東僵局：a.連續(xù)兩年不能召開(kāi)股東會(huì)（大會(huì)） b.連續(xù)兩年以上不能做出股東會(huì)（大會(huì)）決議 董事僵局：董事長(zhǎng)期沖突，且無(wú)法通過(guò)股東會(huì)決議2、其他經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到嚴(yán)重?fù)p害 -正常理解是：董事會(huì)“綁架”股東會(huì)一、公司解散事由二、公司清算的幾個(gè)法律問(wèn)題1、時(shí)程規(guī)定解散事由成立清算組通知債權(quán)人在報(bào)紙上公告15日內(nèi)10日內(nèi)60日內(nèi)有限責(zé)任公司的股東股份有限公司的董事、或股東大會(huì)確定的人員2、法條理解第188條v公司法第一百八十八條：清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)

15、宣告破產(chǎn)。 問(wèn)題： 自行清算的暗含前提是資產(chǎn)足以清償債務(wù)，但出現(xiàn)資產(chǎn)不足償還情形下如何處理？ 強(qiáng)制清算時(shí)出現(xiàn)資不抵債，可以與債權(quán)人協(xié)議制定債務(wù)清償方案，方案經(jīng)全體債權(quán)人確認(rèn)則不違法，不損害其他人利益，人民法院確認(rèn)后可以執(zhí)行，清算完畢。二、公司清算的幾個(gè)法律問(wèn)題三、清算過(guò)程中濫用權(quán)利的法律后果v公司法第二十條：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。 股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，

16、嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。1、清算組執(zhí)行未經(jīng)確認(rèn)的清算方案給公司、股東、債權(quán)人造成損害的，應(yīng)當(dāng)賠償。 自行清算方案-股東會(huì)（大會(huì)）批準(zhǔn)執(zhí)行 強(qiáng)制清算方案-人民法院批準(zhǔn)執(zhí)行三、清算過(guò)程中濫用權(quán)利的法律后果2、不作為責(zé)任 有限責(zé)任公司的股東、實(shí)際控制人、股份有限公司的董事、控股股東： 未在15天內(nèi)成立清算組開(kāi)始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、毀損、流失、滅失的，應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任； 不作為導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法清算的，對(duì)債權(quán)人承擔(dān)連帶清償責(zé)任。三、清算過(guò)程中濫用權(quán)利的法律后果3、作為責(zé)任 有限責(zé)任公司的股東、實(shí)際控制人、股份有限公司的董事、控股股東在公

17、司解散后，惡意處置公司財(cái)產(chǎn)給債權(quán)人造成損失的，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報(bào)告騙取注銷的，應(yīng)對(duì)受損的債權(quán)人賠償。4、未清算即注銷的責(zé)任 公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無(wú)法進(jìn)行清算的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人應(yīng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的。三、清算過(guò)程中濫用權(quán)利的法律后果四、強(qiáng)制清算v公司法第一百八十四條：公司因本法第一百八十一條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開(kāi)始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織