1、主講人：袁振魯2015年6月 袁振魯袁振魯 律師律師 北京市盈科（濟南）律師事務所北京市盈科（濟南）律師事務所 合伙人律師合伙人律師 企業治理與風控團隊負責人企業治理與風控團隊負責人 企業法律風險管理講師企業法律風險管理講師業務方向：企業治理與控制業務方向：企業治理與控制 企業人資、合同風險管理體系企業人資、合同風險管理體系建立建立 各類法律培訓、法律輔導各類法律培訓、法律輔導 商事法律糾紛處理商事法律糾紛處理 企業企業常年、專項法律顧問常年、專項法律顧問 在互聯網+和大眾創業、創新的時代里，我們可能隨時都面臨著資源、資金、人才的重新調配和組合，各種各樣的合作投資模式、商業模式層出不窮，投資人

2、、合伙人、核心技術人員、高級管理人員的合作與管理的矛盾也日益突出。在如此的大背景下，作為企業家、創業者，就必須要研究如何掌控公司、企業的控制權問題，必須要對合作模式和股權激勵制度做頂層設計，才能有效防控潛在的法律風險，避免出現“哥們式合伙，仇人式散伙”的中國合伙人現象，避免企業在發展期內“后院起火”。本課程將就上述問題背后的法律風險防控、制度設計、體系建立等問題做梳理性講解和分享，幫助企業家提高預先防控意識，有效管理企業和發展事業提供助力！請敬畏法律請敬畏法律，但切記不但切記不要要迷信法律！迷信法律！ 袁律師箴袁律師箴言言一、企業治理那些事兒一、企業治理那些事兒二、企業（公司）控制權二、企業（

3、公司）控制權三、股權激勵的制度性安排三、股權激勵的制度性安排一企業治理那些事兒1 1、有限責任公司、有限責任公司2 2、股份有限公司、股份有限公司3 3、一人有限公司、一人有限公司公司公司1 1、合伙、合伙2 2、合伙企業、合伙企業3 3、有限合伙企業、有限合伙企業合伙企業合伙企業人資人資合同合同財務及其他財務及其他股東會股東會董事會董事會管理層管理層 外部治理體系外部治理體系（管理）（管理） 內部治理體系內部治理體系（治理）（治理）管理風控人資管理人資管理體體系建立系建立程序化、書面化、人性化合同管理合同管理體體系系簽訂、履行、違約、后合同財財務務應收賬款、訴訟時效、方式1 12 23 3治

4、理治理體體系系股東會股東會董事會董事會管理層管理層1 12 23 3公司治理的核心問題 外部治理外部治理 -主要解決外部糾紛發生前的風險管理與防范問題 民事、刑事、行政、勞動 內部治理內部治理 -主要解決公司控制權的爭奪問題 企業家、合伙人、經理人、資本家之間的博弈11公司治理結構公司治理結構二企業（公司）控制權企業（公司）控制權黃光裕給我們帶來的啟示黃光裕給我們帶來的啟示英美法系黃光裕利用其絕對控股地位，對公司章程作最為重大的修改：無需股東大會批準，董事會可隨時調整董事會結構，包括隨時任免、增減董事，且不受人數限制；董事會還獲得了大幅度的擴大股本的“一般授權，包括定向增發以及對管理層、員工實

5、施股權激勵等。公司控制權完全落入只擁有1.47%股權的職業經理人，而且公司董事會又一邊倒地支持這個職業經理人的時候。董事會推翻股東會決議董事會推翻股東會決議完全在規則內的游戲完全在規則內的游戲公司治理的經典案例公司治理的經典案例A公公司司平臺公司平臺公司合作公司合作公司高管團隊高管團隊占股46%占股5%占股49%一致行動人總裁總裁項項目公司目公司占股100%占股100%平臺公司平臺公司合作公司合作公司高管團隊高管團隊占股49%總裁總裁項項目公司目公司占股51%占股90%占股10%控制權的實現股權控制話語權控制其他方式控制67%51%章程章程代持代持委托投票委托投票一致行動人一致行動人關鍵人員關

6、鍵人員法定代表人法定代表人印章印章1、股東持股比例可與出資比例不一致、股東持股比例可與出資比例不一致2、分紅比例、認繳新增資本比例可與出資比例不一致、分紅比例、認繳新增資本比例可與出資比例不一致3、表決權可與出資比例不一致、表決權可與出資比例不一致4、可通過公司章程限制股權轉讓時的剩余股東同意權、優先、可通過公司章程限制股權轉讓時的剩余股東同意權、優先購買權購買權5、公司章程可排除股東資格的繼承、公司章程可排除股東資格的繼承6、全體股東一致同意的，可以書面形式行使股東會職權、全體股東一致同意的，可以書面形式行使股東會職權7、召開股東會會議的通知期限可另行約定、召開股東會會議的通知期限可另行約定

7、8、公司章程對公司董、監、高轉讓本公司股份的限制可高于、公司章程對公司董、監、高轉讓本公司股份的限制可高于公司法公司法 章程控制的法律支持章程控制的法律支持1 1、一致行動人、一致行動人2 2、代持、代持3 3、委托投票、委托投票協議控制協議控制協議各方應當在決定公司日常經營管理事項時，共同行使公司股東權利，特別是行使召集權、提案權、表決權時采取一致行動。包括但不限于：1、決定公司的經營方針和投資計劃;2、選舉和更換非職工代表擔任的董事、監事，決定有關董事、監事的報酬事項；3、 審議批準董事會的報告；4、審議批準董事會或者監事的報告；5、審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；6、審議批準公

8、司的利潤分配方案和彌補虧損方案；7、對公司增加或者減少注冊資本作出決議；8、對發行公司債券作出決議；9、對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；10、修改公司章程；11、公司章程規定的其他職權。 若協議各方在公司經營管理等事項上就某些問題無法達成一致時，應當按照持股多數原則作出一致行動的決定，協議各方應當嚴格按照該決定執行。協議任何一方如轉讓其所持有的公司股份時應至少提前30天書面通知協議其他各方、協議其他各方有優先受讓權。協議各方承諾，在公司股票發行上市后的36個月內不轉讓其所持有的公司股份。一致行動人協議一致行動人協議巧妙的制度安排實現控制權巧妙的制度安排實現控制權張玉良的金

9、蟬脫殼、化繭成蝶張玉良的金蟬脫殼、化繭成蝶1、上海格林蘭投資管理有限公司（下稱“格林蘭投資”）成立2014年1月27日，由43位自然人股東（綠地集團管理層成員）投資的上海格林蘭投資管理有限公司成立，注冊資本為10萬元，法定代表人是張玉良（綠地集團董事長兼總經理）。2、 “上海格林蘭壹投資管理中心（有限合伙）”至“上海格林蘭叁拾貳投資管理中心（有限合伙）”成立（以下簡稱“小有限合伙”）2014年2月，32個小有限合伙成立，其中每個企業均由不超過49名自然人作為有限合伙人，格林蘭投資作為唯一的普通合伙人而設立。其中格林蘭投資只在每個企業象征性出資1000元，在32家企業共出資3.2萬元，32家企業

10、的有限合伙人是1997年成立的上海綠地持股會全體會員，出資為持股會會員的股權。3、 上海格林蘭投資（有限合伙）的成立（下稱“大有限合伙”）以及對上海綠地職工持股會的吸收合并2014年2月19日，大有限合伙在上海成立，其合伙人總數為33，其中只有格林蘭投資是企業法人且為大有限合伙唯一的普通合伙人，另外32名合伙人為上文所述的32家小有限合伙。總共出資額為3,766.55萬元，其中格林蘭投資出資6.8萬元，32個小合伙企業合計出資3,759.74萬元。根據2014年3月17日上海金豐投資股份有限公司第七屆董事會第四十五次會議決議公告，大有限合伙已與上海綠地（集團）有限公司職工持股會（“職工持股會”

11、）簽署吸收合并協議。根據該協議，吸收合并完成后，職工持股會解散，由大有限合伙作為綠地集團股東，繼受職工持股會的全部資產、債權債務及其他一切權利、義務。自吸收合并完成之日起，將由大有限合伙取代職工持股會參與本次重大資產重組。根據金豐投資重大資產置換及發行股份購買資產暨關聯交易預案（下稱“重組預案”），“本次交易中，擬注入資產的預估值為655億元”，則大有限合伙所持新公司28.83%的股權，對應的資產價值則為188.8365億元。 公司治理結構和控制權安排是股權激勵的核心和前提，公司治理結構和控制權安排是股權激勵的核心和前提，沒有完善的治理結構和足以防范風險的制度安排，盲目的沒有完善的治理結構和足

12、以防范風險的制度安排，盲目的設計和執行股權激勵方案，無異于飲鴆止渴！設計和執行股權激勵方案，無異于飲鴆止渴！ 袁律師箴言袁律師箴言三三股權激勵的制度性安排股權激勵的制度性安排27 喬家大院的主人公喬致庸創辦的大德通票號，1889年銀股為20股，身股9.7股；而到1908年，銀股仍為20股，身股卻增至23.95股，幾乎達到20年前的2.5倍。從1889年到1908年20年間，銀股的比例變小了，但由于整個蛋糕做大分紅總額增大了，財東最終所分得的銀子不是少了，而是大大增加了。1889年賬期大德通票號盈利總額約2.5萬兩白銀，每股分紅約850兩白銀，財東分得1.7萬兩白銀；而到1908年賬期贏利總額達

13、74萬兩白銀，每股分紅約1.7萬兩白銀，大德通此時的資本銀為22萬兩白銀，雖然其紅利的一半以上分給了員工，但財東卻分得了34萬兩白銀，相當于20年前的20倍。喬家大院的股權激勵喬家大院的股權激勵經營權所有權公司公司管理層委托委托代理代理自身利益最大化股東利益最大化股 東信息不對稱信息不對稱管理層股權激勵機制目標不一目標不一致致管理層激勵全體員工激勵股權激勵的現實和理論基礎股權激勵的現實和理論基礎股權激勵的雙金意義 金手銬金手銬 金色降落傘金色降落傘股權激勵實股期權干股股權激勵的主要方式股權激勵的主要方式在職股（虛股、干股、崗位股）：分紅權在職股（虛股、干股、崗位股）：分紅權期權股（期股、期權）

14、：限制性股權期權股（期股、期權）：限制性股權實權股（實股）：分紅權、表決權、轉讓權、繼承權、交易權實權股（實股）：分紅權、表決權、轉讓權、繼承權、交易權股權來源股東權利對價實股激勵實股激勵干股激勵分紅主導財務核算觸發條件協議控制33期權激勵價差主導綜合考量制度設計34自然人自然人委托信托公司殼平臺（有限責任公司、股份有限公司和有限合伙）員工的進入36定時定人定量定價定條件退出機制離職退休辭退死亡37合同期滿合同期滿對對于合同期滿、法定退休等于合同期滿、法定退休等正常的離職情況，已實現的正常的離職情況，已實現的激勵成果歸激勵對象所有，激勵成果歸激勵對象所有，未實現部分則由企業收回。未實現部分則由

15、企業收回。若激勵對象離開企業后還會若激勵對象離開企業后還會在一定程度上影響企業的經在一定程度上影響企業的經營業績，則未實現部分也可營業績，則未實現部分也可予以保留，以激勵其能繼續予以保留，以激勵其能繼續關注公司的發展。關注公司的發展。辭職、辭退辭職、辭退 對于辭職、辭退等非對于辭職、辭退等非正常退出情況，除了未實正常退出情況，除了未實現部分自動作廢之外，已現部分自動作廢之外，已實現部分的收益可適度打實現部分的收益可適度打折處理折處理。業績問題業績問題 對于只出勤不出力的對于只出勤不出力的情況，退出辦法規定，若情況，退出辦法規定，若激勵對象連續兩次考核不激勵對象連續兩次考核不合格，則激勵資格自動

16、取合格，則激勵資格自動取消。消。 為規避法律糾紛，在推行股權激勵方案前應簽署授予為規避法律糾紛，在推行股權激勵方案前應簽署授予協議，細化退出機制，避免法律糾紛。協議，細化退出機制，避免法律糾紛。股股東資格及加入、退出東資格及加入、退出公司的股東為自然人股東，公司不承認任何代持股和信托持股。公司的股東必須為 有限公司管理人員、技術人員。以其實際出資比例享有分紅權。股東必須與 有限公司簽訂勞動合同或者存在勞動合同關系，并同意勞動合同中的競業禁止條款。首次簽訂勞動合同期限不低于 年。 有限公司的管理人員、技術人員被解除職務、解除勞動合同的，股東資格喪失。股東享有股東權利期間死亡、失蹤或喪失、限制民事

17、行為能力的，視為喪失股東資格，其繼承人不能繼承股東權利，股東權利依章程約定轉讓。具備本章約定的股東條件的人，需經過執行董事提議，經過公司過半數以上表決權的股東同意，方可成為新股東。當發生下列情形之一時，原股東喪失股東資格，其股權應當轉讓或作為退股處理，特定事實發生之日為退股時間和股權轉讓時間：（一）股東被人民法院強制執行其所持有的公司股東權益的全部份額；（二）與 公司合同期滿解除合同、或達到法定退休年齡的（三）辭職、辭退等原因自 公司離職或工作失誤給 公司造成重大損失的（四）連續兩年達不到 公司的考核標準和績效目標的（五）不再具備本章程規定的股東資格條件的。股東有下列情形之一時，經股東會代表三

18、分之二以上表決權的股東同意，可以通過決議將其除名：（一）未根據章程履行出資義務；（二）因故意、重大過失或泄露 有限公司技術、商業秘密給 有限公司造成重大損失；（三）喪失股東資格，不愿意轉讓本公司股權；（四）違反競業禁止義務，自營或與其他人合作經營與 公司相同或相近業務的；或與 公司業務競爭單位發生不正當來往的。（四）其他嚴重損害公司、 公司及其他股東合法權益的情形。對股東的除名決議應當書面通知被除名人。自被除名人接到除名通知之日起，除名生效。被除名人的股權應當轉讓或作為退股處理，除名生效的時間為退股時間和股權轉讓時間。股東資格喪失，自喪失資格時算起，享有按照本章程約定的價格收取股權轉讓款的權利

19、，不再享有股東權利，但須履行股份轉讓義務。新獲得股東資格的人，自簽訂股權轉讓協議時并經過半數以上表決權的股東同意后享有股東權利，并依本章程承擔股東義務。無論退股、轉讓、減資或被人民法院執行股權，股權轉讓價格依據以下規則確定：無論退股、轉讓、減資或被人民法院執行股權，股權轉讓價格依據以下規則確定：（一）股東死亡、失蹤或喪失、限制民事行為能力的，以特定事實發生時公司財務市值計算股權價格，一年內支付完畢。（二）股東被人民法院強制執行其所持有的公司股東權益的全部份額導致退股或轉讓的，以其“原始出資額度+同期銀行貸款利率”為轉讓價格，如因人民法院執行數額高于上述計算價格而造成公司或大股東利益受損的，公司

20、或受讓股權的股東有權要求原股東（轉讓人）給予差額部分的賠償；（三）股東達到法定退休年齡的，以特定事實發生時公司財務市值計算股權轉讓價格，一年內支付完畢； （四）辭職、辭退等原因自 公司離職或工作失誤給 公司造成重大損失的，以其“原始出資額度+同期銀行貸款利率”計算股權轉讓價格，一年內支付完畢。（五）連續兩年達不到潤亨公司的考核標準和績效目標的，以其“原始出資額度+同期銀行貸款利率”計算股權轉讓價格。（六）根據章程第十五條被除名的，以其出資額為限計算股權轉讓價格，不得取得其他任何補償。（七）股東與 公司合同期滿不再續簽合同的，一年內支付原始出資額。如離職三年內未違反競業禁止義務和保密義務的，以合

21、同期滿時公司市值計算股權轉讓價格，支付剩余款項；三年內違反競業禁止義務和保密義務，進入與 有競爭關系單位工作的，或自營、合營與 業務相同、相近行業的，或泄露 公司技術、商業秘密的，則按照合同期滿時“原始出資額度+同期銀行貸款利率”計算股權轉讓價格，支付剩余款項，該三年支付期不計算任何利息和溢價。退股當年退股股東不享有當年公司的分紅。新入股股東享有當年分紅及其他股東權益。 華為控制之謎華為華為虛擬股票虛擬股票+ +股票增值權股票增值權員工不具有股東身份員工不具有股東身份分享了利潤分享了利潤在決定華為所有重大決策的股在決定華為所有重大決策的股東會決議上，一直只有東會決議上，一直只有2 2個人的個人的簽名，任正非和孫亞芳簽名，任正非和孫亞芳41慧聰的全員勞動股份制慧聰的全員勞動股份制 慧聰公司章程中明確規定，每年企業利潤的慧聰公司章程中明確規定，每年企業利潤的1515用于分用于分紅，其余全部作為發展基金。將紅，其余全部作為發展基金。將7070的紅利分給公司里所有的紅利分給公司里所有不持股的正式員工，即年終分紅時，不持股的員工的分紅總不持股的正式員工，即年終分紅時，不持股的員工的分紅總額要遠遠大于所有董事分紅。董事長郭凡生的持股達額要遠遠大于所有董事分紅。董事長郭凡生的持股達5050，按照規定他名下按照規定他名下8080的分紅連續八年分給了公司不持股的員