1、A thesis submitted toXXXin partial fulfillment of the requirementfor the degree ofMaster of Engineering關于被執行財產調查的幾點認識鄧建權法律規定將生效法律文書付諸執行，不僅是法律賦予人民法院的一項重要職權，也是公民、法人和其他組織的合法權益得以實現的重要保障，是維護國家法律統一和尊嚴的重要體現。但由于我國歷史上長期的法律虛擬主義的盛行和影響，債務人明顯有支付履行能力卻藐視法律的權威而故意采取推拖、轉移、藏匿財產的現象還比較常見和普遍，使執行工作受到挑戰。改變目前這種執行乏力的局面，逾加十分迫

2、切和明顯。人民法院除需不斷加大執行力度外，要不斷開辟新思路，積極加強對被執行人的財產調查方面的研究，從而最大化地實現當事人的合法權益，確保司法的權威，重塑人們對法律的信心。筆者現就其中涉及被執行主體財產的調查的幾個問題談點看法。一、人民法院不是討債公司，執行工作需最大限度地調動債權人在執行程序中財產調動的積極性，加大申請執行人的舉證責任。強制執行主要是對財產執行，因此查找被執行人的財產是一個案件執行成功與否的關鍵。查明財產狀況的方法，我國民事訴訟法沒有做出具體的規定，人民法院執行工作實踐中一般有債權人查證實報，法院依職權調查和令債務人申報三種。對這三種方法存在一個如何協調、如何綜合運用的問題。

3、大陸法系國家對執行財產的調查一般采信職權主義原則，英美法系國家基于生效法律文書的內容屬私權的理念對執行財產的調查是采信當事人主義原則，債權人有權自主支配、行使、放棄其實體權利和執行措施選擇權。我國執行實 踐中，一般由法院依職權調查為主的原則。這種職權主義和超越職權主義的做法使人民法院處于多種矛盾聚合的風口浪尖，無形中徒增了執行人員的壓力，給法院執行賦予風險，導致社會各界對法院執行的誤解和指責，執行效果并不理想。我們認為，現代市場經濟條件下我國的執行工作應該充分尊重公民對于職權自主選擇的權利，亟待重新定位和思考。司法執行機關不是具有營利目的的討債公司，也不是債權人或債權人的親戚，沒有理由向前沖，

4、職權主義或超越職權主義的執行方法不僅是一種錯位，也是引發諸多社會非議的主要原因，會使執行機關陷于某些枝節性問題的處理而不能自拔。我們應該看出，債權人的債權能否實現以及在多大程度上能夠實現，不是取決于執行人員的主觀良好愿望，而是取決于被執行人的財產狀況。關于這一點應該首先向申請執行人講述清楚，這樣才能避免債權人盲目的對執行人員的過高期望值，也是申請執行人最為關心的。話說透理自明，其好處是能夠增加債權人對法院執行工作的理解，減少對執行中產生的誤解，達成對執行財產不能的諒解。因此把舉證義務作為申請執行人的原則性義務加以確立自然也就順理成章。即要求申請執行人應當向人民法院提供其了解的被執行人的財產狀況

5、及線索。當然，賦予申請執行人執行財產查找的舉證責任，并不意味著申請人不舉證就不予執行。對于申請人確因某種原因無法舉證，如被執行人及被執行財產在異地、一般申請執行人難以查閱的證據材料或一般人不能采用取證的方法，就不能采取過于苛刻的一刀切做法。這里需要強調指出的是：由于債權人并不享有法定的調查權，對于某些事項一時無法查明而申請執行人維權心切，往往不注意查報情況是否準確，要求法院緊急采取查封、扣押、凍結等執行措施。為保護案外人的利益，防止日后執行工作陷于被動，對于申請執行人要求對無法證明權屬的特定財產采取查封、扣押、凍結等強制措施時，應提供相應的財產擔保。有效避免人民法院執行人員孤軍作戰、四面出擊、

6、八面受敵的局面，減輕執行人員的工作壓力和社會壓力，最大化持提高執行效率和執行效果。二、轉移、藏匿執行財產的原因分析1、導致被執行人藏匿、轉移財產的制度性原因分析債務人不按照法律文書的規定履行義務，表明債務人不能自覺、主動及履行義務，已明顯違反了法律義務，對此無可爭議。也正是這一點無可爭議，勝方成為債權人依法向法院申請強制執行的理由，成為執行制度得以合理存在的法理學基礎。但現實中執行人員每每面對一起執行案件都不得不戰戰兢兢、如履薄冰、溫情默默。不但要做好細致的說服教育工作，而且在決定受理執行案件后，在三日內向被執行人發出執行通知，再指定一個期間讓其履行生效法律文書確定的義務，逾期不履行的強制執行

7、?；蛟S這種制度上的設計是出于客觀現實中的這樣或那樣的考慮，但也不能不承認這種法律制度上的對被執行人的過度柔情和寬容非但沒有達到設計這種制度良好預期執行目的的初衷，反而帶來了給被執行人通風報信和逃避抗拒執行的負面效應，客觀上助長了相關被執行人對法律的藐視和漠視，最后導致暴力抗法事件的屢屢頻繁發生，誘發社會對司法威嚴的挑戰和挑釁的不正常現象，這種狀況必須得到扼制和扭轉。我們認為，人民法院在執行工作中并不負有說服教育的義務，法律對執行人員沒有這方面的要求，以后也不可能做出這方面的要求。人民法院組織法第三條第二款規定：“人民法院用它的全部活動教育公民忠于社會主義祖國，自覺遵守憲法和法律?！笨梢娙嗣穹ㄔ?/p>

8、并不負有直接進行法律宣傳的職責，其宣傳法律的作用是通過日常進行的審判活動和執行活動體現出來的。人民法院通過實施執行，強制債務人履行義務以實現債權人的合法權益對當事人起到依靠法律、遵守法律的教育作用。另一方面，法院通過發布，張貼執行公告，公開采取強制執行措施，使執行當事人以外的其他公民受到了生動的法制教育，從而增強公民的法制觀念，長期以來，這種觀念并沒有得到普遍的認同形成共識。開展執行工作尚需進行說服教育和思想溝通工作，執行工作成為討價還價的籌碼，強制執行與說服教育相結合幾近成為執行工作必經程序，從而上升為執行程序中的基本原則和指導思想。前些年最高法律的司法解釋也持相同觀點對這種思想給以指導性支

9、持，這種指導思想上的錯誤也是我國執行工作經驗不足的表現之一。法律對債務人的這種過分溫情必然威脅債權人的利益，引起債權人的不滿，我們的執行工作和制度決不能偏袒一方成為讓他人制造口實的理由，更不能鼓勵公民通過種種法外途徑或某種非法手段對生效法律文書進行抵制和抗辯。即便是某種情況下生效法律文書確有錯誤或當事人對法律文書確定的內容有異議，也應促使其尋求法律救濟手段，否則只能自食其果。2、被執行人轉移、藏匿財產的心理性原因分析人的心理支配主導人的行動，有什么樣的心理就會有什么樣的行為，與公開采用暴力威脅抗拒執行相比，被執行人企圖通過轉移、藏匿財產這種消極對抗的行為，我們暫且稱之為“軟抗拒”，這里軟抗拒因

10、被執行主體的不同而不同，主要有法人組織型被執行人軟抗拒和自然人被執行人軟抗拒型兩種。法人型軟抗拒主要通過其法定代表人或負責人的消極對抗表現出來，由于他們手握一定的權力，社會接觸面廣、易使他們形成輕視法院執行的心理狀態，他們認為只要財產和財務狀況資訊不被法院發現或不被采取強制措施，就能找到各種關系，種種理由讓有關部門出面干預和協調，人民法院就無法執行。還有一些人基于所代表的企業和其他組織的任期有限，往往采取一些短期行為。以“新官不理舊帳”或“企業或組織欠債不是我個人欠債”為哲學基礎置法院執行工作于不理睬。也有一些人是基于對生效法律文書的錯誤認識而產生消極對抗行為。自然人型軟抗拒大多基于對裁判的不

11、服而引起希望通過不履行裁判文書所確定的義務來達到改變裁決的目的，對法院的執行抱有僥幸心理，也有的是受當前社會上不正?，F象的影響，什么“外國有個加拿大，中國有個大家拿”占國家便宜欠銀行的錢順理成章“不占白不占”。以上種種不健康的心理狀態執行人員要切實掌握其思想動態，積極化解和減少對抗，爭取被執行人的合作，防止被執行人心理發生逆轉。對于長期社會信用評價不高，有持續不良信用記錄，擅于與法院玩“捉迷藏”甚至以騙術為常業的被執行人應果斷地采用法律手段和各種強制措施。三、被執行人轉移、藏匿財產的調查方法最高人民法院關于執行工作的若干規定(試行)對被執行人財產的查找取證做出了明確的規定，補充了民訴法關于執行

12、方法的欠缺和不足，而且針對新時期執行工作的特點與時俱進，規定拓寬了執行工作的廣度和深度，進一步明確了調查、傳喚、拘留、搜查、強制開啟等措施或操作方式，為被執行人轉移、藏匿財產的調查提供了新的工作方法和思路。這里僅就查找被執行人財產狀況的幾種方法作出說明。1、當事人報告：包括申請執行人向法院報告其了解到的被執行人的財產狀況或線索和被執行人向法院申報的財產狀況，關于申請執行人的舉證報告本文第一部分已有論述，這里不再贅述。被執行人的自行申報應注意以下幾點：注意申報的完整性、時效性。要注意對各種動產、不動產和無形資產的申報。實踐中最易忽視的是被執行人的特許權使用費所得、利息股息、紅利所得、財產租賃所得

13、的以及其他生產經營性所得的申報。2、傳詢調查法，指法院在執行過程中直接傳喚被執行人或其法定代表人或負責人到法院接受詢問其財產狀況的方法。這里當事人報告法的一種補充。與被執行當事人申報法相比略具國家強制色彩。接受傳喚的被執行人不能回避其財產狀況對法院執行案情了解的權利。而對執行人員的詢問應力主讓其說清楚，執行人員要善于傾聽，善于發現其漏洞，掌握詢問藝術以便真正查清被執行人的財產歸屬狀況，由于法庭氣氛易于控制，執行人員主導性強，不致引發其他問題，執行效果較好。3、搜查法，強制措施中對財產的搜查是指被執行人未履行法律文書確定的義務，并轉移、藏匿財產，人民法院發出搜查令對其住所或財產隱匿地進行搜查的行

14、為。其特點是以國家的強制力為后盾。由于搜查法行之有效，在司法實踐中得到越來越多的運用。但由于被執行人經濟利益的驅動，加之搜查活動的場所在被執行人的住所和隱匿地，無法形成法庭上莊重威嚴的氣氛。在這種難以控制的局面下開展搜查活動，極易引發暴力抗法事件，因此開展搜查活動，需要周密安排、嚴格條件和程序，細心全面做到萬無一失。4、強制開啟，這是人民法院站在時代前沿和實踐前沿對執行工作的新創舉，是搜查財產執行的推廣、擴充和細化。強制開啟一般都是在搜查現場進行，當人民法院執行人員對被執行人可能存在隱匿的財物及有關證據材料的住所、箱柜等責令其開啟而拒不配合時，執行人員有權強制開啟。如在搜查被執行人的各種權屬證書存放的箱柜和被執行人是單位的執行搜查其財務室或各種帳冊，報表隱匿地的柜室時。強制開啟只有在責令被執行人開啟而沒有配合下進行的，因此，被執行人能自行開啟的就不宜直接進行強制開啟。開啟后應注意將物品清理整理，恢復原狀，不應亂堆亂放。需要說明的是以上四種執行財產調查的方法，只是現行法律明確規定的方法，并不是窮盡執行財產調查的全部方法，各地法院在長期的司法實踐中還不斷地摸索和探索一些新方法：如對企業或其他組織的財務資料