第十三章反不正當競爭

法律制度

第一節不正當競爭概述第二節欺騙性交易及其法律規制第三節不當低價銷售及其法律規制第四節不當有獎銷售及其法律規制第五節引人誤解的虛假宣傳及其法律規制第六節商業賄賂及其法律規制第七節侵犯商業秘密及其法律規制第八節詆毀他人商譽及其法律規制第一節不正當競爭概述

一、不正當競爭的定義和特征不正當競爭：經營者在市場競爭中采用違法手段謀取競爭利益的行為。主要特征：（一）實施主體是經營者市場競爭是在經營者之間進行的，不正當競爭發生于經營者相互爭奪交易機會和經濟利益過程之中。（二）目的是為了獲得競爭利益不正當競爭目的是為了使自己在競爭中處于較有利的地位。（三）競爭的手段違反了法律正當競爭與不正當競爭的分界，主要是看經營者所采用的競爭手段是否合法。（四）損害其他合法經營者的利益和市場競爭秩序1.不正當競爭直接損害了其他合法經營者的利益，尤其是與不正當競爭者有直接競爭關系的經營者的利益；2.由于不正當競爭的存在會增加市場道德風險、加大市場交易成本、損害人們正常的競爭關系，因而會擾亂和破壞市場的競爭秩序。二、不正當競爭與相關概念的比較（一）不正當競爭與正當競爭正當競爭，是指建立在平等自愿、誠實信用基礎上的良性競爭。不同正當競爭不正當競爭采用的手段不同在平等自愿、誠實信用的前提下，采用法律所許可的手段參與的競爭違背平等自愿、誠實信用等原則，采用非法手段參與競爭競爭的目的不同提高產品和服務質量，提高管理水平，賺取合理的利潤利用競爭機會，采用弄虛作假或其他違反商業道德的手段，謀取某種本來不可能獲得的競爭利益或經濟利益實施的效果不同尊重競爭對手，維護市場規則。損害競爭對手和消費者的利益，擾亂和破壞市場競爭秩序。（二）不正當競爭與壟斷不正當競爭壟斷相同1.本質：反競爭行為，破壞市場規律和市場機制；2.結果：損害其他競爭者（或其他經營者）以及消費者的合法權益。不同實施主體的條件不同不一定具有經濟優勢，任何企業或個體經營者都可以實施一般需要具有經濟上的壟斷地位或優勢地位。行為的目的和后果不同通過不正當的手段獲得競爭利益消除、排斥競爭實施的手段不同采用非正常的手段，謀取競爭利益憑借自己在市場中的經濟地位來實施法律的規制有所不同側重于競爭秩序的維護側重于競爭度的維護三、不正當競爭的表現形式不正當競爭的表現形式，主要有三種立法類型：1.定義式，即在法律中只規定不正當競爭的定義，以這一定義為判斷標準，凡符合該定義的都被認為是不正當競爭；2.列舉式，即并不對不正當競爭作定義性規定，而具體列舉各種不正當競爭行為；3.定義加列舉，即在法律中既規定不正當競爭的定義，又對各種具體的不正當競爭進行列舉。我國《反不正當競爭法》采用的是定義加列舉的方式，不正當競爭行為主要有7種：欺騙性交易行為、不當低價銷售、不當有獎銷售、引人誤解的虛假宣傳、商業賄賂、侵犯商業秘密和詆毀他人商譽。第二節欺騙性交易及其法律規制

一、欺騙性交易行為概述（一）欺騙性交易行為的定義和特征欺騙性交易行為，也稱仿冒行為，是指經營者采用假冒、仿冒或其他虛假手段，使交易相對人產生混淆或誤信，從而獲得交易機會的行為。1.主體一般是商品或服務的推銷者；2.客觀上實施了欺騙行為；3.主觀上存在使人誤信的故意；4.損害后果的雙重性。（二）欺騙性交易與相關概念的比較1.欺騙性交易與商業混同商業混同主要指仿冒、假冒他人已經存在并享有一定聲譽的商標、產品、企業名稱、產地等，從而使人們將真假產品混淆，其特征是必須存在仿冒、假冒的對象。2.欺騙性交易與引人誤解的虛假宣傳欺騙性交易引人誤解的虛假宣傳發生的場合發生于具體的交易過程中發生于宣傳過程中采用的方式不一定通過宣傳，也不必借助于宣傳媒介必須采用一定的宣傳形式，往往需借助于宣傳媒體侵害的對象一般不直接損害特定的競爭對手的利益直接損害特定競爭對手的利益3.欺騙性交易與欺騙性有獎銷售欺騙性交易欺騙性有獎銷售相同欺騙性交易與欺騙性有獎銷售均發生于交易過程中，且在實質上都是對客戶的欺騙。不同發生的場合發生于一般的交易場合只能發生于有獎銷售的特殊場合采用的方式直接在交易的產品或服務上弄虛作假主要是在獎勵方法上弄虛作假二、欺騙性交易行為的表現形式（一）假冒他人注冊商標假冒他人注冊商標，是指采用虛假或其他不誠實的手段，侵犯他人注冊商標專用權的行為。根據《商標法》第52條，主要有：1.未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的；2.銷售侵犯注冊商標專用權的商品的；3.偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；4.未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將更換商標的商品又投入市場的；5.給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。（二）擅自使用與知名商品相同或近似的名稱、包裝、裝潢，造成混淆知名商品是指為相關公眾所知悉并擁有一定信譽的商品。（三）擅自使用他人的企業名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品企業的名稱具有惟一性，與企業不可分離。企業對其名稱享有專用權，其他任何人不得侵犯。（四）偽造或冒用質量標志、偽造產地，對商品質量作引人誤解的虛假表示產品的質量標志是產品質量信譽的集中體現，這些標志主要有認證標志、名優標志、等級標志等。冒充質量標志的行為損害了競爭秩序，為法律所禁止。三、欺騙性交易行為的法律規制1.《反不正當競爭法》第21條第1款規定了假冒他人的注冊商標，擅自使用他人的企業名稱或者姓名，偽造或者冒用認證標志、名優標志等質量標志，偽造產地，對商品質量作引人誤解的虛假表示行為的處罰。2.《商標法》第53條規定了侵犯注冊商標的行為；3.《商標法》第54條和第59條規定了對于假冒他人注冊商標構成犯罪的行為。第三節不當低價銷售及其法律規制

一、不當低價銷售概述（一）不當低價銷售的定義和特征不當低價銷售是指經營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品或提供服務的行為。1.行為主體只能是處于賣方地位的經營者；2.行為人主觀上存在故意，并具有排擠競爭對手的目的；3.行為人客觀上實施了以低于成本的價格銷售商品的行為；4.侵犯的客體是社會正常競爭秩序。（二）不當低價銷售與相關概念的比較不正當低價銷售與國際貿易中的傾銷都是破壞正常競爭秩序的低價銷售商品的行為。不當低價銷售傾銷存在領域不同國內貿易國際貿易認定標準不同考察行為人是否實施了以排擠競爭對手為目的的低于成本價格銷售商品的行為考察行為人在進口國的銷售價格是否低于出口國或第三國的合理的正常價格適用的法律和處理的方式不同適用國內競爭法，受到損害的其他競爭對手享有要求停止侵害、賠償損失等權利適用國內法中的反傾銷法和有關國際條約，通常的處理方式是對傾銷商品征收反傾銷稅二、不當低價銷售的適用例外（一）銷售鮮活商品鮮活商品主要是指農副產品，具有保鮮期短、易變質、易腐爛、銷售時間性強等特點。（二）處理有效期限即將屆滿的商品或者其他積壓的商品具有有效期的商品主要包括食品、飲料、營養品、藥品、化妝品等。（三）季節性降價季節性商品是指那些市場需求隨著季節的變化而呈明顯變動的商品。（四）因清償債務、轉產、歇業降價銷售商品企業因經營管理不善將商品以低于成本的價格出售是一種不得已的處置措施。三、不當低價銷售的法律規制1.《反不正當競爭法》第11條第1款規定：經營者不得以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品；2.《價格法》第40條第1款規定：有不當低價銷售的行為的，有關主管部門可以責令改正、沒收違法所得，可以并處違法所得5倍以下的罰款；沒有違法所得的，予以警告，可以并處罰款；情節嚴重的，責令停業整頓，或者由工商行政管理機關吊銷營業執照。3.《價格違法行為行政處罰規定》第4條和第11條補充規定了沒有違法所得情形的處理。第四節不當有獎銷售及其法律規制

一、不當有獎銷售的定義和特征不當有獎銷售是指經營者在有獎銷售的過程中弄虛作假或違反法律的限制向客戶提供巨額獎勵的行為。主要特征：（一）主體一般是出售或提供服務的賣方不當有獎銷售發生于銷售環節，一般是由推銷商品或服務的經營者所組織和實施，故其主體一般均為賣方。（二）發生于有獎銷售的過程中不當有獎銷售發生于實施有獎銷售的場合。（三）采用了不合法的獎勵方法或獎勵幅度不當有獎銷售采用的方法主要表現為有獎欺騙、人為控制獎勵進程、借有獎銷售推銷質次價高的產品、不當巨額有獎銷售等。（四）行為人主觀上存在故意不當有獎銷售的行為人主觀上存在故意，目的是以不正當的手段促進銷售，并以此獲得競爭利益。二、不當有獎銷售的表現形式依據我國《反不正當競爭法》第13條的規定，不當有獎銷售的表現形式主要有以下三種：（一）欺騙性有獎銷售欺騙性有獎銷售，即經營者采用欺騙方式進行有獎銷售的行為。1.謊稱有獎或對所設獎勵作虛假表示2.內定人員中獎3.人為操縱中獎程序4.其他欺騙性有獎銷售行為（二）推銷質次價高的商品經營者利用購買者投機獲利的僥幸心理，借有獎銷售來推銷質次價高的商品是典型的不當有獎銷售行為。（三）不當巨額有獎銷售我國《反不正當競爭法》第13條第3項規定，抽獎式的有獎銷售最高獎的金額不得超過5000元。三、不當有獎銷售的法律規制（一）對附贈式有獎銷售的法律規制我國《反不正當競爭法》對附贈式有獎銷售中的不正當競爭行為尚未作出明確的規定。國外法律主要從附贈的商品價值和贈送的方法上進行限制。（二）對懸賞抽獎式有獎銷售的法律規制懸賞抽獎式有獎銷售易誤導市場信息，由于設獎高，對消費者的吸引力大，易引發投機心理，故多數國家對此規制較為嚴格。第五節引人誤解的虛假宣傳

及其法律規制

一、引人誤解的虛假宣傳概述（一）引人誤解的虛假宣傳的定義和特征引人誤解的虛假宣傳行為，是指經營者利用廣告或其他宣傳方法，對商品或服務作與實際情況不符的公開宣傳，引起或足以引起其交易相對人對商品或服務產生錯誤認識的行為。1.主體是實施產品或服務宣傳的經營者；2.行為發生于宣傳過程中；3.所作的宣傳引人誤解；4.主觀方面既包括故意也包括過失。（二）引人誤解的虛假宣傳與相關概念的比較1.引人誤解的虛假宣傳與虛假廣告虛假廣告一般而言是指其內容與實際情況不符的廣告。引人誤解的虛假宣傳虛假廣告聯系

引人誤解的虛假宣傳多數都是通過虛假廣告的形式加以實施的。區別引人誤解的虛假宣傳除廣告形式外，還有其他多種形式。虛假廣告沒有引人誤解的，不能構成引人誤解的虛假宣傳，而真實的廣告如果引人誤解，則可以構成引人誤解的虛假宣傳。2.引人誤解的虛假宣傳與詆毀他人商譽（商業誹謗）引人誤解的虛假宣傳詆毀他人商譽（商業誹謗）聯系引人誤解的虛假宣傳與詆毀他人商譽均要通過向購買者傳播虛假信息來達到推銷產品的目的，基本上也都是通過一定的媒介或其他手段進行宣傳。區別手段不同引人誤解的虛假宣傳是直接宣傳自己或委托人的商品或服務商業誹謗則是虛構和散布競爭對手的企業或商品等方面的虛假消息目的不同引人誤解的虛假宣傳的目的是推銷所宣傳的商品或服務商業誹謗行為的目的是讓競爭對手的商品或服務降低信譽，從而抬高自己產品的信譽結果不同引人誤解的虛假宣傳一般不直接損害特定競爭對手的利益商業誹謗直接損害特定競爭對手的利益二、引人誤解的虛假宣傳的表現形式引人誤解的虛假宣傳在現實生活中有多種表現形式。根據不同的標準，有不同的分類方法。（一）引人誤解的虛假廣告宣傳和引人誤解的其他宣傳標準：宣傳是否采用廣告1.引人誤解的虛假廣告宣傳指通過廣告宣傳，不真實地介紹商品或服務情況，從而引人誤解的行為。2.引人誤解的其他宣傳指利用非廣告的其他宣傳方法，對商品或服務作引人誤解的宣傳。（二）虛假宣傳和引人誤解的宣傳標準：宣傳內容本身是否真實1.虛假宣傳指經營者對商品或服務情況所作的與客觀實際不符，并引人誤解的宣傳。2.引人誤解的宣傳指經營者對商品或服務情況所作的可能真實但卻引人誤解的宣傳。三、引人誤解的虛假宣傳的法律規制1.各國一般采用綜合調整方法的立法形式。2.我國《反不正當競爭法》《消費者權益保護法》《廣告法》《藥品管理法》從不同角度規了定引人誤解的虛假宣傳行為。第六節商業賄賂及其法律規制

一、商業賄賂概述（一）商業賄賂的定義和特征商業賄賂，是指經營者以一定的金錢、實物或其他利益，收買交易相對人或其有關人員，以獲得交易機會的行為。主要有以下幾個特征：1.主體的范圍廣泛2.主觀上存在故意3.有主交易之外的利益交易行為4.賄賂行為是秘密進行的（二）商業賄賂與相關概念的比較1.商業賄賂與回扣商業賄賂的主要表現形式是“回扣”，我國《反不正當競爭法》第8條將回扣規定為商業賄賂。2.商業賄賂與折扣折扣是指在市場交易中，賣方以明示方式給予對方一定比例的價格優惠的行為。商業賄賂折扣相同

都發生于交易之中，客觀上都要給予對方一定的利益，目的也是為了爭取交易機會。區別特征秘密性公開的和明示給付對象只能給予交易的對方直接給予對方當事人給付方式賬外暗中給付符合財經制度是否符合商業習慣不受商業習慣制約折扣的比例、方式符合商業習慣3.商業賄賂與傭金傭金是指為交易雙方介紹業務、提供服務、撮合成交而獲得的報酬。區別主要表現在：（1）傭金是付給獨立的中介人或居間人（2）傭金是明示的和公開的（3）傭金具有勞務報酬的性質（4）傭金的支付符合財經制度二、商業賄賂的表現形式（一）商業行賄商業行賄是指經營者為了獲得交易機會而以一定的金錢、實物和其他利益收買對方或其相關人員的行為。1.為爭取獲得交易機會而行賄2.為實現確定的合法利益而行賄3.為獲得非法利益而行賄（二）商業受賄商業受賄是指經營者或代其履行一定職能的內部人員以及有關國家工作人員，索取或接受經營者的財物或其他利益，并為支付財物或其他利益的經營者謀取交易機會或經濟利益的行為。三、商業賄賂的法律規制在國外，有的國家采用專門立法對商業賄賂進行規制。根據我國的法律，商業賄賂行為可以分為一般商業賄賂行為和嚴重商業賄賂行為（構成犯罪的商業賄賂行為）。因此，商業賄賂行為，由《反不正當競爭法》和《刑法》共同調整。第七節侵犯商業秘密及其法律規制

一、侵犯商業秘密概述侵犯商業秘密，是指經營者采用非法手段獲取、披露或使用他人商業秘密的行為。主要特征：1.行為主體一般是經營者2.行為的對象是商業秘密3.采用了非法的手段4.主觀上可能是故意，也可能是過失二、侵害商業秘密的表現形式（一）以不正當手段獲取他人商業秘密“獲取”他人商業秘密的“不正當手段”，是指一切違反誠實信用、公平競爭原則，直接從權利人處獲取商業秘密的行為。（二）惡意披露、使用或允許他人使用以違法手段獲得的商業秘密（三）違反約定或者違反權利人的要求披露、使用或允許他人使用商業秘密的行為（四）第三人侵犯商業秘密的行為三、侵犯商業秘密的法律規制最初意義上的商業秘密立