1、淺談大學生權利的應然與實然?基于大學生權利實現不充分的思考                                      作者：屈孝初廖亞斌彭希林 論文關鍵詞：大學生權利應然實然 論文摘要：隨著我國法治化進程

2、的加快，人們的維權意識不斷加強。大學生狀告母校的案件時有發生，究其因是大學生權利實現不充分、權利不能從應然轉為實然。而當前大學生依法維權的阻力很大，不僅僅是規章越位和程序缺失，更深層更難突破的還是辦學主體的思想觀念和作風。筆者就此分析了大學生權利難以實然化的原因，并提出了相關補救措施。 大學生作為國家公民和受教育者，既享有公民應享有的一般的法定權利，也享有受教育者的特殊的法定權利，他們的權利問題理應受到更為深入的關注。然而在我國高校管理實踐中，學生權利被忽視、被侵害的現象時有發生，致使近年來，高校學生與母校對簿公堂的案件屢屢見諸媒體。這些案件的發生，一方面反映了在一個走向權利的時代和追求法治的

3、社會中，廣大學子法律意識的覺醒和提高，另一方面更暴露了高校在管理學生的觀念、體制和實踐等方面的滯后和弊端。感此，分析大學生權利的應然與實然及其轉化關系，不僅有利于新形勢下高校的依法治校和自主辦學，也有利于大學生樹立正確的權利意識，更有效地維護其正當合法的權益。 一、權利的應然與實然 應然與實然是古老的法學命題，在馬克思主義法學觀看來，法的應然是指制定法所應當反映的客觀現實社會關系的性質、狀況、規律以及應當體現的道德準則和價值取向，法的實然是指已經制定出來并發生效力的實在法及其實施狀態。只有當法的應然與實然完全相符或最大程度相符時，才能最有效地發揮其各種價值和功能。這就要求制定法必須正確反映“事

4、物的法的本質”，要求立法者努力探尋應當成為法律內容的客觀現實社會關系的性質、狀況、規律以及應當體現的道德準則和價值取向，即“發現法律”而不是“發明法律”。可是，由于立法者亦同常人，不可能洞察一切，也會出現判斷失誤。縱觀法律的生成過程，立法者往往會出現三類情況：第一，未作表達；第二，表達不明；第三，表達不當。未作表達也就是沒有立法，表達不明就是用語含糊或過于概括，缺乏可操作性，表達不當則是對法律內容的規定與客觀現實社會關系的性質、狀況、規律以及應當體現的道德準則或價值取向相背離。這三種情況都不能使法的應然成為實然，由此導致法律調控不力，社會糾紛不斷，弱勢群體的權利難以得到有效保護。 &

5、#160;  權利是個誘人的字眼，因為它與自由相連，與資格、條件、利益相關。法律意義上的權利是指主體有自主行為的自由和享受利益的資格，通常表現為權利主體自由的作為與不作為以及有資格獲享某種利益。由于法律權利(和義務)就是法律關系的主要內容，因而權利的應然與實然和法的應然與實然具有一致性。權利的應然是指主體應該享有的權利，通常是一些自然權利和習慣權利；權利的實然是主體實際享有的權利，主要是指法律確認并有強力保障的權利。隨著依法治國方略的實施，我國公民的權利意識漸漸覺醒并日益高漲，主張權利的個案紛爭不絕于耳。人們為權利而斗爭首先就是要爭取權利的法律表達，并且是明確正當的表達。表

6、達法律主要是立法者的職能，但要使權利獲得明確正當的表達，僅僅希望立法者有所作為、加強與完善立法、明確各類主體權利義務是不夠的，“當立法者未作表達或者表達不明時，主張權利的個人或者組織，可以在設計良好的市場過程、社會自治過程、行政過程、司法過程、公共輿論過程以及這些過程的相互交織中，尋求權利邊界問題的解決方案。”反思權利的應然與實然，就是幫助立法者“發現法律”，界定權利，促進法律對權利的切實保護的過程。 二、應然的大學生權利實然化的障礙 我國大學生權利實現不充分、保護狀況不佳主要是由于學校傳統的教育觀念和管理方式與新形勢下的教育改革不相適應造成的，也是我國的民主化進程和依法治國理念在教育領域逐步

7、推進中出現的矛盾。具體的說，應然的大學生權利實然化的障礙主要有以下幾點： 1歷史的原因。大學生的權利最早出現在中世紀意大利的大學。當時的大學是按學生行會和教師行會組織的。在大學中，大學生聯合起來購買教師服務，保護其自己不受地主和城市流氓的侵犯，在他們內部維持某種秩序，取得某些管轄權和法權。12到15世紀是學生權利全盛期，直至大學遷至固定校址，由市提供經費，教授不再依賴學生支付費用時為止。不過，西方學生的這種權利的極盛時刻來自市場環境，在這種環境下，作為有組織的顧客，學生常常能自由地發號施令，這是他們的權利。 相對而言，在中國悠久的教育史上，學生權利嚴重不夠。中國早期的教育是宮廷教育，專用來培養

8、封建統治者，教育權掌握在以皇帝為首的統治者手中，受教育權是公子王孫的專利，即所謂的“學在官府”、“以吏為師”。后來發展為一般百姓可以讀書，但目的是借讀書進入社會上層，即“學而優則仕”。從師生關系看“一日為師，終身為父”，“師道尊嚴”神圣不可冒犯，教師對于學生有絕對權威，甚至有體罰的權力。從教育過程看，夸大了教師的主導地位，學生只能被動地接受教師的傳授、灌輸，而少有思考和質疑的余地，藐視了學生“學”的因素。這種重教輕學的教育傳統對當今高等學校的教育產生了極為深刻的消極影響。    2立法上的原因。這是最主要的原因。我國目前的教育法律法規不完善，其規定過于抽

9、象、可操作性不強和規定缺位。如高等教育法第五十三條規定了“高等學校學生的合法權益，受法律保護”，但學生究竟享有哪些“合法權益”沒有明確規定；對于學校與學生間的權利與義務關系，以及違反這些權利和義務關系所應承擔的法律責任等也無操作細則；雖說有不少法律法規規定了學校與學生的權利與義務，但對于學校因權利過大(法國著名思想家孟德斯鳩曾指出：“一切有權力的人都容易濫用權力，這是亙古不易的一條經驗。”，而對學生可能造成的侵害應如何制約、監督，侵害后如何救濟，都缺乏實體和程序的法律規定。這會造成學生告狀無門，矛盾激化。因此，完善相關的法律規定，或建立相應的申訴機制則是當務之急。3管理上的原因。學校管理存在瑕

10、疵是學生權利被侵犯的主要原因，其主要表現在管理者法治觀一念淡薄、管理規章存在缺陷。自古以來，中國教育一直十分突出教師的主導與主體地位。教師對學生無所不管，其尊嚴神圣不可冒犯，學生地位與權利被漠視，甚至被抹殺。學校用管理規章即校規來約束高校學生(這里暫不說它的有利面)，當前高校校規或多或少存在以下缺陷：一是重視學校權力、學生義務而輕視學生權利，權利性規范與義務性規范失衡。如河南某高校的學生宿舍樓使用管理規定，短短五條里共有九處“不得”、“不準”的禁止性規定，湖南某高校的學生宿舍管理規則，以“不”、“嚴禁”、“應該”開頭的義務性規定分別有17處、15處、5處。這些情況表明，現有許多高校的校規“是一

11、部典型的權利與義務嚴重配置失衡的規范性文件”。二是一些校規與國家法律法規的規定相抵觸。有的高校“不把校規作為激勵或者約束教育對象的一種工具，僅僅強調其約束、懲罰功能”客觀地講，高校管理者法律意識的淡薄以及高校校規中的一些欠妥之處，是制約大學生權利實然化的關鍵，也是高校管理中急需改進的地方。 4觀念上的原因。受教育者權利主體意識不強，維權觀念不足，是制約大學生權利充分實現的主觀原因；社會其它層面維權意識淡漠，缺乏切實保護大學生權利的觀念，在客觀上也阻礙了大學生權利的實現。實際上，在發現自身的權利受到嚴重侵害時，只有少數學生會采取維權行動，更多的學生因顧及到其它的利害關系而選擇放棄。有調查表明，當

12、正當權利被侵害而自己無法解決時，只有321的學生明確表示會采取維權行動。美國法學家波斯納認為：在競爭性的環境中生存，就要求具有某些最低限度的感覺，即某些根本性東西按照個人自己的意志來保存和處理，并隨時準備為這種控制權而斗爭，這種準備就緒狀態就是權利感。所以說增強權利意識，提高維權水平是高校學生權利充分實現的必由之路。    三、應然的大學生權利走向實然的途徑 保障高校學生權利的充分實現，是高等教育發展中的新問題，更是現代化社會人才培養的基點，需要予以足夠的重視，也需要認真研究，找到切實可行的方法。就目前大學生權利從應然走向實然，我們可以從以下幾個方面努力

13、： 1強化權利意識，樹立正確的權利義務觀。學校有義務教育學生正確認識自己的權利，鼓勵學生積極維護自身的權利，對任何影響自己權利實現的行為作出判斷和反應，不允許任何無理由、無條件、無結果的侵犯行為；另一方面，要疏通權利主張的渠道，包括開通渠道和保障，不僅要在學生手冊中載明學生應享有的權利，還要提供實現權利的行政和司法途徑。然而，我們必須認識到權利的實現是相對的，自己享受權利的同時，還要履行相應的義務。在行使權利的同時，必須意識到他人也有相應的權利。 只有尊重他人的權利，履行自己的義務，權利才能得到切實的保障和實現。反之，如果片面強調自己的權利，忽視他人的正當權利，不履行自己應盡的義務，那么他自己

14、的權利也不可能得到切實的實現和保障。這就要求強化權利意識時，勿忘該履行的義務，樹立正確的權利義務觀。 2以學生權利為本位，規范高校學生管理。大學生權利要走向實然就要求高校管理者樹立權利本位的理念，設計學生管理制度應遵循學生權利本位，堅持合法性、教育性原則，尊重學生的實體權利和程序權利。高校教育者、管理者應樹立以人為本的管理理念，切實維護學生的合法權利。“以人為本是高校管理工作的靈魂”，“以人為本的理念具體落實到高等學校學生管理工作中就是以學生為本。”學生不僅是受教育者，而且是參與教育、體現教育價值、教育質量的主體。如果不把學生作為獨立的人格主體看待，不尊重學生最基本的權利，是不可能培養出高素質

15、人才的。高校學生管理應堅持以學生權力為本位，肯定學生權利和義務不可分，以學生權利而不是學生義務為起點、軸心和重心，避免“權力濫用”導致權力對權利造成侵害。權力是把雙刃劍，既有其存在的合理性，又隱含著危險性。所以高校工作者一定要遵循權力的運作規則，審慎行使手中的權力，不得侵犯大學生的權利，從而明確并保障大學生權利的充分實現。 3完善高等教育立法和學生申訴機制。立法是高等教育依法治教的首要環節，而良法是實現依法治教的前提。高等學校的依法治教不僅僅要求有法可依，更重要的是要求所立之法必須是良法，這就要求國家必須不斷完善高等教育法律法規體系。其一，更新立法觀念，強化程序立法。從法理上說，程序法制是實體

16、法制實現的基本保障。高等教育法的程序規范設定要遵循公開、公平、公正和效益的法治原則。其二，建立完備的高等教育法規體系。為了盡可能使所有高等教育法律關系主體及相互間的權利義務有明確的法律界定和運作規范，必須對現有法規進行清理，盡快出臺保障學生權益的學位法、高校學生條例等法規，及時進行有效的立、改、廢工作，建立一個有效的教育法律法規體系。    4建立多元化權利救濟機制。現代法治的一個重要內容是以權利的保障作為基礎和中心環節。廣義的權利保障除了權利侵害前的預防外，還包括權利受侵犯、破壞之后而存在的權利救濟“要讓權利能真正地享有和行使，就必須有在權利被侵害之后能得到救濟的機制。”從某種意義上講，“學生權利的實現程度，主要取決于相應救濟途徑是否明確、暢通，能否盡快地排除權利實現的障礙。”因此，為切實地保障學生權利，使學生合法的權益受損害時可獲得及時的補救，建立合理、有效的救濟機制也是一個至關重要的環節。具體到我國高校學生的權利救濟，有必要構建一個以高等學校內部