1、結合本企業談法律風險防范企業是以營利為目的的，而任何利潤的獲取，必然伴隨著風 險。基業常青是每一個企業家的夢想，百年老店卻總是鳳毛麟角。 企業存在一天，風險就相伴隨一天。海爾集團董事長張瑞敏的辦公 室中，掛著一幅大字如履薄冰，如臨深淵，時時刻刻提醒自己。 無論企業大小、企業境況如何，成熟的企業管理者總是能夠充分地 認識到企業面臨的危機。正在全面轉型的中國經濟體制與經濟發展 模式，為我國的企業創造了更大的發展機遇和廣闊的市場舞臺，同 時，也使中企業面臨更大挑戰和風險，法律風險便是其主要的風險 之一。一、企業法律風險概述企業法律風險，指行為人做出的具體行為不符合法律規定導, 發生了對企業不利的法律

2、后果。從廣義的范疇開看，企業法律風險 指企業預期與未來實際結果發牛法律差異而帶來負面影響的可能 性。也就是說，如果企業預期的法律結果與實際發生的法律結果可 能出現差異，而這種差異又會給企業帶來負面影響，即存在法律風 險。企業生產經營所發生的風險，可以概括為財務風險、銷售風險、 投資風險、政策風險、政治風險、社會風險、自然風險和法律風險 等。顯然，企業法律風險（確切地說亦可稱為法律性風險）屬于企業 風險的范疇，它主要包括內部和外部法律風險兩方面，下面具體說 明:內部風險指公司自身設立、內部運營過程中伴隨而來的風險。 比如，公司設立登記、股東股權轉讓、經營方式手段等是否合法合 規等。外部風險指公司

3、在一個主體與外界其他公司、組織、個人等發 生合作、交易等過程中形成的法律風險。這些法律風險公司相對比 較重視的。我們談到企業的法律風險，一般被狹窄地認為是這種外 部法律風險。企業法律風險與企業的其他風險既有聯系又有區別，除了具有 或然性這一風險的共性外，其主要特征是：企業違反法律的強制性規定、違反合同的約定，實施侵權行為, 怠于履行法律規定的義務等，致使法律風險的發生。企業內部制定 的各種規章制度規定，屬于企業全體員工應當遵守的行為規范，這 些規范如果違反法律或行政法規的規定，企業員工拒絕遵守企業內 部規章制度，也會引發企業法律風險。從企業外部看，國際法與國 或國之間與地區之間的法律區際沖突，

4、國內法律、法規、規章發生 沖突，執法環節上的不協調等，也有可能出現企業的法律風險。企業的目的就是開展經營活動，最大限度的創造財富，如果企 業無視法律法規的規定，侵害其他企業、單位或者個人的合法權益, 將承擔相應的民事責任、行政責任甚至刑事責任等。上述法律責任 一旦發生，法律風險就會降臨，企業往往會不知所措、疲于應付。 有些法律風險對于企業來說是災難性的，一場訴訟，就可能毀掉一 個企業，就會使創造財富的追求化成泡影。企業的經營活動受法律規范的調整，企業開展經營任何應當遵 守法律規定。法律是貫穿企業經營活動始終的一個基本依據。企業 與政府、企業與企業、企業與消費考以及企業內部的關系，都要通 過相應

5、的法律來調整和規范。因此，企業法律風險存在于企業牛產 經營各個環節和各項業務活動之中，存在于企業從設立到終止的全 過程。分析企業的各類風險，很多風險往往互相轉化、交叉、重疊。 法律風險與其他風險的聯系最為密切，關聯度最高。如企業發生財 務、銷售的環節，會出現各類風險同時也存在法律風險;如華捷公司 進行的期貨投資風險，最后由于對法律規定的忽視，最終轉化為法 律風險。法律風險是因法律規定而產生，因此，法律風險是最需要 進行防范的基本風險。法律風險同時是可以預見和防范的，對企業 法律風險成因的分析，通過各種有效方法加以防范和控制，建立企 業法律風險防范機制，為企業開展經營活動，創造財富保駕護航。二、

6、企業法律風險的成因、種類及防范現狀分析企業法律風險內部成因，內部管理制度不健全，管理者的素質相 對較低，往往忽略法律風險的存在，其面臨的風險有以下特殊性。 首先，法學教育與實際需要的脫節。我國目前各高校的法學教育體 制過于偏重理論，學乞的實踐和綜合運用的能力偏弱。但是，法律 風險治理具有綜合性，我國的企業缺乏綜合性法律專業人才。其次, 企業對于法律專業人才的培養不足。除了大型企業設有法務體系外, 大多數的企業沒有專業人才的配備。同時，很多設有法務人員的企 業對法務人員的重視程度不夠，容易導致法務人員無法體現價值進 而頻繁流失的情況發生。企業經營者以及管理者本身的法律意識淡 薄，對企業所面臨的法

7、律環境缺乏清醒的認識，經營決策時不考慮 相關的法律后果，甚至有時為了追求利益最大化，不惜以身試法等。 長期以來，法律工作基本上都沒有進入企業的主流活動，企業法律 工作在日益專業化的同時，也不斷地邊緣化，法律工作的價值難以 體現。很多企業或者企業家認為法律風險只是訴訟糾紛，在公司進 行重大投資、重大的經營等活動中缺少法律專業人士的參與，甚至 有些企業在設有法務人員或者聘有法律顧問的情況下，還會有很多 決策、經營活動等，事先不經過法務人員或者法律顧問的審查等， 導致法律風險內控機制被架空。企業法律風險常見種類法律風險對于企業來說無處不在，他與企業的整個生命周期相 始終。法律風險主要集中在企業的成立

8、、公司章程的制定、股東之 間的關系、人力資源的管理、知識產權、對外簽訂和履行合同、財 務稅收等各個環節。（一）、企業設立中的法律風險企業的設立，是一個跨越了公私法兩大領域，融合了實體法與 程序法，具有多種法律關系和法律效果的有機整體，是一個復雜的 過程。在這個環節中，企業的發起人是否對即將設立的企業進行充 分的法律設計和論證（對擬設立的股權結構的合理性、法人治理結構 的完備性、監督機制的健全性以及對高級管理人員之間的權力制衡 等問題有充分的思考）；是否對企業設立過程有充分周密的計劃;是否 履行了設立企業法律規定的義務，發起人是否具有相應的法律規定 的資格。企業從設立伊始就應該對企業的發展和管理

9、有短期和長遠 的規劃，這些直接關系到企業對各類風險的防范。應該說，一個專 業的法律方案設計及規范的企業設立過程是企業成功的一半。企業 的設立正如大廈的基礎，它關系到整個企業后續發展的穩定性，如 果在企業設立之初，就存在著法律上的瑕疵，那么必然會為企業在 日后的運營埋下法律隱患。這種企業設立過程中的法律瑕疵，雖 然并不一定在短期內引發法律危機，但只要得不到消除，必然會作 為一種法律風險長期存在，一旦發生，對企業來說，很可能就是一 個致命的打擊。由于公司法的不斷修訂，設立公司的門檻越來 越低，使得各類企業如雨后春筍般的冒岀來，其中尤以中小企業最 多，而中小企業的特質決定了英所面對的法律風險更多。（

10、二）法人治理結構的不合理帶來的法律風險在有些公司，大股東占股份比例達50%以上，大股東幾乎獨斷話 語權，法人治理結構嚴重不合理，股東之間矛盾較大，大股東想收 買小股東的股份，小股東常常為自己的股權抗爭，股東內部訴訟不 斷。一股獨大的局面，股東大會不能對董事會進行有效約束，董 事會與經理人員關系不順，董事缺乏有效的財產約束，監事會未能 履行其職責。由于法人治理結構的畸形，股東之間權利、利益的分 配必然不均衡，權力不能產生有效的制衡，大股東與小股東之間的 矛盾，股東與高級管理層的矛盾，股東及管理層與職工的矛盾就會 層出不窮，最終影響到企業的發展甚至生存。（三）公司章程制定不符合的法律規定產主的風險

11、章程的重要性對公司來說是不言而喻的，根據公司法的規 定：章程對于公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力, 良好的公司章程可以維持公司高效運轉，何以平衡公司管理層的利 益。在西方國家公司章程有公司憲章之稱。然而，在我國，有很 多投資者或企業家都忽視了公司章程的重要性，認為其僅僅是工商 登記機關要求提交的一份普通文件，如果不提交這份文件，公司就 有可能完成不了注冊。因此，他們很少會從公司的實際情況岀發， 制定出一份具有可操作性的公司章程，更多的是拿來工商登記機關 提供的格式章程文本，在空白處隨便填寫以應付了事。公司章程形同廢紙，很難發揮應有的定紛止爭的作用，也就使 得大量的法律風險潛藏其中

12、。（四）、股東出資的法律風險公司法第三條 規定有限責任公司和股份有限公司是企業 法人。有限責任公司，股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司 以其全部資產對公司的債務承擔責任。股份有限公司，其全部資本 分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其 全部資產對公司的債務承擔責任。"第五條"公司以其全部法人財產, 依法自主經營，自負盈虧。根據上述規定公司屬于企業法人，有獨 立的財產。公司以其全部財產對外承擔責任。這一規定是在股東已 依法按期足額繳納岀資義務并未濫用公司法人獨立地位和股東有限 責任的基礎上的。因此股東誠實信用的全面履行其出資義務。在實 踐中，股東虛假出

13、資卻相當普遍，市場還存在專門為他人注冊時提 供資金的公司，這些公司按比例收取一定的費用，為企業提供注冊 資金，銀行出具資信證明后馬上抽走資金。虛假出資的方法很多， 無論出資人以何種方式逃避出資義務，公司法人資格的有效成立都 將因資金不到位受到影響，由此引發法律風險，而出資人也會因其 出資不實的行為而被追究民事、行政甚至是刑事責任。此外，在企 業設立過程中，還可能因設立協議相關條款約定的瑕疵引發法律風 險，如設立協議約定事項違法導致無效，進而影響公司的有效成立; 設立協議中股東之間約束機制條款的缺失或保密條款的缺失，給企 業的運營發展埋下法律隱患。（五）、企業在對外交易中簽訂、履行合同及擔保過程

14、中帶來的 法律風險合同對于企業來說重要性不言而喻。但是實踐中，企業的合同 法律意識不強，合同當事人在簽訂合同之前很少做盡職調查，在訂 立合同時帶有極大的隨意性，雙方簽訂的合同過于簡單，不利于風 險預防，以及由于擔保及連帶的問題，由此引發簽訂和履行合同帶 來的法律風險。合同訂立階段出現的法律風險根據合同法的規定，交易雙方訂立合同要經過要約與承諾兩個階段，這個階段中的法律風險主要表現為。首先，合同雙方主體是否適格，由于簽訂合同的主體關系到合 同的效力，在簽訂合同前，應該做好前期的盡職調查，對相對方主 體的工商登記、誠信度、履約能力等做多方面的調查，做到知己知 彼。這個階段的風險大多是由于不了解對方

15、，急于簽訂合同而導致其次，要約過程的法律風險，常見的要約階段的法律風險有要 約與要約邀請混淆、要約內容不當、要約撤回與撤銷不當這兒種形 式。最后，承諾過程的法律風險。承諾階段的法律風險主要表現在 承諾的內容和方式是否得當方面。受要約人做出承諾，內容應當與 要約內容一致，不得對其做實質性變更，否則合同不能成立。而承 諾的有效方式，通常認為只要采用比要約更快捷或更方便的方式即 可。若要約中已經明確要求承諾做出的方式，則應當按照要約中 指明的方式進行，否則也可能影響合同的有效成立。另外按照規范的公司制度，應避免產生對外擔保和互保的行為。 我公司在2000年前后，因市場競爭，管理薄弱，投資和經營虧損，

16、 銷售額大幅度下降，公司運營困難。2 001年，以前的貸款陸續到期, 在辦理續貸時，由于原提供擔保的一家民營企業經營狀況不好，其 擔保人的資格已不被銀行認可；另外與我公司互保的一家系統內在 京單位因從自身風險考慮，在延續辦理互保時，堅決要求大幅度壓 縮互保額度；此時，銀行也因我公司銷售額下滑要求壓縮500 0萬 元的貸款規模。面對巨大的資金壓力，一家民營企業一一xx有限公 司（以下簡稱xx公司）提出與我公司互保貸款。雖然明知與民營企 業互保有風險，但在當時迫不得已的情況下，只有通過與其互保保 證資金鏈的延續。xx公司前后為我公司貸款1. 1億元提供了擔保， 我公司為xx公司貸款4000萬元提供

17、了擔保。有了資金支撐，加之 新的領導班子加強保軍配套服務，積極開拓經營，深化改革，強化 管理，經濟形勢逐年好轉，得到了集團公司領導的肯定。20 04年 xx公司貸款即將到期時，我公司領導派出調查組對其進行了全面調 查，發現其投資項冃多，債務多，現金償貸能力低。為了防范風險, 我公司擬放棄與其互保。2004年7月，xx公司貸款即將到期，其明 確表示無法還貸，要求我方繼續提供擔保辦理貸款展期，銀行也找 到我方希望續保。在是否續保的決策時刻，法律部門經過充分調查研究，提出意 見：續保將無法得到集團公司支持，也會因xx公司資產損失殆盡形 成國有資產巨大損失，應該堅決解除互保關系，取得集團公司支持, 防

18、范風險。應采取的方案是rh我公司主動代xx公司償還4000萬元 貸款，及時取得超前訴權，以其資產抵償我公司代其償還的貸款。 提出這樣的建議是由于法律部門調查了解到xx公司債務額高，現金 償還力低，可處置的資產少于其總債務，且其債權人多，資金鏈將 很快斷裂，如拖延勢必造成國有企產的重大損失。這個建議在處理 銀行貸款擔保糾紛的法律實踐中很少見，且法律部門將承擔很大的 責任風險。為了慎重起見，法律部門專門向集團法律負責人請示、 咨詢，領導聽取了情況介紹后首先確認這樣的建議在法理上是可行 的，也是積極的，同時提示此措施法律部門風險大，所以處理案件 時要依法細致全面，堅決果斷，必須取得對方的資產；同時，

19、建議 我公司成立專項案件處理小組，加大處理案件的力度。依據集團公 司領導的指示和公司法律部門的建議，公司主要領導從中航供銷發 展的大局出發，從依法防止國有資產損失的角度考慮，經認真研究 后，拍板決策按法律部門的建議操作。xx公司是一個集團性公司，有效資產分別在其下屬三個子公司。 為此，法律部門要求其先對快要到期的4000萬元提供反擔保，這樣 我公司才可以考慮繼續提供擔保。由于xx公司急于獲得我方續保， 立即辦理了反擔保手續，為我公司取得有效資產打下了基礎。在做出代xx公司償還貸款的決策后，法律部門采取嚴格保密措 施，由財務部門與銀行進行協商，銀行同意我方由下屬單位提供擔 保貸款4000萬元，并

20、代xx公司還款40 00萬元，手續簡捷，及時 取得了超前訴權，而xx公司一直在等待我公司續保。在xx公司的 貸款到期時，我方代其償還了 4000萬元貸款及利息，同時向法院起 訴，經過與法院協商，采取了訴前保全措施，在對方沒有防備的情 況下，查封了 xx公司在北京空港工業園a區的土地和辦公樓、廠房, 在海淀區某處查封了一條進口設備生產線。根據法院的民事裁定， 土地和辦公樓、廠房均過戶到我公司，2 008年3月，我公司以 4000萬元的價格將此房產轉讓給一家國有公司，對方已按照協議交 付全部轉讓款，至此該案告一段落。三、企業法律風險防范對策實踐證明，企業內部管理、制度建設、資金財力、防范風險的 能

21、力各方而比較混亂、脆弱，其法律風險一旦從隱患發展成為現實 損害，將嚴重損害企業的競爭力，甚至可能把一個生機勃勃的企業 拖入破產的深淵。因此，建議企業應該加強企業法律風險防范制度 建設。一、企業內部法律風險防范措施企業可以根據自身特點制定規范法的企業規章制度、合同管理 制度、人事制度、業務操作規則等，把法律風險縮小到可控的范圍 內，同類法律風險制定具有針對性的防范模式。加強法律風險防范 措施要從以下方面入手：增強企業管理層和員工的法律風險意識，企業管理層的法律風 險意識，是有效防范企業法律風險的關鍵。研究表明，企業管理層 法律意識決定了的法律風險意識不強，在決策時完全忽視法律風險 的存在，只考慮

22、速度和效率，往往給為企業埋下了嚴重的隱患，一 旦法律風險出現給企業造成不必要的損失，甚至給企業帶來滅頂之 災。在實踐中企業由于工作崗位不同法律風險也不盡相同。所以， 針對不同部門的和崗位的勞動者應當進行相應的法律風險意識培訓。 只有企業管理層和全體勞動者都建立起了法律風險意識，企業在生 產經營活動中，才可能減少和避免發生潛在的法律風險。全員參與，各司其職，企業法律風險防范絕不僅僅是企業法律 部的工作，應當建立起由董事長或副董事長負責，法務部為主導企 業全體員工共同參與防范體系。通過制定規范將部門、各崗位職責, 共同對法律風險形成全方位的立體防范。首先，企業高層管理者要 對法律風險有充分的認識。

23、企業的管理層很少有法律風險意識，沒 有把防范法律風險作為企業安全的屏障，甚至認為是對其獲取利潤 的阻礙。其次，企業管理層要把法律風險防范融入到企業各個環節, 要使企業全體員工積極參與法律風險防范措施的建設。第三，企業 要重視法務部門的建設和法務人員的作用，提高法務部門在企業中 的級別，法務人員至少與總經理的地位相同，企業應當將法律部門 視為董事長的左膀右臂，讓法務部門成為企業建立法律風險防范體 系的中堅力量和實施預防措施的核心力量，法務部門應當參與到企 業的決策和管理中，法務人員在企業法律事務工作中才能真正起到 參與、建議、監督作用。法務部門還應當成為外聘法律專業機構的 紐帶。企業的其他部門，

24、不但要為機制建設提供各類資料數據，還 應該在機制建成后嚴格遵守法律風險防范流程，從而確保法律風險 防范機制的良性運轉。重點防范主線貫穿，重點防范，建立各個法律風險點，在企業 的研究、生產、管理、投資、交易、市場開拓等加強重點防范，盡 量拓寬法律風險防范覆蓋面，對同一性質的法律風險，重點防范， 突出重點，避免均衡用力，這樣既能夠降低成本，更能夠有效的預 防企業的法律風險。企業有很多共同面臨的法律風險，也企業類型 不同法律風險也會不同，如高科技企業的主要防范的是知識產權方 面的法律風險，服務型企業的面臨更多的是消費者權益方面的法律 風險，對外貿易主要是合同方面的法律風險等等。因此，企業法律 險防范

25、的措施應當貫穿于企的各個環節，力爭做到環環相扣，貫穿 始終、內外兼顧，層次分明。建立和完善企業法律、規章制度和工作機制，我們將法律風險 的處理分為五個階段;1、前期調查。2、風險識別。3、風險評估。4、制定方案。5、風險控制。前期調查是對企業生產、經營、管理 等各個環節收集信息和數據，如問卷調查、企業糾紛統計等。前期 調查階段可以由外聘專業人員進行設計，然后由企業內部法務人員 實施，對企業各個環節涉及法律風險情況的梳理，從而進行初步的 分析判斷，辨別出哪些是法律風險，哪些不是法律風險等等。風險 評估報告，是指對現存的企業法律風險進行分析而出具的報告。對 法律風險的分析包括定性分析和定量分析。定

26、性分析是一種模糊的 分析方法，旨在歸納法律風險的屬性和特征，反映出法律風險的成 因、表現形式以及可能的損害程度等。在定性分析的基礎上，還要 借助各種模式，對企業法律風險定量分析，以求得到更加精確的數 據。同時，定量分析更大的作用是對法律風險進行分級，可以根據 金業的自身風險特點和承受能力劃分風險的等級。此外，法律風險 的分級不僅要考慮風險的損害后果，更要考慮該風險發生的可能性。 風險評估報告給出了該企業法律風險的一個整體現狀。風險防范機 制方案是指針對法律風險評估報告而采取的相應對策。制定法律風 險防范機制方案的目的，一是通過研究法律風險的成因及表現形式, 對已經形成的法律風險進行妥善處理;二

27、是通過企業類型化法律風險 成因分析，為企業未來的法律風險防范提供有效。企業要健康成長, 必須建立完善的法律風險防范機制。當前，企業法律風險的飆升速 度遠遠大于風險防控體系的建設速度，更不上制度意義上的風險管 理，很多企業出了事才想到法律顧問。其重大法律糾紛案件產生的 原因，其核心問題就是決策草率，法審核把關不嚴，有的甚至根本 就沒有進行法律論證，缺乏必要的度和機制保障。因此，構建企業 法律風險防范體系，首先必須下力氣建立健全企業法律風險防范工 作機制，依據相關法律法規善企業各項規章制度，堅持依法經營， 依法治企。隨著新形勢下法律環境的逐漸轉變和市場經濟的不斷發, 企業只有堅持依法經營，制定和完善重要規章制度，增強法風險意