1、馳名商標(biāo)淡化行為性質(zhì)分析內(nèi)容摘要：商標(biāo)淡化侵權(quán)行為作為商標(biāo)侵權(quán)的特殊形式，具有與一般商標(biāo)侵權(quán)行為完全不同的特質(zhì)。只有對淡化行為的性質(zhì)加以明確的界定，才能夠科學(xué)立法，有效規(guī)制淡化行為。關(guān)鍵詞：馳名商標(biāo) 淡化 商標(biāo)權(quán)益 不正當(dāng)競爭 淡化理論的最早淵源一般都認(rèn)為源自上世紀(jì)20年代德國的判例理論，之后為美國的學(xué)說所繼承。關(guān)于淡化問題，也主要是在這兩個國家被議論得較多。在聯(lián)邦商標(biāo)反淡化法中，對商標(biāo)淡化的定義是：“減少、削弱馳名商標(biāo)對其商品或服務(wù)的識別性和顯著性能力的行為，不管在馳名商標(biāo)所有人與他人之間是否存在競爭關(guān)系，或者存在混淆和誤解或欺騙的可能性。”這是目前世界上對商標(biāo)淡化較為權(quán)威的立法定義。 商標(biāo)

2、淡化行為一般不會產(chǎn)生混淆與誤認(rèn)，淡化損害不像混淆損害能產(chǎn)生立竿見影的效果，在不知不覺中使原商標(biāo)所有人與該商標(biāo)的聯(lián)系被逐漸“淡化”了，馳名商標(biāo)被逐漸淹沒在淡化侵權(quán)行為的海洋中。 商標(biāo)淡化行為破壞的是商標(biāo)所有者和商標(biāo)之間的聯(lián)系，世界著名的品牌往往經(jīng)歷了幾十年甚至上百年的努力才樹立起來，如果允許隨意盜用不當(dāng)使用，而不加以有效制止。就會造成積重難返的效果，這種聯(lián)系被破壞，在短時間內(nèi)很難再重建。 由于商標(biāo)淡化與傳統(tǒng)的商標(biāo)侵權(quán)有很大的不同，只有準(zhǔn)確的界定商標(biāo)淡化行為的性質(zhì)，才可能有效的確立淡化責(zé)任的形式。 從本質(zhì)上來講，“商標(biāo)反映的是一種利益關(guān)系，這種利益是通過在市場上把標(biāo)記與商品或服務(wù)不斷地聯(lián)系在一起而

3、產(chǎn)生的。從不同利益主體的角度來分析，可以看出淡化侵權(quán)的不同側(cè)面。從商標(biāo)權(quán)人角度，淡化行為是一種間接侵害商標(biāo)權(quán)的行為;從與其有競爭關(guān)系的同業(yè)經(jīng)營者的角度看，它是一種不正當(dāng)競爭行為:從消費者利益的角度來看，商標(biāo)淡化行為是一種欺詐消費者的行為。因此可以對淡化侵權(quán)的性質(zhì)作如下分析： 淡化侵權(quán)是侵害廣義商標(biāo)權(quán)益的行為 傳統(tǒng)的商標(biāo)權(quán)是指商標(biāo)專用權(quán)，是指商標(biāo)注冊人在其所注冊的商品范圍內(nèi)排他地使用其商標(biāo)的權(quán)利。商標(biāo)權(quán)是由商標(biāo)法所規(guī)范的一種民事權(quán)利，商標(biāo)所有人在注冊的商品種類范圍內(nèi)具有專屬性權(quán)利。基于商標(biāo)保護的專屬性原則商標(biāo)的專用權(quán)僅就注冊的商品或服務(wù)有效，在不同商品上使用相同或者近似商標(biāo)并不會導(dǎo)致市場混淆，從

4、而既不構(gòu)成商標(biāo)侵害商標(biāo)專用權(quán)的行為又不構(gòu)成俠義的不正當(dāng)競爭行為。但是就馳名商標(biāo)而言，因其具有顯著的聲譽和強烈的識別性等特點，而成為商標(biāo)侵權(quán)的首選目標(biāo)。除了競爭對手采用假冒這種直接侵權(quán)行為外，馳名商標(biāo)侵權(quán)更多地表現(xiàn)為侵犯馳名商標(biāo)增值利益，即馳名商標(biāo)的顯著性和商譽的行為。這種增值利益從目前商標(biāo)法的規(guī)定來說，是游離于傳統(tǒng)的商標(biāo)專用權(quán)保護范圍之外的。因為不包含在商標(biāo)權(quán)權(quán)利構(gòu)架內(nèi)，所以更多地體現(xiàn)為一種利益而非權(quán)利。但這并不妨礙對馳名商標(biāo)人進行反淡化保護，馳名商標(biāo)顯著性及其商譽，雖然在目前的法律構(gòu)架內(nèi)沒有被明確確立為一種權(quán)利，但不可否認(rèn)它是一種權(quán)益的體現(xiàn)，并且具有巨大的無形價值。只要是正當(dāng)?shù)睦娣韶?zé)無旁

5、貸就應(yīng)當(dāng)保護。 在對英美法系和大陸法系權(quán)利構(gòu)架進行研究對比不難發(fā)現(xiàn)，英美法中并不存在規(guī)范化的權(quán)利概念，多是在政治層面上使用它。而大陸法系因為法典化的傳統(tǒng)，權(quán)利的設(shè)定明確要求成文法的明確賦予。要想使權(quán)利真正落到實處，避免在有限資源中擁擠的權(quán)利主體間利益傾軋、權(quán)利沖突，從而形成權(quán)利虛化，在權(quán)利的發(fā)端上就必須防止其泛濫。換言之只有具備正當(dāng)化理由，己經(jīng)達到一定程度類型固定化的利益架構(gòu)，才可以上升為法權(quán)。否則，可只作為一種利益予以對待。 總體來講，任何法律或者專門的權(quán)利立法都不可能把人們應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利一列舉出來，這些權(quán)利要靠法律推力來發(fā)現(xiàn)、拾取和確認(rèn)。法律推理應(yīng)當(dāng)根據(jù)社會經(jīng)濟、政治和文化發(fā)展水平，依照法

6、律的精神、法律邏輯和經(jīng)驗來發(fā)現(xiàn)、拾取和確認(rèn)權(quán)利。法律上明示的權(quán)利只是權(quán)利的一個不完全的清單，除了即有權(quán)利之外，還有其他將有的、應(yīng)有的權(quán)力。權(quán)力是發(fā)展的，權(quán)利沒有確定的量，不能因為法律沒有明確宣告而否定某些應(yīng)有的權(quán)利的存在。以保護公民權(quán)利的法律推理的一個重要功能，就是去發(fā)現(xiàn)法律精神和法律原則肯定會包容的權(quán)利。之所以對馳名商標(biāo)擴大保護就是因為馳名商標(biāo)具有超過普通商標(biāo)的巨大商譽利益，這是馳名商標(biāo)反淡化保護的基點。反淡化理論正是基于對馳名商標(biāo)增值利益的確認(rèn)和擴大保護，將保護范圍擴展到幾乎所有的商品和服務(wù)。立法對商標(biāo)識別性提供專門化的保護正是在維護社會整體利益和保障個體權(quán)益的體現(xiàn)。 商標(biāo)淡化行為是不正當(dāng)?shù)氖袌龈偁幮袨?“凡逾越正當(dāng)競爭之領(lǐng)域，或違反商業(yè)誠實習(xí)慣之行為，均得以不正當(dāng)競爭名之。” 不正當(dāng)競爭又稱不正當(dāng)?shù)纳虡I(yè)慣例，是對違反誠實信用的法律原則從事商業(yè)競爭的統(tǒng)稱。依照巴黎公約，不正當(dāng)競爭即指：“在工商業(yè)領(lǐng)域任何與誠實商業(yè)慣例相駁的競爭行為均構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為”。我國反不正當(dāng)競爭法第2條第1款規(guī)定：“經(jīng)