1、第一章合同概論及分類 1. 合同（契約）一是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務的意 思表示一致的協議 1.法律特征：合同是平等主體的自然人、法人和其他組織所實施的一種民事法律行為；合同以設立、 變更或終止民事權利義務尖系為目的；合同是當事人意思表達一致的協議。 合同是債的一種形式；享有權利的人是債權人，負有債務的人是債務人；由主體、內容和客體三個要 素組成，合同債權的客體是行為。 4. 雙務合同一一雙方當事人相互享有權利和相互承擔義務的合同；單務合同一一一方只 享有權利而不負義務，另一方則相反； 5. 有償合同指一方通過履行合同規定的義務而給對方某種利益，對方要得

2、到該利益必須為 此支付相應代價的合同（商品交換典型形式）；無償合同時指一方給付對方某種利益，對 方取得該利益時并不支付任何報酬的合同； 6. 有名合同即典型合同，是指法律上已經確定啦一定的名稱和規則的合同；無名合同即 非典型合同，是指法律上尚沒確定一定的名稱與規則的合同。 7諾成合同是指當事人一方的意思表示一旦經對方同意即產生法律效果的合同；實踐合 同是指除當事人雙方意思表示一致以外還需要交付標的物才能成立的合同； 8. 要式合同是指必須根據法律規定的方式而成立的合同；不要式合同是指當事人雙方不 需要采用特定形式而形成的合同（口頭、書面）； 9. 主合同是不需要其他合同即可獨立存在的合同；從合

3、同時需要其他合同存在而才能存 在的合同； 預約是指當事人約定將來訂立一定合同的合同；本約是為履行預約而訂立的合同； 為訂約人自己訂立的合同，是指當事人訂立合同時為自己設定權利，使自己直接取得和享有 某種利益；為第三人利益訂立的合同是指為第三人的利益而訂立的合同，合同將對第三 人發生效力（只有權利沒義務，如車保）。 10. 合同在工程項目管理中的地位與作用：合同是工程項目管理的核心，合同是承發包雙方履 行義務、享有權利的法律基礎，合同是處理工程項目實施過程中各種爭執和糾紛的法律依據。 2債權人與債務人的含義：享有權利的人是債權人，享有義務的人是債務人。 3 合同矢系的內涵主體是合同當事人，而內容

4、是當事人的權利與義務， 而客體的內涵一般是 行為。 第二章合同法基本概念 1999你年3月19日人大審議通過中華人民共和國合同法。 1.合同法的立法宗旨：保護合同當事人的合法權利，維護社會經濟秩序，促進社會主義現代化建設。 1. 合同法的調整對象（管什么的）：平等主體之間具有 財產內容的社會矢系，平等主體之間以財產 流轉為特征的社會矢系。 2. 合同法的基本原則：合同自愿原則，誠實信用原則，合法原則，鼓勵交易原則。合同的成立是指當 事人就合同主要條款達成了合意。 3. 合同成立的要件：存在雙方或多方訂約當事人；訂約當事人對主要條款達成合意；合同成立需要約 與承諾階段。 要約是希望和他人訂立合同

5、的意思表示。特征要約發出后，非依法規定或受要約人同意， 不 得變更、撤銷要約的內容。 要約邀請是希望他人向自己發出要約的意思表示（要約人：提出條件；受要約人：答應條件） 要約的法律效力即要約的約束力，要約到達受要約人時生效。 要約失效是指要約法律效力的消失。（拒絕要約的通知到達受要約人，要約人依法撤銷要約，承諾 期限滿而受要約人未作出承諾，受要約人對要約的內容作出實質性變更：合同標的、數量、質量、 價格、報酬、履行期限、履行地點、履行方法、違約責任、解決爭議方法）承諾是受要約人同意要約 的意思表示。發信主義風險在要約人。到達主義風險在承諾人（受要約人）。締約過失責任是指合 同訂立過程中，一方因

6、違背誠信原則而給對方造成損失時所承擔的責 任。 合同權利即合同債權，是指債權人根據法律和合同的規定向債務人請求給付并予以保有的權利。特 征：合同債權是請求權、給付受領權、相對權，具有平等性，具有請求力、執行力、依法自力實現、 處分權能和保持力。 合同義務包括給付義務（主給付、從給付）和附隨義務。主給付義務即主義務，是指合同矢系所固 有、必備，并用以決定合同類型的基本義務。從給付義務即從義務，不具獨立意義，僅補助主義務 功能，目的不在于決定合同類型而是使債權人的利益獲得最大滿足（基于法律的明確規定、基于當 事人的約定、基于誠實守信原則）。附隨義務是指隨著合同矢系的發展而不斷形成的，任何合同都 可

7、能發生。 4. 合同的形式：書面，口頭，推定形式。合同生效：是指已經成立的合同在當事人之間產生了一定的 法律效力。合同成立與生效的區別：成立不一定生效，生效一定成立。 5. 生效要件：行為人具有相應的民事行為能力，意思表達真實，不違反法律和社會公共利益，合同必 須具備法律所要求的形式。 附條件合同是指當事人在合同中約定一定的條件，并將條件的成立與否作為合同效力發生或消滅根據 的合同。 附期限合同是指當事人在合同中設定一定的期限，并把期限的到來作為合同效力發生或消滅根據的合 同（施工合同不是此類）。 效力待定合同是指雖已成立，但是否發生效力尚不確定的合同（權利人同意自始有效，拒覺無 效）。類型限

8、制民事行為能力人訂立的依法不能獨立訂立的合同，無權代理訂立的合同，無權處分的 合同。 8. 無效合同是指欠缺合同生效要件，雖已經成立卻不能依當事人意識發生法律效力的合同。 8.無效合同的特征：無效合同的違法性、對無效合同的國家干預、無效合同具有不得履行 性、無效合 同自始無效。 可撤銷合同即可撤銷、可變更的合同，它是指當事人在訂立合同時，因意思表示不真實，法律應許撤 銷權人通過行使撤銷權而使已經生效的合同歸于無效。 特征：可撤銷合同主要是意思表示不真實，必須由撤銷權人主動行使撤銷權請求撤銷合同，可撤銷合 同在撤銷前有效，可撤銷合同在民法里是可撤銷、可變更合同即撤銷權人對合同可撤銷也可不撤銷 而

9、變更合同內容。 可撤銷合同的撤銷權是指因意思表達不真實而受損害的一方當事人享有請求撤銷或變更合同內容的權 利（在知情后的1年內）。 可撤銷合同種類：因重大誤解訂立的合同，在訂立合同時顯失公平的，因欺詐、脅迫而訂立的合同， 乘人之危訂立的合同。 合同被確認無效或被撤銷的后果：返還財產、賠償損失。合同的履行是指債務人全面地、適當地完成 其合同義務，債權人的合同債權得到完全實現。 6. 合同履行原則：適當履行（實際履行不一定等于適當履行，但適當履行（高標準）一定是實際履 行）原則、協作履行原則、經濟合理原則、情事變更原則。 雙方合同履行中的抗辨權是指在符合法定條件時，當事人一方對抗對方當事人的履行請

10、求權，暫時拒 絕履行其債務的權利。包括：同時履行抗辯權，先履行抗辯權，不安抗辯權。合同保全是指法律為防 止因債務人財產的不當減少而給債權人的債權帶來危害，允許債權人行使撤銷權或代位權，以保護債 權的制度。 7債權人代位權是指債務人怠于行使其到期債權，對債權人債權造成損害，債權人可以向人民法院請 求以自己的名義代位行使債務人債權的權利。 代位權要件：債權人與債務人之間必須有合法的債權債務存在，債務人對第三人享有到期債權，債 務人怠于行使其權利，債務人怠于行使權利的行為有害于債權人的債權,債權人代位行使的范圍應 以保全債權的必要為限。 債權人的撤銷權是指債權人針對債務人濫用其財產處分權而損害債權人

11、的債權行為，請求人民法院予 以撤銷的權利。 撤銷權的行使是指享有撤銷權的債權人以自己的名義向人民法院起訴,請求其撤銷債務人的不當處分 財產的行為。 要件必須符合客觀（實施啦有害債權人的行為）和主觀（與第三人有惡意） 。 11合同變更：廣義是主體與內容的變更，狹義是內容的變更。效力：合同變更原則上在在將來發生 效力，未變更的權利義務繼續有效，已經履行的債務不因合同的變更而喪失法律依據。 12.合同轉讓是指合同權利義務的轉讓，合同當事人一方將合同權利、義務全部或部分轉讓給第三 人。特征：合同轉讓并不引起合同內容的變化；合同轉讓是合同主體的變化；合同轉讓涉及原合 同當事人之間的權利義務尖系、轉讓人與

12、受讓人之間的權利義務矢系。包括權利的轉讓、合同義務的 轉讓、合同權利義務的概括轉讓。違約責任是指合同當事人因違反合同義務而應承擔的責任。 9. 特征：它的產生是以合同當事人不履行合同義務為條件的；它具有相對性；它具有補償性；它可以 由當事人約定；它是民事責任的一種形式。 構成要件：違約行為；不存在法定或約定的免責事由。（損失時有損才賠，而違約是違啦約 必須賠）實際履行是指一方違反合同時，另一方有權要求其根據合同的規定繼續履行。 損害賠償時指違約方因其不履行或不完全履行合同義務而給對方造成損失所承擔的賠償。違約金是指 當事人通過協商預先確定的在違約發生后作出的獨立于履行之外的給付。 定金是指合同

13、當事人為了確保合同的履行，由一方預先給另一方一定數額的金錢或物品。定金不能 退，訂金能退。 法定的或約定的免除當事人責任的事由即免責事由。（當事人遲延履行后發生不可抗力的，不能免除 責任） 10不可抗力是指不可預見，不能避免，不能克服的客觀情況。特征：不可預見性，不能避免和不能 克服性。 不可抗力：自然災害；政府行為；社會異常現象 第三章 建設工程施工合同施工合同是雙務合同，訂立合同遵循自愿、公平、誠 實信用原則。按工作范圍分：施工總承包合同、專業承包合同、分包合同。按計價方式分：固定價格 合同、可調價格合同、成本加酬金合同。按合同性質分：建安工程施工承包合同、裝飾工程施工承 包合同、勞務合同

14、和技術服務合同、和設備供應合同。 1.建設工程施工合同是發包人與承包人之間完成商定的建設工程項目，明確雙方的權利與義務的協 議。 1.建設工程施工合同的特點：合同標的物的特殊性；合同履行期限的長期性；合同內容的 多樣性和復雜性；合同監督的嚴格性（對合同主體、訂立和履行的監督）。 2 訂立合同應具備的條件：初步設計要件批準；工程項目要件列入年度建設計劃；有能夠滿足施工需 要的設計文件和有尖技術資料；建設資金和主要建筑材料設備來源已經落實；對于招投標工程，中 標通知書要件下達。 訂立施工合同應遵守的原則：遵守國家法律法規和國家計劃原則；平等、自愿、公平的原則；誠實 信用的原則。 2 訂立施工合同的

15、程序：要約與承諾。 5.隱蔽工程和中間驗收見P-41 6.工程試車見P-42 8竣工等天數詳見課本 工程分包是指經合同約 定或發包人認可，從工程承包人承擔的工程中承包部分工程的行為（基礎與主體不能分包，分包工程 不能再次分包）。 工程轉包是指不行使承包人的管理職責，不承擔技術經濟責任，將所承包的工程倒手轉給他人的行 為。 發包人違約行為：不按合同約定按時支付工程預付款；不按合同約定支付工程進度款；不支付工程 竣工結算款；不履行合同義務或不按合同約定實行其義務。 發包人承擔違約方式：賠償違約給承包人造成的損失；支付違約金；順延工期；繼續履行合同。 承包人違約的行為：不能按合同約定竣工；沒達到約定

16、的質量要求；不履行合同義務或不按合同約 定實行其義務。 承包人承擔違約方式：賠償違約給發包人造成的損失；支付違約金；采取補救措施；繼續履 行合同。 3.建設工程施工合同（示范文本）組成：合同協議書，中標通知書，投標書及附件，專用條 款，通用條款，本工程的標準、規范及有尖技術文件。 第四章建設工程其他合同工程監理的附加工作：委托人委托監理范圍以外，通過 雙方書面協議另外增加的工作內容；由于委托人或承包人原因，使監理工作受到阻礙或延誤，因增 加工作量或持續時間而增加的工作。 工程監理的額外工作：正常工作和附加工作以外或非監理人自己的原因而暫停或終止監理業務，其善 后工作及恢復監理業務的工作。 委托

17、人應免費向監理提供辦公用房、設施及合同約定的設備，對監理自帶的要給與合理的經濟補償 （二設施在工程中使用時間占折舊年限的比例x設施原值（一般要減去殘值）+管理費） 監理報酬及其他見課本P-85 第五章FIDI施工合同條款 ICE :英國土木工程師協會。 FIDIC :國際咨詢工程師聯合會。 FIDIC合同的特點是:程序公開、公平競爭、機會均等。 FIDIC合同的最大特點是單價合同，單價清單簡稱B.Q單。FIDIC合同的宗旨是：承包商工 作得到報酬，業主付款獲得工程。 FIDIC施工承包合同的三方：業主、雇主（業主、發包人、甲方）；承包人（承包人、施工單位、乙 方）；工程師（監理工程師）。以上均

18、指法人，而不是指個體的人。 99年版FIDIC土木工程施工合同條件新紅皮書的特點：適用于雇主愿意承擔比較大風險的 項目；由雇主提供全部圖紙；由雇主雇用工程師管理合同、施工及簽證支付；對雇主的 職責、權力、義務有了更嚴格的要求（資金支付）；對承包商的工作提出了更嚴格的要求（質量和 進度）；增加了爭端裁決委員會DAB （ 3人組成，由雙方各選1名，兩名委員再確定1名）。 FIDIC施工合同的特點是：國際性、權威性、通用性；權利和義務明確、職責分明、趨于完善；文字 嚴密、邏輯性強、內容廣泛具體、可操作性強；法律制度完善；合同條件具有唯一性。 合同解釋權順序：合同協議，中標函，投標函，專用條件，通用條

19、件，規范，圖紙，資料表，其 他條件。合同履行過程中，雙方補充的新協議、新文件是最具有優先解釋權的。基準日期：合同 中定義的基準日期是指投標截止日期之前的28天所對應的日期。缺陷通知期（保修期）：指從竣工 日期算起，通知工程或分項存在缺陷的期限，在此期間應完成工程接收證書中指明的掃尾工作以及完 成修補缺陷或損害所需的工作。 暫列金額：它是合同明文規定的一項雇主備用資金，由工程師支配。 保留金（質保金）：合同中約定每月進度款扣取的用于保證承包商在合同履行過程中恰當履行的一筆 金額，大小由雙方決定。 期中支付證書：由承包商按合同規定申請期中付款要求，經工程師審核驗收的向承包人期中付款的 憑證（臨時的

20、）。 最終付款證書：工程通過了缺陷通知期，工程師簽發了履約證書后，由承包商提交的最終付款申 請。 制定分包商是由雇主或工程師指定、選定，完成某項特定工作內容并與承包商簽訂分包合同的特殊 分包商。 它的特點：選擇分包單位的權利不同；分包合同的工作內容不同；工程款的支付幵支項目不同；雇 主對分包商利益的保護不同；承包商對分包商違約行為承擔責任的范圍不同。 雇主終止合同程序：達到條件（P109 ）時，雇主提前14天通知承包商終止合同并將承包商驅逐出 場。 承包商終止合同程序：達到條件（P-111）時，承包商提前14天通知雇主，終止合同。 工程師的暫停施工：工程師可隨時指示承包商暫停施工，但如果非承包

21、商責任，那么雇主應該給與補 償，停工超84天，承包商可以要求復工，提出28天后沒許可復工，則可不做該工程，視為刪減該 工程。 預付款的扣還，物價升降的調整，保留金的返還見P-123 第六章 工程合同索賠管理 索賠：廣義是指合同雙方向對方提出的索賠，狹義的是指承包商向業主的索賠。 索賠的特征：依據是法律法規、合同文件、工程慣例；索賠時雙向的；索賠一方必須有損失，索賠 一方無過錯，索賠是未經對方確認的單方行為。 注意索賠與違約的區別：索賠必然是一方有損失，違約則不一定；索賠有損才賠，違約是違啦約 就賠；索賠事件不一定在合同中有約定，違約責任必須在合同中有約定；索賠事件的發生不 定，可能與當事人無矢

22、，違約責任必須是當事人的行為造成而且有過錯；索賠事件的發生，可 以是一定的行為，也可以是非當事人行為造成（了解）。 按索賠目的分：費用索賠，工期索賠。索賠的作用：是合同全面、適當履行的重要保證；是調整合同 雙方責任、權利利益的手段，是風險分擔的又一次分配；是法律賦予受損者的權利；可提高企業和 項目的管理水平的；可促使工程造價更加合理。 索賠的基本條件：客觀性，合法性，合理性，及時性。 索賠工作程序：提出索賠意向通知；準備索賠資料及文件；提交正式索賠報告；工程師審核索賠報 告；索賠的處理及解決；報業主批準；業主與承包商協商，或按爭議解決方式處理（了解） 索賠程序：索賠事件發生28天內，向工程師發

23、出索賠意向通知：發出通知后28天內，向工程師 提出工期延長、補償經濟等索賠報告及有矢資料；工程師收到后應該在28天內。 索賠報告的編寫要求：事件真實，符合實際；說服力強，責任分析清楚；索賠計算準確；簡明扼 要，條理清楚，邏輯清楚。（了解）索賠策略：確定索賠目標，分析對方，把握索賠的藝術和技 巧。（了解）（重點）索賠的計算 見P147-P157和多看看卷子復 習 題 反索賠：指一方提出索賠時，另一方對索賠要求提出反駁、反擊,防止對方提出索賠，不讓 對方的索賠成功或全部成功。 反索賠意義：減少和防止損失的發生；成功的反索賠有利于鼓舞管理人員；尋找索賠機會， 維護自身利益。 第七章 工程合同變更管理

24、 工程變更：包含合同變更的全部內容或只包含傳 統的工程變更。工程變更的分類：設計變更；施工措施變更；（變更頻率高）計劃變更；條件 變更；新增工程。變更價款確定：合同有的按合同來；合同沒的按類似工程來；都沒的采用協商制。 變更價款確定的原則：合同中已有的價格，按已有價格執行；合同中有類似價格項的，參照類似價 格；合同中沒有的，由承包商提出適當的變更價格，經工程師確認后執行；變更確認后14天內， 受益方未提出變更價款報告時，視為該變更不涉及合同價款變更；工程師應在收到變更價款報告后14 天內予以確認，超過算認可；工程師不同意承包商提出的變更價款，按合同爭議解決；因承包商自 身原因造成的變更，承包商

25、無權要求追加合同價款。（了解） 第八章工程合同風險管理風險管理是人們對潛在的意外損失進行辨識、評估、 預防和控制的過程，是用最低的費用把 項目中可能發生的各種風險控制在最低限度的管理體系。 風險管理的任務：識別與評估風險；制定風險處置對策和風險管理預算；制定落實風險管理 措施； 風險損失發生后的處理與索賠管理。 風險分類：按原因分：政治風險，法律風險，經濟風險，自然風險，社會風險，合同風險，人員風 險。按后果分：工期風險，費用風險，質量風險，生產風險，市場風險，信譽風險，人員、設 備風險，法律風險。 擔保的原則：平等、自愿、公平、誠實信用。擔保的特征：從屬性，條件性，相對獨立性。擔保方 式：保證，抵押，質押，留置，定金，反擔保。抵押是指債務人或者第三人不轉移對所擁有財產的占 用，將該財產作為債權的擔保（東西在債務人手上）。 質押是指債務人或者第三人將其質押物移交給債權人占用，將該物作為債權的擔保（東西在債權人 手上）。 工程擔保的內容：投標擔保*,承包商履約擔保*,承包商付款擔保