1、試論共同侵權行為的構成及責任承擔     共同侵權行為是指兩個或兩個以上的行為人，基于共同的故意或過失，侵害他人人身權利和財產權利的違法行為。共同侵權行為是侵權行為的一種，也有別于單獨侵權行為。不同國家對共同侵權行為的表述是不同的。     我國民法通則對共同侵權行為僅作了原則性規定，該法第130條規定"二人以上共同侵權造成他人損害的，應當承擔連帶責任"。對此，立法說明未作解釋，但最高人民法院關于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干 問題 的意見(試行)第148條第3款補充規定了教

2、唆人和幫助人應當承擔共同侵權的民事責任。此司法解釋僅限于教唆、幫助，而對共同危險行為及共同侵權行為是否以當事人的意思聯絡為要件及是否以過錯為要件等問題，尚未作有權解釋。     一、共同侵權行為的特征     與一般侵權行為相比共同侵權行為具有以下特征： 1.侵權主體的復數性。即共同侵權的行為主體至少為兩個或兩個以上，共同侵權人可以是 自然 人，也可以是法人。 2.行為(或意思)的共同性。共同侵權行為的行為人之間，在主觀上具有共同過錯。在數個共同行為人之間須有共同致人損害的、故意或者過失?；诖耍箶祩€行為人的行為連接為共同行為。

3、3.結果的同一性。數個共同加害人的共同行為所造成的損害是同一的，不可分割的。共同加害人的行為是相互聯系的共同行為，其行為無論是否有分工，都造成了一個統一的損害后果。 4.共同行為與損害結果之間具有因果關系。即受害人的損失是由侵權主體的共同行為造成的，侵權主體才能承擔共同侵權責任。 5.侵權責任的連帶性。即共同侵權主體基于共同的加害行為及結果，決定了主體責任的不可分割性，各侵權主體都應對共同的損害結果承擔全部賠償責任，此后侵權主體之間根據責任大小發生內部求償關系。 二、共同侵權行為的本質 1.主觀說 此種說法認為共同侵權行為的本質在于行為人的主觀過錯的共同性，才是共同侵權行為的成立要件。因對行為

4、人的主觀過錯的理解不同，主觀說又有是否以行為人的"意思聯絡"為要件的爭議，故又分為共同故意說與共同過錯說。共同故意說認為共同侵權行為的成立以行為人之間的"意思聯系"為要件，即以共同通謀的故意為要件，過失不構成共同侵權行為。共同過錯說認為共同侵權行為的成立不應以行為人間的"意思聯絡"為要件，過失也可構成共同的侵權行為，共理由是僅以"意思聯絡"為要件，將過失排斥在共同行為之外，違背民法的過錯責任原則，不利于對受害怕人的保護。 2.客觀說 該說認為共同侵權行為的本質在于行為人的客觀行為的共同性，而不無共同意思聯絡或共同過

5、錯。因對共肥市    同性的理解不同，客觀說又分為共同行為說和關聯行為說。共同行為說認為，各加害人雖無通謀或共同認識，因每一加害人的行為與共同行為緊密聯系，仍應構成共同侵權行為。關聯行為說認為，各加害人之間無須有意思聯系，只要主體行為與同一損害有因果關系，且損害必須不可分離，他們的行為就有關聯，數人侵權行為的時間、地點雖無須統一，但損害則不必須不可分離，始成立關聯說。 3.折衷說 該說認為，判斷數個侵害人的侵害行為是否具有共同性或是否構成共同觀和客觀兩個方面來 分析 。從主觀方面而言，過失加害人有過錯，或為故意或為過失，但無須共同的故意，或意思上的聯系，只要其過錯

6、的 內容 是相同或相似的；從客觀方面而言，各加害人的行為具有統一的、不可分割的行為，而且各加害人的行為均構成損害后果發生原因不可或缺的一部分。 以上三種說法，是對共同侵權行為的本質即"共同"之含義作出的不同理解。在 現代 社會 中，人們以某種聯絡方式"共同地"致人損害的機會和形式越來越多，這就要求 法律 對這些行為的控制保持一種機動靈活的姿態。在責任要件構成方面，法律必須要充分考慮到這些聯系方式的復雜性，不可為某種固有的概念或既定的公式所束縛。當然，即使采取客觀說，也并非只要有共同行為的都構成共同侵權，首先共同行為之間應當具有關聯；其次，應當具有因果關系

7、的相同性，最后應當具有損害結果的不可分性。 三、共同侵權行為的構成要件 除具有一般侵權行為的構成要件(即加害、損害、因果關系等)還須具備一些特別要件才構成"共同"侵權行為。 1.行為人必須為二人或者二人以上，而且這些人必須是獨立承擔民事責任的主體，不存在任何替代關系，比如雇主與雇員的關系，數個雇員在執行公務中共同對第三人造成了損害，這幾個雇員不構成共同侵權，而是雇主構成侵權行為，因為雇員的過錯是由雇主來承擔的。 2.構成共同侵權，各個行為人均需要有過錯，或者為故意，或者為過失，但不必是共同的故意或者意思上的聯絡，各行為人的過錯的具體內容是相同的或者相似的。 3.結果的統一性

8、。共同侵權行為導致的損害后果是一個統一的不可分割的整體，任何一部分損害后果都不能從整體損害后果中獨立出來，而且侵權行為與作為一個整體損害后果之間具有因果關系，用"必要條件規則"的檢驗 方法 ，可以排除不屬于共同侵權行為的其他行為，因為即使沒有這種行為之存在，損害結果也會出現。 4.共同侵權存在幫助者這一情形，最高人民法院關于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見第148條規定"幫助他人實施共同侵權行為的人，應當承擔連帶民事責任"。比如，甲、乙二人對丙進行人身傷害，丁只是在旁邊為其吶喊、助威，并沒有動手，那么丁也同樣構成了共同侵權，因

9、為丁從精神上支持了甲、乙二人，同時震懾了受害人丙。 四、共同侵權行為的種類一般來說，共同侵權行為的可以分為以下幾種： 1.    共同過錯的侵權行為 它是指共同侵權行為人之間，存在著共同的意思聯絡，即共同的故意或者共同的過失，損害了他人的人身或財產權利。 2.    間接的侵權行為 指的是教唆、幫助他人實施加害行為的。教唆者和幫助者與行為的實施者構成共同侵權行為人，最高人民法院關于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)第148條規定了教唆、幫助他人實施加害行為的三種情況：(1)教唆、幫助他人實施侵權行為的

10、人為共同侵權人，應當承擔連帶民事責任。(2)教唆、幫助無民事行為能力的人實施侵權行為的人，為侵權人，應當承擔民事責任。(3)教唆幫助限制民事行為能力人實施侵權行為的人，為共同侵權人，應當承擔主要責任。 3.無意思聯絡的數人侵權行為 它是指數個行為人事先并無共同的意思聯系，而致同一受害人損害。其最大的特征在于各受害人之間無任何主觀上的意思聯絡或通謀。各人的行為是獨立 發展 的，但他們的侵權行為造成了同一結果。 4.合伙人和公司發起人的侵權連帶責任 合伙是一種的民事主體，是指兩個以上的共同出資、共同經營管理、共負盈虧、共擔風險。根據民法通則第35條第2款的規定"合伙人對合伙債務承擔連帶責

11、任，但法律另有規定的除外。"所以當合伙人在執行合伙事物過程中，因侵權行為造成的損害賠償責任，視為合伙的共同侵權，合伙人之間應當承擔連帶責任。與此相類似，當公司的發起人在公司成立過程中，因發起人的過錯，導致侵害他人權利。公司不成立時，發起人之間應當承擔連帶責任。當然，如果公司成立，則由公司承擔責任。 與共同侵權行為相類似的還有共同犯罪、共同危險行為。共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。共同危險行為，又稱為準共同侵權行為，是指數人的危險行為有可能造成對他人的損害，但不知數人中何人造成實際損害，法律規定數人均從事了造成損害的加害行為，準用共同侵權行為的規定，三者之間有著密切的聯系。 它們三者之間的共同點是：(1)僅從名稱上看，三者均有"共同"二字，這明顯區別于個人犯罪、個人侵權、個人危險行為，行為人必須是二人或者二人以上，也反映出三者的主體的復數。(2)從行為性質上看，三者均為危害社會安全的行為，都屬于違法行為。(3)從造成的損害后果看，三者所造成的損害后果都具有統一性，即損害