1、         06-11-06 09:53:00     作者：未知    編輯：studa20一、民法的意義 什么是民法？這要從民法的形成談起。人們常說“民法是一門古老的法律”，這句話應如何理解？如果只是說，近代民法中有的制度在羅馬法中就，這還可以。如果說現在民法的全部制度在羅馬法中都已有規定，就不恰當了。 近代民法是在市民社會里形成的。在西方國家，民法是市民社會里規定私人（市民）相互之間關系的普通法，也就是規定私人之間的身份關系

2、和財產關系的普通法。所謂“古代民法”、“中世紀民法”的提法都不恰當。奴隸社會、封建社會都沒有民法。不僅名稱、概念沒有，連實質上的民法也是不存在的。近代民法是市民社會的法。民法成為獨立的部門法，是在市民社會里才形成的。民法（ civil law）一詞來自“市民法”，即市民社會的法。馬克思的早期著作中經常提到它。在封建社會末期，從農民和領主兩大階級中逐漸分化出城市中的取得自由權的自由民，這些人叫“市民”，也是我們常說的“資產階級”的前身。到了資產階級革命后，市民不再是一個特殊的階層，而成為廣大主權國家的人民，市民法也相應的改稱民法。 市民社會的法與其他以前社會的法是有區別的。中

3、世紀的法是等級的法、身份的法。市民社會的法，即民法只規定個人（市民）相互之間的關系，而不規定國家與個人之間的關系。“市民”、“私人”這些詞，在初期僅指個人，個人就是自然人，到了十九世紀末期以后，私人也包括了法人。簡單地說，近代民法是市民社會里規定私人相互之間關系的法，統稱私法（private law），它與公法相對。公法是規定國家與個人之間的關系的法。民法成了私法的主要組成部分。 二、近代民法的形成 近代民法是如何形成的？它有什么特點？為什么封建社會沒有民法？這些問題值得深入的研究。 近代民法是市民社會的法，是市民社會的上層建筑，根植于市民社會的經濟基礎。在封建社會如歐洲的中世紀，我

4、國的清朝以前的歷朝歷代，在經濟方面都以自然經濟為主，這種自然經濟主要就是農業。在自然經濟中，土地占有關系和人身依附關系相互結合在一起，人的關系融合在土地關系中。沒有商品生產、商品交換，農民的勞動是無償的，也沒有勞動力的買賣。農民與領主的關系完全是封建的關系，地主占有土地，其中有農奴與領主之間的人身依附關系。這種土地占有關系與市民社會的土地占有關系不同。市民社會的生產關系完全是純經濟性質的關系，房主出租房屋給房客，房客向房主交納租金。這種出租關系就是單純的經濟關系，不包括人的因素。而地主租土地給農民耕種，其中既有經濟的關系，也有人身依附關系。農民因租種地主的土地而交納地租，同時在人身上又對地主發

5、生依附關系，農民有為地主無償勞動的義務，有忠誠的義務。地也主有對農民加以保護的義務。也就是說，這里面除了經濟的關系外，還有政治關系。由于在自然經濟中，土地占有關系與人身關系結合在一起，因此農民與地主處于不平等的地位。 從政治上看，封建社會是被等級宗法制度支配的。宗法制度總是以宗親、家族為核心的。宗族、家族中的一切成員都要聽命于家長，其他成員處于受族長、家長支配的地位。宗法制度等級森嚴，這與羅馬法差不多。 在封建社會，宗族占支配地位，宗教權力與政治權力同等地支配人民。在歐洲中世紀，宗教力量甚至超過了政治力量。中國雖然沒有宗教，但禮教的影響也很大。因此，在自然經濟中，農民與雇主是不平等的。在宗法制

6、度中，家長與其他成員是不平等的。 在宗教勢力中，一切宗教頭子處于支配地位。個人沒有獨立的地位。每個人始終依附于另外一個力量，個人處于受支配的地位。只有國王、教皇不受支配。所以說，在封建社會沒有獨立、平等的個人。人們之間沒有平等關系，只有依附關系。這種支配與被支配的關系表現在公法方面，就是公法關系，封建社會沒有個人與個人之間單獨的關系，即私法關系。 法制史中常稱，中國封建法律是諸法合體、民刑不分。這種說法并不科學，實際上封建社會只有一個法即封建法。如果我們用今天的部門法標準去套，那就只有一個刑法。封建法中即使有戶婚田宅關系的規定，也不能當作民法來看，而是作為刑法的一個部分來規定的。所有的法都有處

7、罰規定。因為在封建社會，不存在獨立、自由的個人，沒有個人之間的平等關系。人們之間的關系是支配與被支配的關系（公的關系）。談不上有規定個人之間的平等關系的法。不可能有我們今天的民法。到了資產階級革命后，這種狀況就改變了。 市民社會中，自然經濟轉變為市場經濟，每個人成為獨立的產品的生產者和所有者，都能自由進入市場參與交換。市場經濟的發展解除了對農民的束縛，農民獲得了自由，成為獨立的個人。此時，宗法制度基本上解體了，家族、宗族對其成員的支配力被大大地消弱。個人的力量增強了，取得了獨立的地位。教會的權力逐漸為政府的權力所取代。在歐洲民族國家形成時，國王代表的政權與教皇的教權進行了激烈的斗爭，結果政權戰

8、勝教權而取得了勝利。 壓在人民頭上的幾種勢力被推翻，使每個人取得了獨立、自由的地位。它們之間發生了平等的關系，不再有人身依附關系，只有國王能夠支配著他們。這些自由的人所構成的社會就是市民社會，后來發展成資本主義社會。我們稱這種個人之間的平等關系為“私的關系”，它是不同于封建社會中人與人的關系的一種“新的關系”，具有以下特點： 1、每個人都是獨立、自由的主體 每個人都是自由的人，都有自己的自由意志，不受他人任意支配。一方面，每個人可以決定自己的一切事務。換言之，每個人的事物只能由他本人決定。在資本主義社會，每個人都是獨立的，神圣的，即使是國家，也是由個人組成的。這被稱為“人的發現”或“人的解放”

9、。每個人都有自己的自主權，其他任何人都應尊重他人的自主權，每個人有權保護自己不受他人侵犯；另一方面，每個人都應對自己的行為負責。在羅馬法中，奴隸主對奴隸的行為負責；在封建社會中家長對家屬的行為負責；在資本主義社會，每個人只服從自己的自由意志，對自己依自由意志從事的行為負責。 2、人與人是平等的 個人不再像過去那樣處于被支配的地位。任何人都不能把自己的意志強加給他人，任何人也不能侵犯他人的利益。如有侵犯，就要負法律責任。在平等的個人相互之間，每個人都可以通過自己的意思與他人發生關系，這是所謂“契約自由”或“合同自由”原則 .尊重他人意思，不僅訂立合同的當事人雙方要尊重，第三人也必須尊重

10、。 3、獨立自由的個人只服從國家 到了資本主義社會，封建社會中支配個人的種種力量只剩下了國家和法律。國家對個人之間的關系也盡量少于干預，最大限度的不干預。表現在法律上，國家不敢與私的關系，而是保護私的關系。國家對私的關系有兩種態度：消極方面，是不干預私的關系；積極方面，是對私的關系加以保護。這些都成為近代國家的義務，近代民法的任務也是如此。封建社會的法對個人的活動盡量加以干預，同時也不保護個人的權利。不僅政治上的權利不保護，經濟上的權利也不保護。封建社會強調的是服從、禮讓。 以上是資本主義社會私的關系的特點。私的關系是在資產階級革命后形成的。一旦形成后，國家需要用法律對這種新的關系加以保護。規

11、定這樣的關系的法律，起初稱為市民法，后來演變為民法。在封建社會里，只有公法，到了資本主義社會，才有私法的分化。 由私法加以調整的社會關系，我們稱為私法關系。從法律上看，私法關系有以下特點： 1、私法關系完全由個人意思決定 每個個人在私法關系中都是權利義務的主體。私法關系的發生、變更和消滅完全取決于個人的意思。這種意思要么是單方的意思，要么是雙方的意思。私法關系如果違反平等原則，則屬無效的，法律不予保護。 2、國家和法律的任務只是保護個人的意思，而不是干預個人的意思。 國家只在個人有所請求時，才干預私法關系。個人沒有請求的，國家概不干預。只有很有限的情況下，國家才會主動干預。民事訴訟法的基本原則就在于此。刑事訴訟法則不同，它采取國家主動干預原則。如果民事訴訟法也采取無限制的干預，則是完全錯誤的。 即使國家對民事關系加以干預，也要尊重當事人的意思。在民事訴訟中，這意味著民事訴訟的裁判范圍只能以當事人請求的范圍為限。如當事人沒有提出的，法院皆不能作出裁判。民事訴訟允許當事人自己撤訴和或和解，而刑