1、第二章第二章 物資采購相關法律法規(guī)物資采購相關法律法規(guī) 2.1 買賣合同法 2.2 招標投標法 2.3 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 2.4 國際貿易術語學習目的學習目的 通過本章的學習，了解物流企業(yè)在物流活動通過本章的學習，了解物流企業(yè)在物流活動中進行招標投標的一般程序，掌握貨物買賣合同及中進行招標投標的一般程序，掌握貨物買賣合同及雙方當事人的權利與義務，了解國際上物資采購相雙方當事人的權利與義務，了解國際上物資采購相關規(guī)定，并掌握關規(guī)定，并掌握聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約的基本內容，掌握并能運用常用的國際貿易術語。的基本內容，掌握并能運用常用的國際貿易術語。2.1 買

2、賣合同法一、合同訂立的相關法律問題 1.合同訂立的程序合同訂立的程序要約是希望和他人訂立合同的意思表示。除意思表示外，還要有訂立合同的意圖。要約到達受要約人時生效。指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書一般是要約邀請。合同法第15條要約的撤回：要約人在發(fā)出要約后，于要約到達受要約人前取消要約的行為。要約的撤銷：要約人取消要約從而使要約歸于消滅的行為。要約的失效：要約喪失法律約束力。要約失效的事由承諾是受要約人同意要約的意思表示。必須在合理期限內由受要約人向要約人發(fā)出。承諾內容須與要約一致。合同法第21、30條撤回：受要約人在其作出的承諾生效前將其撤回的

3、行為。延遲：受要約人未在承諾期限內發(fā)出的承諾。合同法第28、29條要約要約邀請要約的撤回和取消要約的失效承諾承諾的撤回和延遲2.1 買賣合同法2.合同成立的時間和地點合同成立的時間和地點合同的成立時間合同的成立時間合同法規(guī)定：承諾生效時合同成立。當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或蓋章時合同成立。當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書，簽訂確認書時合同成立。法律法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用數(shù)目形式但一方已履行主要義務，對方接受的，該合同成立。合同的成立地點合同的成立地點合同法規(guī)定：承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電

4、文訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或蓋章的地點為合同成立的地點。2.1 買賣合同法二、買賣合同的概念和特征二、買賣合同的概念和特征概念概念買賣合同是出賣人轉移標的物所有權與買受人，買受人支付價款的合同。轉移所有權的一方為出賣人或賣方，支付價款而取得所有權的一方為買受人或者買方。特征特征買賣合同是有償合同買賣合同是雙務合同買賣合同是諾成合同買賣合同一般是不要示合同內容內容標的 質量和數(shù)量履行期限、地點和方式價款 違約責任爭議解決的方式2.1 買賣合同法三、買賣合

5、同當事人的義務三、買賣合同當事人的義務出賣人的主要義務出賣人的主要義務交付標的物- 交付時間- 交付地點轉移標的物的所有權標的物的瑕疵擔保責任- 權利瑕疵擔保責任- 品種瑕疵擔保責任買受人的主要義務買受人的主要義務支付價款受領標的物對標的物的檢查通知義務2.1 買賣合同法四、標的物毀損、滅失的風險承擔四、標的物毀損、滅失的風險承擔按照合同法第一百四十二條規(guī)定：標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。對于不同的交付方式，按照以下原則分配風險：買方自提標的物的，出賣人將標的物置于約定或法定地點起，風險由買受人承擔。出售運輸

6、中的標的物的，自合同成立時起，風險轉移給買方。對需要運輸?shù)臉说奈铮瑳]有約定交付地或者約定不明確的，自出賣人將標的物交付給第一承運人起，風險由買方承擔。買方受領遲延，自遲延時起承擔標的物意外滅失的風險。2.2招標投標法招標投標法引導案例引導案例2-1：此案被稱為安徽省“串投標第一案”。經(jīng)法院審查了解，原蕪湖華融房屋拆遷有限公司法定代表人許某等11名被告人，于2005年56月間，分別在由蕪湖市政府招標辦組織對外公開招標的“人愛美”毛巾廠廠房拆除項目、光華玻璃廠廠房拆除項目以及濱江大道拆遷工程招投標市場，獲取非法利益，如在“人愛美”毛巾廠廠房拆除項目公開招標時，許某等人將參與該拆遷項目報名的其余拆遷

7、公司約到特定地點，指明這個工程由自己來安排，讓其他公司不要參與投標，并給這些公司每家一定數(shù)額的損失費。由于許某手下有不少人是“兩勞”人員，他親自出面“壟標”，其他投標人因害怕均表示同意。之后，許某指定幾家拆遷公司參與陪標。當年5月30日，被指定的這幾家公司的代表與許某參與了投標，在許某的授意下，其中一家拆遷公司中標，之后，許某交給該拆遷公司1萬元管理費，將該工程賣給他人并從中獲利12萬元，再進行內部分贓。2006年9月中旬，蕪湖市鏡湖區(qū)法院審理認為，許某等人相互串通投標，情節(jié)嚴重，其行為均已構成串通投標罪；以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中騙取他人錢財，數(shù)額特別巨大，七行為已構成合同詐騙

8、罪；采取脅迫的手段強行買賣商品的行為已構成強迫交易罪，遂依法作出判決。2.2招標投標法招標投標法一、招標投標法概述一、招標投標法概述招標投標的概念招標投標的概念所謂招標，是指招標人對貨物、工程和服務事先公布采購的條件和要求，邀請投標人參加投標，招標人按照規(guī)定的程序確定中標人的行為。所謂投標，是指投標人按照招標人提出的要求和條件，參加投標競爭的行為。1強制招標范圍強制招標范圍（1）大型基礎設施、公共事業(yè)等關系社會公共利益、公共安全的項目；（2）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；（3）使用境外貸款、援助資金的項目。22.2招標投標法招標投標法一、招標投標活動當事人一、招標投標活動當事

9、人招標人招標人招標人是指依照招標投標法的規(guī)定提出招標項目、進行招標的法人或者其他組織。招標人不得為自然人。招標人的條件：1.招標人應當有進行招標項目的相應資金或者資金來源已經(jīng)落實，并應當在招標文件中如實載明；2.招標人提出的招標項目按照國家有關規(guī)定需要履行項目審批手續(xù)的，應當先履行審批手續(xù)，取得批準。招標代理招標代理機構機構招標代理機構是指依法設立、從事招標代理業(yè)務并提供相關服務的社會中介組織。從事工程建設項目招標代理業(yè)務的招標代理機構，其資格由國務院或者省一級人民政府的建設行政主管部門認定，從事其他招標代理業(yè)務的招標代理機構，其資格認定的主管部門由國務院規(guī)定。招標人有權決定自行辦理招標事宜或

10、者委托招標代理機構代為辦理；委托辦理的，招標人有權自行選擇招標代理機構。投標人投標人投標人，是指響應招標、參加投標競爭的法人或者其他組織。招標投標法規(guī)定：投標人應當具備承擔招標項目的能力；國家有關規(guī)定對投標人資格條件或者招標文件對投標人資格條件有規(guī)定的，投標人應當具備規(guī)定的資格條件。2.2招標投標法招標投標法三、招標和投標的程序三、招標和投標的程序（一）招標方式1.公開招標公開招標招標人以招標公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標。其特點是能保證其競爭的充分性，具體體現(xiàn)在：（）招標人以招標公告的方式邀請投標；（）邀請投標的對象為不特定的法人或者其他組織。邀請招標邀請招標招標人以投標邀請書的

11、方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標。其特征為：（）招標人向個以上具備承擔招標項目能力、資信良好的特定法人或者其他組織發(fā)出投標邀請；（）邀請投標的對象是特定的法人或者其他組織。2.2招標投標法招標投標法（二）招標投標程序（二）招標投標程序編制招標文件編制招標文件招標公告與投標邀請書招標公告與投標邀請書12聯(lián)合體投標聯(lián)合體投標編制投標文件編制投標文件12招標程序：投標程序：2.2招標投標法招標投標法四、開標、評標和中標四、開標、評標和中標招標人將所有的投標文件封揭曉。開標應當在標書文件確定的提交投標文件截止時間的同一時間公開進行，開標地點應當是招標文件預先確定的地點。在此之前，投標文件由招標人簽收

12、保存，不得開啟。開標開標評標是由招標人依法組建的評標委員會負責對投標文件，按照規(guī)定的標準和方法進行評審，選出最佳投標人，評標是招標投標活動中最重要的環(huán)節(jié)。評標評標中標人確定后，招標人應當向中標人發(fā)出中標通知書，并同時將中標結果通知所有未中標的投標人。中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發(fā)出后，招標人改變中標結果的，或者中標人放棄中標項目的，應當依法承擔法律責任。中標中標2.3聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約（聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約（CISG）引導案例引導案例2-2：我國某公司出口棉布一批，交貨后進口商寄來一件上衣，聲稱該上衣系我公司出口合同項下所交染色棉布經(jīng)其轉銷給某制衣廠制成成衣

13、樣品，該上衣兩袖的色澤有明顯的不同，以此證明我公司提供貨物品質有嚴重色差，不能使用，進口商要求將全部已縫制的成衣退回，并重新按合同規(guī)定的品質和數(shù)量交貨，我公司應該如何處理？我國某公司不承擔將全部已縫制的成衣退回，重新按合同規(guī)定的品質和數(shù)量交貨的責任。我國某公司將出口棉布按合同規(guī)定交貨進口商后，此批棉布的所有權及風險皆轉移于進口商所有和承擔，根據(jù)聯(lián)合國國際貨物買賣公約規(guī)定，對國際貨物買賣合同的風險轉移確定了以交貨時確定風險轉移原則（第69條）：過失劃分原則。2.3聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約（聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約（CISG）一、一、公約公約的適用范圍的適用范圍公約適用于不同國家的當事人之間所

14、訂立的貨物買賣合同，但必須具備下列兩個條件之一：或者雙方當事人營業(yè)地所在國都是締約國；或者雖然當事人營業(yè)地所在國不是締約國，但根據(jù)國際私法規(guī)則導致應適用于某一締約國的法律。 公約適用的客體范圍是“貨物買賣”，但并非所有的國際貨物買賣都屬于公約的調整范圍，公約排除了以下7種買賣：股票、債券其他投資證券的交易，船舶、飛機、氣墊船的買賣，電力的買賣，賣方的主要義務在于提供勞務或者提供其他服務的買賣，僅供私人、家人或家庭使用的貨物的買賣，以拍賣方式進行的銷售，根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的買賣。公約適用的客體范圍公約適用的客體范圍公約適用的主體范圍公約適用的主體范圍2.3聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約（聯(lián)合

15、國國際貨物買賣合同公約（CISG）二、二、公約公約的主要內容的主要內容賣方的賣方的 義務義務交付貨物：交付地點（公約第31條）、交付時間（公約第33條）品質擔保義務：賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的數(shù)量、質量和規(guī)格相符，并必須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝。（公約第35條）權利擔保義務：賣方應保證對其所售出的貨物享有合法的權利，也沒有侵犯任何第三人的權利，并且任何第三人都不會就該項貨物向買主主張任何權利。買方的買方的義務義務支付貨款：履行必要的付款手續(xù)、支付貨款的地點（公約第57條）、支付貨款的時間（公約第58條）收取貨物：一是要采取一切理應采取的行動，以便賣方能交付貨物。二是接受貨物（公約第

16、60條）。2.3聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約（聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約（CISG）三、三、 公約公約不涉及的問題不涉及的問題公約第4條：本公約只適用于買賣合同的訂立和買方賣方因此種合同而產(chǎn)生的權利義務。特別是：本公約除有明文規(guī)定，與以下事項無關：合同的效力，或其任何條款的效力，或其任何慣例的效力；合同對所售貨物所有權可能產(chǎn)生的影響無關。公約第5條：本公約不適用于賣方因貨物對任何人所造成的死亡或傷害的責任。公約公約不調整國際貨物買賣合同及其條款和慣例的有效性問題不調整國際貨物買賣合同及其條款和慣例的有效性問題公約公約不調整國際貨物買賣合同所引起的有關貨物所有權的兩個問題：一是貨物所不調整國際貨物

17、買賣合同所引起的有關貨物所有權的兩個問題：一是貨物所有權轉移的時間問題，二是第三人對買賣標的物可能提出的權利和要求問題有權轉移的時間問題，二是第三人對買賣標的物可能提出的權利和要求問題公約公約不調整產(chǎn)品責任問題不調整產(chǎn)品責任問題2.3聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約（聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約（CISG）四、我國當事人在選擇適用四、我國當事人在選擇適用公約公約時應注意的若時應注意的若干問題干問題注意我國自動適用注意我國自動適用公約公約的情況的情況關于適用范圍的保留我國認為公約的適用范圍僅限于兩國均為締約國的情況關于合同形式的保留公約第11條：買賣合同無需以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受其他條件

18、的限制。我國不同自動適用指分處兩個締約國的當事人簽訂合同時，如不作相反的法律解釋，公約自動適用該合同。我方當事人如不愿適用公約的全部條款，就應在合同中注明。注意我國對注意我國對公約公約的保留的保留2.4國際貿易術語國際貿易術語引導案例引導案例2-3：2004年，我國福建省某出口公司（賣方）與法國某有限 公司（買方）簽訂合同。合同約定由賣方提供20000箱蘆筍罐頭，每箱15.5美元，F(xiàn)OB廈門，合同總值為310000美元，收到信用證后15天內發(fā)貨。買方致電賣方，要求代其以發(fā)票金額110%將貨物投保至法國馬賽的一切險。賣方收到買方開來的信用證及派船通知后，按買方要求代其向A保險公司投保，保險單的被

19、保險人是買方，保險單上所載明的起運地為供貨商所在地龍巖市，目的港為法國馬賽。但是，三天后貨物自龍巖市運往廈門港的途中，由于發(fā)生了意外，致使10%的貨物受損。事后，賣方以保險單中含有“倉至倉”條款為由，向A保險公司提出索賠要求，但遭到拒絕。后賣方又請買方以買方的名義憑保險單向A保險公司提出索賠，同樣遭到拒絕。在此情況下，賣方以自己的名義向福建省中級人民法院提出訴訟，要求保險公司賠償其損失，法院判其敗訴。上述案例中，由于以FOB廈門成交， FOB術語以裝運港船舷昨晚劃分買賣雙方所承擔風險的界限。即貨物在裝運港越過船舷之前的風險，包括在裝船時貨物跌落碼頭或海中所造成的損失，均由賣方承擔；貨物在裝運港

20、越過船舷之后，包括在運輸過程中所發(fā)生的損壞或滅失，由買方承擔。本案例是一則國際貨物運輸保險的糾紛，可以看出如果賣方能熟知國際貨物運輸保險的規(guī)則，正確選擇和運用國際貨物運輸保險，那么當風險發(fā)生時，通過獲得保險公司的賠償就能避免或降低這種損失。2.4國際貿易術語國際貿易術語一、國際貿易術語的特點與作用一、國際貿易術語的特點與作用國際貿易術語術語國際貿易慣例，表現(xiàn)為一組字母和簡短概念的組合，用于劃分買賣合同雙方當事人的責任、風險、費用，并反映價格構成、交貨條件，因此，貿易術語又被稱為“價格術語”。目前與國際貿易有關的國際慣例主要是：（1）國際商會制定的國際貿易術語解釋通則；（2）國際法協(xié)會制定的19

21、32年華沙牛津規(guī)則；（3）國際商會制定的與貿易支付有關的跟單信用證統(tǒng)一慣例2.4國際貿易術語國際貿易術語二、國際貿易術語的基本類型二、國際貿易術語的基本類型第一組（E組：EX WORKS），指賣方僅在自己的地點為買方備妥貨物第二組（F組：FCA、FAS和FOB），指賣方須將貨物交給買方指定的承運人第三組（C組：CFR、CIF、CPT和CIP），指賣方須訂立運輸合同，但對貨物滅失或損壞的風險以及裝船和啟運后發(fā)生的額外費用，賣方不承擔責任第四組（D組：DAF、DES、DEQ、DDU和DDP），指賣方須承擔將貨物交至目的地所需的全部費用和風險2.4國際貿易術語國際貿易術語E組（發(fā)貨）組（發(fā)貨） EX

22、W 工廠交貨（工廠交貨（指定地點）指定地點）F組（主要運費未付）組（主要運費未付） FCA 貨交承運人（貨交承運人（指定地點）指定地點） FAS 船邊交貨（船邊交貨（指定裝運港）指定裝運港） FOB 船上交貨（船上交貨（指定裝運港）指定裝運港）C組（主要運費已付）組（主要運費已付） CFR 成本加運費（成本加運費（指定目的港）指定目的港） CIF 成本、保險費加運費（成本、保險費加運費（指定目的港）指定目的港） CPT 運費付至（運費付至（指定目的地）指定目的地） CIP 運費、保險費付至（運費、保險費付至（指定目的地）指定目的地）D組（到達）組（到達） DAF 邊境交貨（邊境交貨（指定地點）

23、指定地點） DES 目的港船上交貨（目的港船上交貨（指定目的港）指定目的港） DEQ 目的港碼頭交貨（目的港碼頭交貨（指定目的港）指定目的港） DDU 未完稅交貨（未完稅交貨（指定目的地）指定目的地） DDP 完稅后交貨（完稅后交貨（指定目的地）指定目的地）2.4國際貿易術語國際貿易術語三、重點術語的比較三、重點術語的比較1.FOB與CIFFOB術語：賣方的義務是在規(guī)定日期或期限內，將備妥的貨物按港口習慣的方式在指定的裝運港叫到買方指定的船上，履行交貨義務。貨物越過船舷后，有關費用及貨物滅失或損壞的一切風險由買方承擔。賣方?jīng)]有運輸貨物的義務，該義務由買方承擔。在該術語中，指定船的船舷是買賣雙方

24、責任、費用、風險劃分的關鍵點。CIF術語：賣方不僅支付主要運費，還要支付保險費。賣方應按照通常條件自行負擔費用訂立運輸合同，支付裝運至指定目的港的費用。在規(guī)定的日期或期限內，在裝運港將貨物交付至船上。貨物滅失或損壞的一切風險在裝運港越過船舷時轉移給買方。如買方有權決定運期或裝運港時，應給予賣方充分通知，否則由此引起的風險由買方承擔。但賣方必須購買保險并向買方提供保險單。2.4國際貿易術語國際貿易術語2.CIF與與CIP引導案例引導案例2-3：2002年4月，我省某公司（A公司）向韓客戶（B公司）出口5萬碼純苧麻布坯布。在簽訂貿易合同時，經(jīng)雙方協(xié)商以CIF釜山1.2美元/碼的貿易條款，買方向賣方

25、開立不可撤銷的即期信用證，交期在4月20日之前裝運等條件成交。因為A公司的貨物存放在深圳的筍崗倉庫，所以A公司委托了在深圳的韓國朝陽海運公司的代理為承運人。朝陽海運公司的代理派空集裝箱于4月15日到A公司的筍崗倉庫裝貨，當天由深圳的皇崗口岸報關，貨物順利地抵達了位于香港的指定集裝箱堆場（CY），準備裝于4月17日朝陽海運公司開往韓國釜山的船舶。當時，朝陽海運公司的深圳代理向A公司提供了收貨憑證HOUSE B/L（貨運代理提單），準備在貨物上船后再換取正式的“已裝船的清潔提單”交給A公司。可是偏偏趕上了韓國朝陽海運公司因拖欠香港碼頭的使用費而引起的香港碼頭與朝陽海運公司的糾紛，貨物被扣留在碼頭整

26、整20天之久。貨物無法上船， A公司拿不到已裝船的清潔提單，所以只好拿包括HOUSE B/L在內的有關單據(jù)去銀行結匯，因HOUSE B/L與信用證上規(guī)定的單據(jù)不相符而遭到了銀行的拒付。因貨物已報關出口，且被扣于香港，致使A公司既無法收回貨物，也無法收回貨款。A公司請求B公司付款接貨，遭到了B公司的拒絕。因為此貨物是季節(jié)性較強的商品，貨物如果在4月底前不能抵達，客戶就不能在當年將此貨物售出。直到香港碼頭解扣之后， A公司以降價30%的條件，再次與B公司協(xié)商， B公司同意了付款接貨。 A公司準備向船務公司索賠，而船務公司代理因負債過多而逃之夭夭。2.4國際貿易術語國際貿易術語兩者都是由賣方簽訂運輸

27、合同、保險合同，以向賣方提供象征貨物的單據(jù)來完成交貨義務的裝運地貿易術語。然而兩者的運輸方式、交貨的風險分界線、保險的區(qū)間及應該提供的運輸單據(jù)卻完全不同。1）運輸方式。CIF術語只適用于海上運輸與內河運輸，CIP術語不僅僅適用于海上運輸與內河運輸，還適用于公鐵空及多式聯(lián)運。2）風險劃分。 CIF術語以船舷作為劃分買賣雙方風險的分界線。 CIP術語只要賣方將貨物交付到第一承運人保管之下，就完成了交貨任務，從此有關貨物的風險與費用就轉移到買方名下。3）保險區(qū)間。 CIF術語下的保險起至，其原則是貨物在裝運港越過船舷時起，直至貨物在目的港卸下船時止。賣方要辦理以買方為保險受益人的自貨物越過船舷時起，

28、到貨物下船時止的海運保險，并支付保險費。CIP術語下，貨物一經(jīng)交給第一承運人，風險即由買方承擔。保險是由賣方向保險公司以買方為保險受益人的身份投保并交納保險費。保險的起止區(qū)間，原則上是在裝運地貨交第一承運人時起，直到目的地貨交承運人保管為止。案例案例1中國某化工進出口公司與美國加利福尼亞化學制品公司按照FOB上海條件簽訂了一筆化工原料的買賣合同。中國某化工進出口公司在規(guī)定的裝運期屆滿前三天將貨物裝上美國加利福尼亞化學制品公司指派的某香港船公司的船輪上，且裝船前檢驗時，貨物的品質良好，符合合同的規(guī)定。貨到目的港舊金山，美國加利福尼亞化學制品公司提貨后經(jīng)目的港商檢機構檢驗發(fā)現(xiàn)部分貨物結塊，品質發(fā)生變化。經(jīng)調查確認原因是貨物包裝不良，在運輸途中吸收空氣中的水分導致原顆粒狀的原料結成硬塊。于是，美國加利福尼亞化學制品公司委托中國律師向我國某化工進出口公司提起索賠。問：哪方應承擔貨物損失的責任？青島一家出口公司(以下稱為第一方)將一批茶葉交由第三方物流經(jīng)營人安排裝運。該第三方物流經(jīng)營人和第一方簽訂物流服務