康復(fù)醫(yī)療器械公司

人力資源相關(guān)的法律風(fēng)險管理

XX有限責(zé)任公司

目錄

一、公司簡介........................................................3

二、稅務(wù)風(fēng)險的含義及分類...........................................4

三、納稅籌劃及法律風(fēng)險.............................................7

四、合同產(chǎn)生糾紛時的法律風(fēng)險.....................................13

五、合同與合同法律風(fēng)險............................................15

六、勞動爭議解決及法律風(fēng)險........................................17

七、勞動合同及法律風(fēng)險............................................20

八、產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析..................................................34

九、全球醫(yī)療器械行業(yè)的市場概覽....................................39

十、必要性分析....................................................40

十一、法人治理結(jié)構(gòu)................................................41

十二、人力資源配置分析............................................52

勞動定員一覽表.....................................................52

十三、發(fā)展規(guī)劃....................................................54

十四、SWOT分析說明..............................................57

一、公司簡介

（一）公司基本信息

1、公司名稱：XX有限責(zé)任公司

2、法定代表人：顧xx

3、注冊資本；1370萬元

4、統(tǒng)一社會信用代碼：xxxxxxxxxxxxx

5、登記機(jī)關(guān)：xxx市場監(jiān)督管理局

6、成立日期：2011-2-27

7、營業(yè)期限：2011-2-27至無固定期限

8、注冊地址：xx市xx區(qū)xx

（二）公司簡介

公司堅持誠信為本、鑄就品牌，優(yōu)質(zhì)服務(wù)、贏得市場的經(jīng)營理念,

秉承以人為本，始終堅持“服務(wù)為先、品質(zhì)為本、創(chuàng)新為魄、共贏為

道”的經(jīng)營理念，遵循“以客戶需求為中心，堅持高端精品戰(zhàn)略，提

高最高的服務(wù)價值”的服務(wù)理念，奉行“唯才是用，唯德重用”的人

才理念，致力于為客戶量身定制出完美解決方案，滿足高端市場高品

質(zhì)的需求Q

公司在發(fā)展中始終堅持以創(chuàng)新為源動力，不斷投入巨資引入先進(jìn)

研發(fā)設(shè)備，更新思想觀念，依托優(yōu)秀的人才、完善的信息、現(xiàn)代科技

技術(shù)等優(yōu)勢，不斷加大新產(chǎn)品的研發(fā)力度，以實(shí)現(xiàn)公司的永續(xù)經(jīng)營和

品牌發(fā)展。

二、稅務(wù)風(fēng)險的含義及分類

企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險是指企業(yè)的涉稅行為未能有效遵守或被認(rèn)為違反稅

收法規(guī)，而導(dǎo)致企業(yè)未來利益的可能損失或者不利的法律后果。

從法律規(guī)范角度看，企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險分為違反稅務(wù)管理的法律風(fēng)險、

違反納稅義務(wù)的法律風(fēng)險、違反發(fā)票管理與使用的法律風(fēng)險等Q其中

違反納稅義務(wù)的法律風(fēng)險，主要包括企業(yè)稅務(wù)違法風(fēng)險、主觀非故意

而結(jié)果違法的法律風(fēng)險、稅收政策調(diào)整或稅務(wù)機(jī)關(guān)的責(zé)任導(dǎo)致的企業(yè)

稅務(wù)風(fēng)險、客觀上少繳稅的無責(zé)任稅務(wù)風(fēng)險。

(1)稅務(wù)違法風(fēng)險沒有追溯期限的限制，《稅收征管法》規(guī)定偷

稅可無限期追征，同時《行政處罰法》雖規(guī)定兩年的時效，但由于納

稅行為的連續(xù)性，稅務(wù)違法往往在公司持續(xù)經(jīng)營過程中長期存在，時

效因偷稅行為再次發(fā)生而中斷，從而使行政處罰期限延長，企業(yè)對稅

收違法行為不能存僥幸心理。

(2)非故意行為導(dǎo)致結(jié)果違法的稅務(wù)風(fēng)險，主要是指納稅籌劃造

成的稅務(wù)風(fēng)險Q納稅籌劃是企業(yè)稅務(wù)管理的重要內(nèi)容，其目的是合法

節(jié)稅，而不是非法偷稅Q但由于稅收實(shí)務(wù)操作過程中缺乏合法節(jié)稅與

非法偷稅的判斷標(biāo)準(zhǔn)，從而加大稅務(wù)風(fēng)險防范與控制的難度。即使沒

有稅收違法的主觀故意，但客觀上產(chǎn)生了稅收違法的結(jié)果，導(dǎo)致稅務(wù)

風(fēng)險的發(fā)生。

(3)稅收政策調(diào)整或主管稅務(wù)機(jī)關(guān)的責(zé)任，給企業(yè)帶來的稅務(wù)風(fēng)

險。

①稅收政策調(diào)整給企業(yè)帶來的稅務(wù)風(fēng)險。稅收是國家宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)

控的重要手段，稅收政策隨著國家總體經(jīng)濟(jì)形勢的發(fā)展或產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的

變化會作相應(yīng)調(diào)整6如稅收的開征與取消，稅率與退稅率的升與降、

出口退稅項(xiàng)目與范圍的擴(kuò)大與縮小，甚至征管方式的改變等，都會給

納稅人帶來重大影響。

②主管稅務(wù)機(jī)關(guān)的責(zé)任。主管稅務(wù)機(jī)關(guān)的責(zé)任導(dǎo)致納稅人不繳或

少繳稅款的問題，法律有明確規(guī)定，《稅收征管法》第五十二條規(guī)定,

由于稅務(wù)機(jī)關(guān)的責(zé)任，致使納稅人少繳稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)在3年內(nèi)可

以要求納稅人補(bǔ)繳稅款，但是不得加收滯納金。但實(shí)際的情況是由于

調(diào)查取證難，即使最終取得公正的結(jié)果，作為相對人的企業(yè)實(shí)際承擔(dān)

了本不該承擔(dān)的風(fēng)險責(zé)任。

(4)客觀上少繳稅的無責(zé)任稅務(wù)風(fēng)險。一般來說，無責(zé)任就無風(fēng)

險，之所以在稅收實(shí)務(wù)領(lǐng)域會產(chǎn)生無責(zé)任狀態(tài)下的法律風(fēng)險，這與稅

收的執(zhí)法環(huán)境有關(guān)。所謂客觀上不繳或少繳稅的無責(zé)任稅務(wù)風(fēng)險，是

指納稅人已經(jīng)按照由主管稅務(wù)機(jī)關(guān)事先確定的納稅標(biāo)準(zhǔn)與納稅方式，

依法履行了納稅義務(wù)，但按其業(yè)務(wù)的規(guī)模可能應(yīng)當(dāng)繳納更多的稅收，

實(shí)際的納稅數(shù)額與業(yè)務(wù)的規(guī)模不相適應(yīng)，從而導(dǎo)致稅務(wù)風(fēng)險的產(chǎn)生。

全國首例律師涉嫌偷稅案就是一個典型案例。陳德惠及其律師事務(wù)所

被主管稅務(wù)機(jī)關(guān)審核確定為“小型戶”，按定額征收辦法納稅，也就

是說該事務(wù)所從納稅的角度講是不需要建賬的，只要按稅務(wù)機(jī)關(guān)核定

的稅額，并按稅管人員的要求，填表申報納稅即完成依法納稅義務(wù)。

由于不采取查賬征收，所以事務(wù)所根據(jù)內(nèi)部管理的需要建立財務(wù)會計

賬簿，開展會計核算，與納稅沒有關(guān)系。但稅務(wù)機(jī)關(guān)出具的司法鑒定

和公訴人的公訴意見均認(rèn)為該事務(wù)所采取另立記賬憑證、少列收入，

進(jìn)行虛假的納稅申報，構(gòu)成偷稅罪，一審法院認(rèn)定其偷稅額達(dá)114萬

余元，判處罰金115萬元，陳德惠本人被判有期徒刑4年。雖然陳德

惠最終被二審法院判決無罪釋放。但已被關(guān)押兩年多。這可以稱得上

是元端飛來的牢獄之災(zāi)。

企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險中，違反稅務(wù)管理的法律風(fēng)險、違反發(fā)票管理與使

用的法律風(fēng)險以及企業(yè)稅務(wù)違法風(fēng)險等，這些法律風(fēng)險要么屬于企業(yè)

為獲取非法利益而故意實(shí)施的違法或犯罪行為，要么屬于企業(yè)相關(guān)人

員的業(yè)務(wù)能力欠缺造成的°法律風(fēng)險的形成帶有強(qiáng)烈的主觀性，法律

風(fēng)險較為容易識別，原因較為簡單，基本屬于企業(yè)自身能夠識別的法

律風(fēng)險，無須評估者在法律風(fēng)險評估過程中予以識別。因此本書僅對

納稅籌劃的法律風(fēng)險進(jìn)行較為詳細(xì)的說明。

三、納稅籌劃及法律風(fēng)險

納稅籌劃，又稱稅務(wù)籌劃、稅收籌劃，目前國際上缺乏對納稅籌

劃的統(tǒng)一概念。荷蘭國際財政文獻(xiàn)局的《國際稅收詞典》對納稅籌劃

是這樣定義的：“納稅籌劃是指通過納稅人經(jīng)營活動或個人事務(wù)活動

的安排達(dá)到繳納最低的稅收目的。“印度稅務(wù)專家\.J.雅薩斯威則認(rèn)

為，“納稅籌劃是納稅人通過財務(wù)活動的安排，以充分利用稅務(wù)法規(guī)

提供的包括減免稅在內(nèi)的一些優(yōu)惠從而享得最大的稅收利益”。張中

秀(2004)認(rèn)為，納稅籌劃專指納稅人所進(jìn)行的籌劃活動，具體指納

稅人在非違法的前提下，以減輕稅收負(fù)擔(dān)和實(shí)現(xiàn)涉稅零風(fēng)險為目的，

而進(jìn)行的避稅、節(jié)稅和稅負(fù)轉(zhuǎn)嫁活動。綜上所述，納稅籌劃是納稅人

依據(jù)所涉及的現(xiàn)行法規(guī)，遵循稅收國際慣例，在遵守稅法、尊重稅法

的前提下運(yùn)用納稅人的權(quán)利，根據(jù)稅法中的“允許”、"不允許”以

及“非不允許”的項(xiàng)目、內(nèi)容等對企業(yè)組建、經(jīng)營、投資、籌資等活

動進(jìn)行的旨在減輕稅負(fù)、有利財務(wù)目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的謀劃與對策。

納稅籌劃與偷稅有著本質(zhì)的區(qū)別。納稅籌劃是指納稅人在稅收法

律允許的情況下利用稅收法規(guī)、稅收政策做文章，這并不損害國家利

益。相反，通過節(jié)稅促進(jìn)納稅單位發(fā)展生產(chǎn)，增強(qiáng)發(fā)展后勁，從而使

稅收能夠找到新的增長點(diǎn)。偷稅則是納稅人采取偽造、變造、隱匿、

擅目銷毀賬簿或記賬憑證，在賬簿上多列支出或少列、不列收入，或

者進(jìn)行虛假的納稅申報，故意少繳或者不繳應(yīng)納稅款的行為。對偷稅

行為，我國《稅收征管法》作了嚴(yán)厲的譴責(zé)，并制定了相應(yīng)的處罰辦

法。因此，應(yīng)正確理解納稅籌劃與偷稅的區(qū)別，對納稅項(xiàng)目進(jìn)行合理

的納稅籌劃，以提高納稅人的經(jīng)濟(jì)效益，同時又不真正損害國家利益。

企業(yè)納稅籌劃風(fēng)險屬于風(fēng)險的范疇，企業(yè)納稅籌劃風(fēng)險就是企業(yè)

在所有納稅籌劃及其實(shí)施等活動中所面臨的稅務(wù)責(zé)任的一種不確定性,

比如企業(yè)被稅務(wù)機(jī)關(guān)檢查，承擔(dān)過多的稅務(wù)責(zé)任，或是引發(fā)補(bǔ)稅、罰

款、甚至被追究刑事責(zé)任等，而未達(dá)到納稅籌劃的最初目的的可能性。

企業(yè)納稅籌劃面臨諸多的不確定性，不斷變化的規(guī)則約束，以及籌劃

方案本身的不規(guī)范，必然存在各種各樣的稅務(wù)法律風(fēng)險，需要進(jìn)行全

面的法律風(fēng)險評估與風(fēng)險管理。企業(yè)納稅籌劃風(fēng)險主要來自兩方面：

即企業(yè)外部和企業(yè)內(nèi)部。

（一）來自企業(yè)外部的納稅籌劃風(fēng)險

1、經(jīng)濟(jì)環(huán)境變化風(fēng)險

企業(yè)的納稅事宜與稅收政策及所處經(jīng)濟(jì)環(huán)境密切相關(guān)。一般來說,

政府為促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長會實(shí)行積極的財稅政策，制定減免稅或退稅等稅

收優(yōu)惠政策，鼓勵企業(yè)生產(chǎn)和投資，這時企業(yè)的稅負(fù)相對較輕或穩(wěn)定。

反之，政府為抑制某產(chǎn)業(yè)的發(fā)展就會利用稅收杠桿調(diào)整稅收政策。這

時，企業(yè)的稅負(fù)可能加重或不穩(wěn)定。另外，政府的政策不僅具有時空

性而且具有時效性，這種，稅收環(huán)境的不確定性將會給籌劃人員開展

納稅籌劃（特別是中長期籌劃）帶來較大的風(fēng)險，所以任何企業(yè)的納

稅籌劃都將面臨經(jīng)濟(jì)環(huán)境變化所引致的風(fēng)險。

2、稅收政策風(fēng)險

納稅籌劃利用國家稅收政策節(jié)稅的風(fēng)險稱為稅收政策風(fēng)險。稅收

政策風(fēng)險包括稅收政策選擇風(fēng)險和稅收政策變化風(fēng)險。稅收政策選擇

風(fēng)險是指稅收政策選擇正確與否的不確定性。這種風(fēng)險的產(chǎn)生主要是

籌劃當(dāng)事人對稅收政策精神認(rèn)識不足、理解不透、把握不準(zhǔn)所致。稅

收政策變化風(fēng)險是指稅收政策時效的不確定性。為了適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的

發(fā)展，體現(xiàn)國家的產(chǎn)業(yè)政策，及時調(diào)整經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)，一個國家的稅收政

策不可能是固定不變的。這些規(guī)則的不斷變化可能造成因稅率下調(diào)而

未能跟上多繳納稅款：也可能造成因稅率上調(diào)而未能跟上少繳納稅款,

從而產(chǎn)生被稅務(wù)機(jī)關(guān)用款或上繳稅收滯納金的稅務(wù)風(fēng)險。

3、執(zhí)法風(fēng)險

納稅籌劃應(yīng)當(dāng)是合法的，符合立法者的意圖，但這種合法性還需

要稅務(wù)行政執(zhí)法部門的確認(rèn)。在這一確認(rèn)過程中客觀上存在著稅務(wù)行

政執(zhí)法偏差，從而產(chǎn)生納稅籌劃失敗的風(fēng)險。因?yàn)槲覈惙▽唧w的

稅收事項(xiàng)留有一定的彈性空間，即在一定的范圍內(nèi)稅務(wù)機(jī)關(guān)擁有自由

裁量權(quán)，再加上稅務(wù)行政執(zhí)法人員的素質(zhì)參差不齊，這些都客觀上為

稅收政策執(zhí)行偏差提供了可能性。也就是說即使是合法的納稅籌劃行

為，結(jié)果也可能因稅務(wù)行政執(zhí)法偏差而導(dǎo)致納稅籌劃方案在實(shí)務(wù)中根

本行不通，從而使方案成為一紙空文或者被視為偷稅或惡意避稅而加

以查處。這樣，不但得不到節(jié)稅的受益，反而會加重稅收成本，產(chǎn)生

納稅籌劃失敗的風(fēng)險。

4、稅務(wù)行政執(zhí)法力度導(dǎo)致的風(fēng)險

隨著我國國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和國家財政支出的不斷增長，國家對稅

收檢查和處罰的力度不斷加強(qiáng)。從國家稅務(wù)總局到地方各級稅務(wù)機(jī)關(guān)

都不斷出臺新的規(guī)范稅務(wù)檢查工作的文件和政策，這就意味著納稅人

在規(guī)范納稅操作方面的工作必須相應(yīng)加強(qiáng)。

（二）來自企業(yè)內(nèi)部的納稅籌劃風(fēng)險

1、管理者的經(jīng)營理念和納稅意識

管理者的經(jīng)營理念和納稅意識會對企業(yè)稅務(wù)籌劃風(fēng)險產(chǎn)生一定的

影響。如果企業(yè)管理者依法納稅意識很強(qiáng)，納稅籌劃的目的是通過籌

劃理財，降低企業(yè)涉稅費(fèi)用和風(fēng)險，實(shí)現(xiàn)最合理優(yōu)化納稅，那么只要

籌劃人員依法嚴(yán)格按照規(guī)程精心籌劃，風(fēng)險一般不高。但是，有的企

業(yè)管理者納稅意識淡薄或者對納稅籌劃有誤解，認(rèn)為籌劃的目的就是

通過所謂的“籌劃”盡可能少納稅或不納稅，甚至授意或唆使籌劃人

員通過非法手段達(dá)到偷稅的目的，從事這類籌劃事項(xiàng)的風(fēng)險就很高。

另外，如果企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人納稅意識中，要刻意去追求稅收負(fù)擔(dān)最小，那

么他們極易導(dǎo)致投資扭曲風(fēng)險的產(chǎn)生。建立現(xiàn)代稅制的一項(xiàng)主要原則

應(yīng)是稅收的中立性，即中性原則，納稅人不應(yīng)因國家征稅而改變其既

定的投資方向。但事實(shí)上卻并非如此，納稅人往往因稅收因素放棄最

優(yōu)的方案而改為次優(yōu)的其他方案。這種因課稅而使納稅人被迫改變投

資行為給企業(yè)帶來機(jī)會損失的可能性，即為投資扭曲風(fēng)險。這種風(fēng)險

源于稅收的中立性，可以說，稅收中立性越強(qiáng)，投資扭曲風(fēng)險越大，

相應(yīng)的扭曲成本也就越高。

2、籌劃人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)及職業(yè)道德

納稅籌劃人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)直接影響到企業(yè)的籌劃風(fēng)險。納稅籌劃

是在遵從稅法，依法納稅的前提下采取適當(dāng)?shù)拇胧┲侄危侠怼⒑?/p>

法也對納稅義務(wù)進(jìn)行規(guī)避，從而達(dá)到減輕或者免除稅收負(fù)擔(dān)的目的。

其中心內(nèi)容是在正確理解、掌握、分析和研究稅收法律、法規(guī)的基礎(chǔ)

上，根據(jù)自身生產(chǎn)、經(jīng)營活動的實(shí)際情況，利用稅法的缺陷和不足節(jié)

稅、避稅，提高經(jīng)濟(jì)效益。這就要求籌劃人員在納稅籌劃過程中，不

但要具備必要的籌劃知識，而且同時又要了解稅收的相關(guān)法律、法規(guī),

能夠掌握合法和非法的臨界點(diǎn)，因地制宜、因時制宜地采取不同籌劃

方法，做好納稅籌劃。如果納稅人所選擇的方法并不符合稅法精神，

諸如一些“打擦邊球”的做法，稅務(wù)機(jī)關(guān)可能會視其為避稅，甚至當(dāng)

作是偷稅，那么納稅人會為此而遭受重大損失。

3、稅務(wù)文書的質(zhì)量

稅務(wù)文書包括經(jīng)濟(jì)合同、商業(yè)票據(jù)、會計資料、稅務(wù)申請、稅務(wù)

批復(fù)、納稅資料等方面的涉稅資料。它們是納稅的依據(jù)、完成納稅義

務(wù)的憑證、稅務(wù)檢查的對象、稅務(wù)案件的證據(jù)等。企業(yè)的稅務(wù)文書是

企業(yè)進(jìn)行納稅籌劃的基礎(chǔ)資料，其質(zhì)量嚴(yán)重地影響到企業(yè)的納稅籌劃

風(fēng)險。企業(yè)的稅務(wù)文書應(yīng)當(dāng)及時完整合法。及時，也就是收集有關(guān)稅

務(wù)文書資料要及時，納稅人在發(fā)生經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)的時候，要把與該項(xiàng)業(yè)務(wù)

發(fā)生有關(guān)的協(xié)議、合同、票據(jù)等及時收集歸檔。完整，是指一筆經(jīng)濟(jì)

業(yè)務(wù)中所有的稅務(wù)文書資料要集中收集，不得遺漏,合法，是指收集

的稅務(wù)文書的合法性。主要表現(xiàn)在4個方面：一是票據(jù)本身的合法性;

二是經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)與票據(jù)記載內(nèi)容相一致：三是取得票據(jù)的渠道要合法，

不是虛開、代開或非法購來的；四是票面填寫的項(xiàng)目內(nèi)容要正確。

稅務(wù)文書中的會計賬簿、記賬憑證等是記錄企業(yè)經(jīng)營情況的真實(shí)

憑據(jù)，它不僅是稅務(wù)機(jī)關(guān)據(jù)以征稅的重要依據(jù)，也是企業(yè)在接受稅務(wù)

檢查時據(jù)以證明自己沒有違反稅收法律法規(guī)的依據(jù)，同時稅收優(yōu)惠的

享受也需要正確的賬務(wù)處理支持。因此，企業(yè)依法取得并保全會計憑

證和記錄，保證賬證完整，正確進(jìn)行各項(xiàng)會計處理加納稅申報并及時

足額地繳納稅款，是企業(yè)稅務(wù)籌劃的首要環(huán)節(jié)，也是控制籌劃風(fēng)險，

提高籌劃效率的技術(shù)基礎(chǔ)。企業(yè)的財務(wù)管理能力、會計核算水平、內(nèi)

部控制制度以及財務(wù)人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)的高低，既影響可供籌劃的涉稅

資料的真實(shí)性和合法性，也易導(dǎo)致籌劃人員籌劃方案的失誤。如果籌

劃方案是依據(jù)虛假的涉稅資料作出的就很可能產(chǎn)生失誤，風(fēng)險極大。

即使企業(yè)的稅務(wù)籌劃是十分完美且合法的，如果面對稅務(wù)局的稽查，

而不能提供企業(yè)涉稅的相關(guān)的稅務(wù)文書或合法納稅憑證或稅務(wù)相關(guān)的

原始憑據(jù)，那么也將面對稅務(wù)局對該籌劃方案的不認(rèn)可，面對稅務(wù)局

的罰款或其他法律責(zé)任。

四、合同產(chǎn)生糾紛時的法律風(fēng)險

該類法律風(fēng)險主要是指在合同可能產(chǎn)生糾紛時應(yīng)對措施不力而導(dǎo)

致己方日后在仲裁或訴訟中處于不利境地。在我國，合同糾紛的解決

途徑有兩種：①提請人民法院訴訟解決；②提交仲裁機(jī)關(guān)仲裁。二者

只能選擇一種，如選擇了仲裁，就不能到法院進(jìn)行訴訟，即合同當(dāng)事

人自己已放棄了訴訟的權(quán)利，所以認(rèn)為仲裁和訴訟可并存是錯誤的Q

仲裁與訴訟的主要區(qū)別如下。①啟動程序的條件不同。如果沒有

在合同中明確約定仲裁條款和具體的仲裁機(jī)構(gòu)，案件就只能通過法院

訴訟解決。②受案范圍不同。仲裁機(jī)構(gòu)一般只受理民商、經(jīng)濟(jì)類案件,

不受理婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承糾紛案件和刑事、行政案件。

③管轄級別不同。仲裁機(jī)構(gòu)之間不存在上下級之間的隸屬關(guān)系，仲裁

不實(shí)行級別管轄和地域管轄°當(dāng)事人可以在全國范圍內(nèi)任意選擇信譽(yù)

好的仲裁機(jī)構(gòu)，而不論糾紛發(fā)生在何地、爭議的標(biāo)的有多大，而法院

實(shí)行級別管轄和地域管轄。根據(jù)當(dāng)事人之間發(fā)生的爭議的具體情況來

確定由哪一級法院及由哪個地區(qū)的法院管轄。無管轄權(quán)的法院不得隨

意受理案件，當(dāng)事人也不得隨意選擇。④公開程度不同。仲裁一般不

公開進(jìn)行，所以如果案件商業(yè)秘密需要保密的，最好選擇仲裁裁決。

人民法院審理，一般應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行，但涉及國家秘密、個人隱私或法

律另有規(guī)定的，不公開審理。離婚案件、涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事

人申請不公開審理的，可以不公開審理。⑤選擇裁判員的權(quán)利不同。

在仲裁中，當(dāng)事人可以根據(jù)自身的情況來選擇仲裁機(jī)構(gòu)、選擇仲裁員,

甚至選擇仲裁的時間和地點(diǎn)，選擇適用的實(shí)體法。而法院訴訟中，當(dāng)

事人無權(quán)選擇審判員。當(dāng)然，如果有法定情形的，當(dāng)事人可以要求審

判員回避。所以，仲裁更加具有靈活性。⑥終局的程序不同。仲裁實(shí)

行一裁終局制，仲裁裁決一經(jīng)作出就立即生效。而法院訴訟則實(shí)行兩

審終審制，一個案件經(jīng)過兩級人民法院審理。一個案件一審法院審理

后，當(dāng)事人還可以上訴到上級法院。二審法院審理結(jié)束后案件即告終

結(jié)，發(fā)生法律上的效力。因此，仲裁的時間效率更高，能更快得到裁

決結(jié)果。

至于合同糾紛的解決地點(diǎn)，我國《民事訴訟法》第二十五條規(guī)定,

合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行

地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄。如果選

擇仲裁的，也可以通過合同條款約定管轄地點(diǎn)。所以，只要企業(yè)能在

合同條款談判中占主動權(quán)的，應(yīng)盡量利用該法律條文的規(guī)定，約定由

自己所在地的法院或仲裁機(jī)構(gòu)管轄。這樣就可以避免異地訴訟。

當(dāng)事人萬一在合同履行中遇到問題，應(yīng)積極主張自己的權(quán)利，并

保留相關(guān)證據(jù)。爭取在自己所在地以有利的方式解決糾紛，以保護(hù)自

己的利益。

五、合同與合同法律風(fēng)險

合同是平等主體之間設(shè)立、變更和終止權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。如

《中華人民共和國民法通則》第八十五條規(guī)定，合同是當(dāng)事人之間設(shè)

立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護(hù)。

《中華人民共和國合同法》第二條規(guī)定，合同是平等主體的自然人、

法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。婚

姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。學(xué)理

上合同有廣義、狹義、最狹義之分。廣義合同是指所有法律部門中確

定權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。如民法上的民事合同、行政法上的行政合

同、勞動法上的勞動合同、國際法上的國際合同等c狹義合同是指一

切民事合同。作為狹義概念的民事合同包括財產(chǎn)合同和身份合同。財

產(chǎn)合同又包括債權(quán)合同（即下述的“最狹義合同”）、物權(quán)合同、準(zhǔn)

物權(quán)合同。身份合同又包括“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)

議”o最狹義合同僅指民事合同中的債權(quán)合同，我國（合同法）把合

同種類分為買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈與合同，借款

合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設(shè)工程合同，運(yùn)輸合

同，技術(shù)合同，保管合同，倉儲合同，委托合同，行紀(jì)合同，居間合

同，這15種有名合同全部是債權(quán)合同。由于企業(yè)成立時各股東之間的

交易、企業(yè)對外納稅事項(xiàng)、企業(yè)內(nèi)部的人事管理等，本章有專門分節(jié)

進(jìn)行論述，在本節(jié)不再論述，本節(jié)所指的合同僅為最狹義的合同。

企業(yè)的經(jīng)濟(jì)活動是通過一系列合同體現(xiàn)的，合同既是企業(yè)從事經(jīng)

濟(jì)活動從而取得經(jīng)濟(jì)效益的紐帶和載體，同時也是產(chǎn)生糾紛和法律風(fēng)

險的重要源頭。合同的法律風(fēng)險概念，法律學(xué)術(shù)界知實(shí)務(wù)界均沒有一

個統(tǒng)一明確的定義。從狹義和字面角度理解，合同的法律風(fēng)險至少應(yīng)

包括合同的合法性風(fēng)險。但從廣義角度理解，合同的法律風(fēng)險則應(yīng)包

括在合同訂立、生效、履行、變更、轉(zhuǎn)讓、終止及違約責(zé)任的確定等

過程中，由于外部的法律環(huán)境因素、合同主體因素、合同內(nèi)容因素以

及合同行為的程序不規(guī)范等因素，從而使企業(yè)的現(xiàn)有利益或未來期待

利益受到減損，承擔(dān)經(jīng)濟(jì)損失和民事、行政或刑事法律責(zé)任的風(fēng)險。

根據(jù)合同法律風(fēng)險產(chǎn)生的時間，常見的合同法律風(fēng)險大致有合同簽訂

前隱藏的法律風(fēng)險、合同簽訂時存在的法律風(fēng)險、合同履行過程中的

法律風(fēng)險和合同產(chǎn)生糾紛時的法律風(fēng)險。

六、勞動爭議解決及法律風(fēng)險

勞動爭議又稱勞動糾紛，是指勞動關(guān)系雙方當(dāng)事人因執(zhí)行勞動法

律、法規(guī)或履行勞動合同、集體合同發(fā)生的糾紛。勞動爭議可分為：

①因確認(rèn)勞動關(guān)系發(fā)生的爭議；②因訂立、履行、變更、解除和終止

勞動合同發(fā)生的爭議；③因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議；④

因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓(xùn)以及勞動保護(hù)發(fā)生的

爭議；⑤因勞動報酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等發(fā)生的爭

議；⑥法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議。

2007年12月29日，第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三十

一次會議通過《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》0根據(jù)該法和

《勞動法》，我國處理勞動爭議的程序分為協(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟4

個階段。

（1）協(xié)商。勞動爭議發(fā)生后，勞動者可以與企業(yè)協(xié)商，也可以請

工會或者第三方共同與企業(yè)協(xié)商，達(dá)成和解協(xié)議。但和解協(xié)議無必須

履行的法律效力，而是由雙方當(dāng)事人自覺履行。協(xié)商不是處理勞動爭

議的必經(jīng)程序，當(dāng)事人不愿協(xié)商或協(xié)商不成，可以向企業(yè)勞動爭議調(diào)

解委員會申請調(diào)解或向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。

(2)調(diào)解。發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達(dá)成

和解協(xié)議后不履行的，可以向調(diào)解組織申請調(diào)解。當(dāng)事人申請勞動爭

議調(diào)解可以書面申請，也可以口頭申請。口頭申請的，調(diào)解組織應(yīng)當(dāng)

當(dāng)場記錄申請人基本情況、申請調(diào)解的爭議事項(xiàng)、理由和時間。調(diào)解

委員會調(diào)解勞動爭議，應(yīng)當(dāng)自當(dāng)事人申請調(diào)解之日起15日內(nèi)結(jié)束。否

則，當(dāng)事人可以依法申請仲裁。經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)制作調(diào)解協(xié)議

書，雙方當(dāng)事人應(yīng)自覺履行。調(diào)解不是勞動爭議的必經(jīng)程序。調(diào)解協(xié)

議也無必須履行的法律效力。當(dāng)事人不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者達(dá)成調(diào)

解協(xié)議后不履行的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。

(3)仲裁。勞動爭議發(fā)生后，當(dāng)事人任何一方都可直接向勞動爭

議仲裁委員會申請仲裁。勞動爭議仲裁委員會由勞動行政部門代表、

工會代表和企業(yè)方面代表組成，其組成人員應(yīng)當(dāng)是單數(shù)。勞動爭議申

請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道

其權(quán)利被侵害之日起計算。對于仲裁時效，有3種特殊情況需要另外

處理：因當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張權(quán)利，或者向有關(guān)部門請求權(quán)

利救濟(jì)，或者對方當(dāng)事人同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，仲裁時

效期間重新計算；因不可抗力或者有其他正當(dāng)理由，當(dāng)事人不能在前

述仲裁時效期間申請仲裁的，仲裁時效中止。從中止時效的原因消除

之日起，仲裁時效期間繼續(xù)計算；勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬

發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受前述仲裁時效期間的限制。但是，

勞動關(guān)系終止的，應(yīng)當(dāng)自勞動關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出。

勞動爭議仲裁委員會收到仲裁申請之日起5日內(nèi)，認(rèn)為符合受理

條件的，應(yīng)當(dāng)受理，并通知申請人；認(rèn)為不符合受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)書

面通知申請人不予受理，并說明理由。對勞動爭議仲裁委員會不予受

理或者逾期未作出決定的，申請人可以就該勞動爭議事項(xiàng)向人民法院

提起訴訟。仲裁是訴訟解決勞動爭議的必經(jīng)程序。未經(jīng)仲裁的勞動爭

議案件，當(dāng)事人不得向人民法院起訴。

(4)訴訟。當(dāng)事人對仲裁裁決不服的，除“追索勞動報酬、工傷

醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金，不超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個月

金額的爭議”；“因執(zhí)行國家的勞動標(biāo)準(zhǔn)在工作時間、休息休假、社

會保險等方面發(fā)生的爭議”兩種爭議外，可以自收到仲裁裁決書之日

起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。對于上述兩種爭議，仲裁裁決為終局

裁決，但勞動者對仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起15

日內(nèi)向人民法院提起訴訟°而用人單位則無直接提起訴訟的權(quán)利，但

上述兩個方面勞動爭議的仲裁裁決如果存在下列情況：①適用法律、

法規(guī)確有錯誤的；②勞動爭議仲裁委員會無管轄權(quán)的；③違反法定程

序的；④裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；⑤對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響

公正裁決的證據(jù)的；⑥仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、

枉法裁決行為的。用人單位可以自收到仲裁裁決書之日起30日內(nèi)向勞

動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決。仲裁裁決被

人民法院裁定撤銷的，當(dāng)事人可以自收到裁定書之日起15日內(nèi)就該勞

動爭議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟。

企業(yè)對于勞動爭議的法律風(fēng)險，主要表現(xiàn)在勞動爭議的性質(zhì)、勞

動爭議的處理程序、工傷認(rèn)定爭議適用行政救濟(jì)途徑還是民事救濟(jì)途

徑、勞動爭議的時效問題及證據(jù)問題等方面。為避免勞動爭議法律風(fēng)

險的產(chǎn)生，企業(yè)應(yīng)明確勞動爭議的性質(zhì)、特征和處理程序，注意對證

據(jù)的收集和保存，并靈活運(yùn)用協(xié)商調(diào)解等非激烈對抗的方式解決勞動

爭議。

七、勞動合同及法律風(fēng)險

勞動合同，又稱勞動契約或勞動協(xié)議，是指勞動者與用人單位確

立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的書面協(xié)議。2007年6月29日經(jīng)第

十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第28次會議審議通過了《勞動合同

法》，并在2008年1月1日實(shí)施。該法案的出臺，對企業(yè)人力資源管

理乃至企業(yè)全面經(jīng)營管理產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響，若操作不慎，將對企業(yè)

人力資源管理形成現(xiàn)實(shí)的法律風(fēng)險，《勞動合同法》帶給企業(yè)的法律

風(fēng)險主要體現(xiàn)在以下幾個方面。

（一）制定人力資源規(guī)章制度方面的法律風(fēng)險

企業(yè)規(guī)章制度是企業(yè)人力資源管理的重要組成部分，是企業(yè)對人

力資源進(jìn)行管理的基本依據(jù)，如果規(guī)章制度違法，引發(fā)的問題將會比

較嚴(yán)重，可能導(dǎo)致企業(yè)規(guī)章制度失去執(zhí)行力，可能造成企業(yè)與員工之

間的矛盾激化，甚至導(dǎo)致企業(yè)人員大量流失，而企業(yè)卻無能為力的情

況。

《勞動合同法》第三十八條規(guī)定：”用人單位有下列情形之一的,

勞動者可以解除勞動合同；（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法

規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的。”《勞動合同法》第三十七條規(guī)定，

勞動者要解除合同應(yīng)當(dāng)提前30天以書面形式通知用人單位，并且這種

勞動者主動解除勞動合同是不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的。但是，根據(jù)該

法第三十八條第（四）項(xiàng)的規(guī)定，勞動者只要在離職前，找到企業(yè)的

規(guī)章制度有違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的情形。勞動者

不需要提前30天通知企業(yè)，只要通知就能解除勞動合同，并且勞動者

還可以要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。如果企業(yè)不對這一問題引起足夠的重視，將

導(dǎo)致勞動者不事先通知就離職，造成企業(yè)損失（崗位人員不能及時補(bǔ)

上），不但不能向勞動者索賠，反而要向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的風(fēng)

險。

合法的規(guī)章制度可以作為企業(yè)解除勞動合同的依據(jù)。根據(jù)《勞動

合同法》第三十九條規(guī)定：“勞動者有下列情形之一的，用人單位可

以解除勞動合同。”一種情形是“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的”。

企業(yè)應(yīng)當(dāng)明確什么是嚴(yán)重違反規(guī)章制度，不能隨意說嚴(yán)重違反，規(guī)章

制度不明確，仲裁庭或法院就很難斷案。除此種情形外，嚴(yán)重失職，

營私舞弊，給用人單位造成重大損害的，企業(yè)的規(guī)章制度也應(yīng)當(dāng)明確

多少數(shù)額是給企業(yè)造成重大損害的情形。

從這些解除勞動合同的條款中，可以看出規(guī)章制度是把雙刃劍，

在《勞動合同法》實(shí)施后企業(yè)能否用好將是非常關(guān)鍵的。對于企業(yè)來

說，通過民主程序制定的人力資源方面的規(guī)章制度，不得違反國家法

律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并需要向勞動者進(jìn)行公示。用人單位規(guī)章

制度發(fā)生法律效力的主要要件大致包括3個方面，即制度條款內(nèi)容合

法合理、民主程序和公示程序。何謂民主程序？根據(jù)現(xiàn)行《公司法》

第十八條的規(guī)定，所謂民主程序，是指公司制定重要的規(guī)章制度時，

應(yīng)當(dāng)聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職

工的意見和建議。可見，現(xiàn)行規(guī)定當(dāng)中的民主程序主要是“聽取意

見。《勞動合同法》的主要變化在于，將“聽取意見”改成了"討

論.......平等協(xié)商”，明顯加大了工會、職工代表大會以及員工在

用人單位規(guī)章制度制定過程中的權(quán)利，強(qiáng)化了用人單位制定規(guī)章制度

的法律程序Q

新法的上述變化，要求用人單位按照新法關(guān)于規(guī)章制度制定程序

的規(guī)定，對自己的規(guī)章制度進(jìn)行一次清理，以使規(guī)章制度符合法律的

規(guī)定，并能在用工管理中有效發(fā)揮應(yīng)有的作用。如果用人單位員工人

數(shù)較多或者員工工作地點(diǎn)較為分散或員工人員流動較大，且尚未成立

工會或職工代表大會的，按新法規(guī)定進(jìn)行制定規(guī)章制度的民主程序，

恐怕在操作上有一定的難度，效率會較為低下，應(yīng)考慮成立工會或者

職工代表大會。另外，在實(shí)踐中如何界定和把握“直接涉及勞動者切

身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)”也是迫切需要解決的問題。

（二）招聘員工存在的法律風(fēng)險

1、在招聘員工時用人些位未履行如實(shí)告知義務(wù)的法律風(fēng)險

由于《勞動合同法》規(guī)定用人單位在招用勞動者時就涉及勞動者

切身利益事項(xiàng)的如實(shí)告知義務(wù)，如果用人單位在招用勞動者時，沒有

告知或不如實(shí)告知勞動者有關(guān)工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)

危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬，以及勞動者要求了解的其他情況的,

就有可能構(gòu)成欺詐6按照《勞動合同法》第二十六條規(guī)定，以欺詐、

脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者

變更勞動合同的，勞動合同無效。第三十八條規(guī)定；用人單位以欺詐、

脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者

變更勞動合同的，致使勞動合同無效的，勞動者可以解除勞動合同。

第四十六條規(guī)定，勞動者依照該法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的，

用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。第四十七條規(guī)定，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按

勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動

者支付。6個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿6個月的，向勞動

者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。第八十六條規(guī)定：勞動合同依照該法

第二十六條規(guī)定被確認(rèn)無效，給對方造成損害的，有過錯的一方應(yīng)當(dāng)

承擔(dān)賠償責(zé)任。

從上述法律規(guī)定來看，如果用人單位未如實(shí)履行告知義務(wù)，被招

聘的員工在勞動過程中可以用人單位未履行如實(shí)告知義務(wù)構(gòu)成欺詐而

要求解除勞動合同，用人單位就會面臨支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或者賠償金的

法律后果。

2、未嚴(yán)格審查應(yīng)聘者的健康狀況的法律風(fēng)險

《勞動合同法》第四十二條規(guī)定，勞動者患病或者負(fù)傷，在規(guī)定

的醫(yī)療期限內(nèi)的，用人單位不得解除勞動合同。另外，即便醫(yī)療期屆

滿，用人單位解除勞動合同也受到嚴(yán)格限制，如《勞動合同法》第四

十條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，勞動者患病或者非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，

不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的，用人單位

提前300以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資

后，可以解除勞動合同。因此，如果在招聘時不嚴(yán)格審查應(yīng)聘者的健

康狀況而導(dǎo)致體格不健康的員工進(jìn)入公司，那么用人單位事后將要付

出很大的成本。

3、扣押勞動者的居民身份證和其他證件、要求勞動者提供擔(dān)保或

者以其他名義向勞動者收取財物法律風(fēng)險

用人單位扣押勞動者居民身份證等證件的，由勞動行政部門責(zé)令

限期退還勞動者本人，并依照有關(guān)法律規(guī)定給予處罰。

用人單位以擔(dān)保或者其他名義向勞動者收取財物的或扣押勞動者

檔案或者其他物品的，由勞動行政部門責(zé)令限期退還勞動者本人，并

以每人500元以上、2000元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款；給勞動者造成損害

的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

4、用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞

動者法律風(fēng)險

《勞動合同法》第九十一條規(guī)定，用人單位招用與其他單位尚未

解除或終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承

擔(dān)連帶賠償責(zé)任。《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若

干問題的解釋》第十一條第三款規(guī)定：”原用人單位以新的用人單位

和勞動者共同侵權(quán)為由向人民法院起訴的，新的用人單位和勞動者列

為共同被告。“如果用人單位未嚴(yán)格審查應(yīng)聘者是否與其他用人單位

解除或終止勞動合同，將有可能陷入訴訟中并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

雖然在實(shí)踐中原用人單位對損失的舉證存在諸多障礙，但如果原用人

單位提出要求新的用人單位承擔(dān)法律責(zé)任的主張的，新的用人單位為

應(yīng)訴支出的費(fèi)用也是為此付出的代價。

5、未嚴(yán)格審查應(yīng)聘者是否與原用人單位簽訂保密協(xié)議、競業(yè)限制

等法律文件的法律風(fēng)險

用人單位應(yīng)認(rèn)識到，若員工與原單位簽訂有相關(guān)法律文件，致使

員工進(jìn)入本單位工作構(gòu)成違約，或員工使用其“原單位有關(guān)資源”

（即員工在原單位工作時所掌握的技術(shù)材料、經(jīng)營信息等商業(yè)秘密），

而使本單位對員工原單位造成侵權(quán)，無論員工的行為出于善意還是惡

意，本單位都可能要承擔(dān)一定的責(zé)任。因此，用人單位在招聘、錄用

員工時，應(yīng)詢問擬錄用員工是否與原單位簽訂有俁密協(xié)議、競業(yè)避止

協(xié)議等法律文件，以及該員工在本單位工作是否違反了相關(guān)協(xié)議，必

要時可制作相關(guān)確認(rèn)文件。

（三）勞動合同訂立中的法律風(fēng)險

1、不簽訂書面勞動合同的法律風(fēng)險

雖然《勞動合同法》沒有規(guī)定用人單位必須與勞動者簽訂勞動合

同，但從不簽訂勞動合同的法律后果看，如果用人單位不與勞動者簽

訂勞動合同，用人單位則面臨著以下風(fēng)險°

(1)雙倍工資的懲罰。如果用人單位超過1個月不與勞動者簽訂

勞動合同，則用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動者兩倍的工資c用人單位不與勞

動者簽訂勞動合同，還面臨一個信用風(fēng)險，即使用人單位與勞動者達(dá)

成口頭協(xié)議，不用簽訂勞動合同，但如果用人單位最終沒有滿足勞動

者的一定的需求，勞動者可以隨時向勞動部門舉報，而要求支付兩倍

工資，所以企業(yè)為了減少經(jīng)營成本和風(fēng)險也應(yīng)簽訂勞動合同。

(2)認(rèn)定無固定期限合同關(guān)系成立。如果用人單位自用工之日超

過一年沒有與勞動者簽訂勞動合同的，視為用人單位與勞動者之間簽

訂了無固定期限勞動合同。如果成立無固定期限勞動合同關(guān)系，則勞

動者如果不存在違反法律規(guī)定的用人單位解除合同的情形，那么用人

單位便不能隨意解除合同，因此用人單位降低了勞動者的可選擇性，

對于用人單位來講便可能出現(xiàn)沒有可用之人或?yàn)榘l(fā)展另聘人才而閑置

前任的情形，造成人員與資源的浪費(fèi)。

2、違反試用期的法律風(fēng)險

《勞動合同法》中，對試用期作出了較為詳細(xì)的規(guī)定，主要內(nèi)容

有以下幾點(diǎn)。

(1)試用期的期限與勞動合同的期限對應(yīng)關(guān)系有明確規(guī)定。

(2)同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。續(xù)簽勞動

合同時，不論是否變更崗位都不得再約定試用期。

(3)試用期應(yīng)包括在勞動合同期限之內(nèi)。單獨(dú)的試用期合同不成

立，該試用期合同就是勞動合同，視為用人單位放棄試用期。

(4)試用期工資有了新標(biāo)準(zhǔn)。《勞動合同法》規(guī)定，勞動者在試

用期的工資不得低于本單位同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資

的80版并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

(5)違法試用要支付賠償金。勞動合同法規(guī)定，用人單位違反該

法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責(zé)令改正；違法約定

的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，

按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。

3、未將勞動合同文本交付勞動者的法律風(fēng)險

勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。實(shí)際上，有些用人

單位為了達(dá)到阻礙勞動者舉證證明雙方存在勞動關(guān)系的目的，將雙方

簽訂的勞動合同均由用人單位持有。根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，用

人單位未將勞動合同文本交付勞動者的，由勞動行政部門責(zé)令改正；

給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

4、用人單位提供的勞動合同文本未載明《勞動合同法》規(guī)定的勞

動合同必備條款的法律風(fēng)險

《勞動合同法》中關(guān)于勞動合同必備條款的規(guī)定，有較大變化，

增加了工作地點(diǎn)、工作時間和休息休假、社會保險、職業(yè)危害防護(hù)等

內(nèi)容，用人單位應(yīng)對此引起高度重視，特別是一些生產(chǎn)經(jīng)營有顯著特

點(diǎn)如工作地點(diǎn)不固定、工作時間特殊的用人單位，應(yīng)結(jié)合企業(yè)的實(shí)際

情況，對上述變化對勞動合同的相關(guān)條款作出調(diào)整c用人單位提供的

勞動合同文本未載明法律規(guī)定的勞動合同必備條款的，輕則由勞動行

政部門責(zé)令改正，重則承擔(dān)賠償責(zé)任。

（四）為勞動者提供專項(xiàng)培訓(xùn)的法律風(fēng)險

隨著用人單位人力資源管理理念的更新和企業(yè)經(jīng)營創(chuàng)新的需要，

對企業(yè)員工出資培訓(xùn)已成為企業(yè)留住人才、增強(qiáng)企業(yè)競爭力的一種重

要方式。但實(shí)踐操作中，存在諸多法律風(fēng)險。如實(shí)踐中普遍存在試用

期內(nèi)對員工進(jìn)行出資培訓(xùn)并約定服務(wù)期，對員工出資培訓(xùn)未保留相關(guān)

證據(jù)等情形。另外，《勞動合同法》對勞動者違反服務(wù)期約定的違約

金數(shù)額進(jìn)行了嚴(yán)格限制，即違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培

訓(xùn)費(fèi)用，用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行

部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。如果勞動者違反服務(wù)期約定給用人單位造

成了實(shí)際損失，用人單位除要求勞動者支付違約金以外，是否還可以

要求勞動者賠償實(shí)際損失？當(dāng)約定的服務(wù)期長于勞動合同期限或者超

過勞動合同尚未履行期限的，應(yīng)如何處理？以上情形都是用人單位面

臨的問題和法律風(fēng)險。

（五）競業(yè)限制與保密條款中的法律風(fēng)險

保密條款和競業(yè)限制條款是用人單位用來保護(hù)商業(yè)秘密和與知識

產(chǎn)權(quán)相關(guān)的企業(yè)秘密的重要手段。與現(xiàn)行規(guī)定相比，該條款的主要變

化在于：①競業(yè)限制的最長期限由3年變?yōu)?年；②明確了競業(yè)限制

經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的給付時間應(yīng)當(dāng)在解除或終止勞動合同后，并且須在競業(yè)

限制期限內(nèi)按月支付；③明確了競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及違約金的標(biāo)準(zhǔn)

均按雙方約定執(zhí)行。實(shí)務(wù)中需要解決的問題和面臨的法律風(fēng)險有：如

何合理界定商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的秘密的范圍、負(fù)有保密義務(wù)

的人員范圍、競業(yè)限制的范圍和地域；如何界定”與本單位生產(chǎn)或者

經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位”的范圍;

如何理解“自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)”，在競

業(yè)限制期間，負(fù)有競業(yè)限制義務(wù)的人員以他人名義生產(chǎn)或者經(jīng)營同類

產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)該如何處理；違約金的數(shù)額如何約定，在何限度

內(nèi)才能得到法律的支持；競業(yè)限制義務(wù)的人員違約的事實(shí)如何認(rèn)定、

證據(jù)如何收集。

（六）訂立無固定期限勞動合同的法律風(fēng)險

為了解決實(shí)踐中普遍存在的勞動合同短期化問題、穩(wěn)定勞動關(guān)系,

《勞動合同法》在《勞動法》第二十條規(guī)定的基礎(chǔ)上，擴(kuò)大了無固定

期限勞動合同的范圍。取消了現(xiàn)行《勞動法》的“同意續(xù)延”，改為

只要在同一用人單位連續(xù)工齡滿10年，員工即可提出訂立無固定期限

勞動合同的要求。另增加了兩種新的須簽訂無固定期限合同的情形：

①用人單位初次實(shí)行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合

同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年且距法定退休年齡不足10

年的；②連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有該法第三十

九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。此外,

還規(guī)定了一種視同訂立無固定期限勞動合同的情況，即用人單位自用

工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的情況。同時明確規(guī)定

了用人單位違反上述規(guī)定不簽訂無固定期限勞動合同的法律責(zé)任。

現(xiàn)實(shí)中，用人單位對無固定期限勞動合同普遍存有恐懼之心，但

實(shí)際上，無固定期限勞動合同只是無確定終止時間的合同，并非是不

可解除的勞動合同。只要符合法律規(guī)定的解除條件，用人單位是可以

依法解除無固定期限勞動合同的。關(guān)鍵的問題是，用人單位應(yīng)依法建

立和完善其內(nèi)部規(guī)章制度，建立科學(xué)、可操作性的用人機(jī)制，樹立人

性化的用人理念。

需注意的是，用人單位違反規(guī)定不簽訂無固定期限勞動合同的法

律責(zé)任顯著加大。

（七）用人單位單方解決勞動合同存在的法律風(fēng)險

與現(xiàn)行規(guī)定相比，《勞動合同法》第三十九條規(guī)定的過失性解除

勞動合同主要增加了第（四）項(xiàng)和第（五）項(xiàng)情形兩種情形。關(guān)于第

（四）項(xiàng)規(guī)定，根據(jù)證據(jù)規(guī)則，“勞動者同時與其他用人單位建立勞

動關(guān)系”的舉證責(zé)任應(yīng)該在用人單位，如何收集合法有效的證據(jù)將成

為用人單位需要解決的關(guān)鍵問題。“對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)

重影響”中的“嚴(yán)重影響”應(yīng)如何理解和界定？關(guān)于第（五）項(xiàng)情形,

關(guān)鍵是如何界定用人單位的“真實(shí)意思”，如何通過舉證證明“真實(shí)

意思”。

另外在用人單位單方解除勞動合同的程序問題方面，《勞動合同

法》第四十三條規(guī)定，用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由

通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，

工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處

理結(jié)果書面通知工會。該條款是倡導(dǎo)性條款還是強(qiáng)制性條款？如果用

人單位未建立工會該如何處理？這些法律都沒有明確。同時，《勞動

合同法》加大了對用人單位違法解除勞動合同的懲罰力度。

（A）勞動合同解除或終止經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方面的法律風(fēng)險

按照現(xiàn)行《勞動法》的規(guī)定，只有解除勞動合同時才支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)

償金。而勞動合同到期自然終止除國有企業(yè)和外資企業(yè)的特定人員在

一定的工作期限內(nèi)須支付生活補(bǔ)助費(fèi)或補(bǔ)償金，則不用支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

金。目前勞動合同短期化的原因，主要就是用人單位為了盡可能降低

解雇成本，將合同期限縮短使之到期自然終止，避免解除勞動合同時

支付勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。為了解決上述問題，《勞動合同法》第四十

六條第（五）項(xiàng)增加了勞動合同到期終止除用人單位維持或者提高勞

動合同約定條件續(xù)訂勞動合同勞動者不同意續(xù)訂的情形外需支付經(jīng)濟(jì)

補(bǔ)償金的情形。該規(guī)定加大了用人單位簽訂短期勞動合同的成本。

另一方面，《勞動合同法》第八十五條對用人單位解除或者終止

勞動合同時未依照該法規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)姆韶?zé)任作出了

明確規(guī)定。

需注意的是，根據(jù)《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于個人與用人單位

解除勞動關(guān)系取得的一次性補(bǔ)償收入征免個人所得稅問題的通知》

（財稅［20011157號）第一條的規(guī)定，個人因與用人單位解除勞動關(guān)系

而取得的一次性補(bǔ)償收入（包括用人單位發(fā)放的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、生活補(bǔ)

助費(fèi)和其他補(bǔ)助費(fèi)用），其收入在當(dāng)?shù)厣夏曷毠て骄べY3倍數(shù)額以

內(nèi)的部分，免征個人所得稅；超過的部分按照《國家稅務(wù)總局關(guān)于個

人因解除勞動合同取得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金征收個人所得稅問題的通知》（國

稅發(fā)［19991178號）的有關(guān)規(guī)定，計算征收個人所得稅。

（九）勞務(wù)派遣的法律風(fēng)險

勞務(wù)派遣近年來在世界各國迅速發(fā)展，我國也不例外。由于勞務(wù)

派遣人員與勞務(wù)派遣公司笠訂勞動合同，工作則在另外的用工單位，

有時會出現(xiàn)勞務(wù)派遣公司與用工單位對員工的義務(wù)互相推諉，導(dǎo)致勞

務(wù)派遣人員的利益受到損害的情況。《勞動合同法》關(guān)于勞務(wù)派遣新

的規(guī)定中對用人單位影響較大的變化主要集中在以下幾個方面：①勞

務(wù)派遣單位應(yīng)與被派遣勞動者訂立2年以上的固定期限勞動合同；②

被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利；③勞務(wù)派遣

一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施；④勞務(wù)派遣單

位違反法律規(guī)定給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單

位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

勞務(wù)派遣實(shí)踐中面對的法律風(fēng)險主要有；勞動關(guān)系主體的確定問

題：臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位的界定問題；勞務(wù)派遣單

位與用工單位規(guī)章制度的協(xié)調(diào)問題；工資支付的法律風(fēng)險；被派遣員

工侵害用工單位合法權(quán)益的法律風(fēng)險；被派遣員工退回的法律風(fēng)險；

勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的法律風(fēng)險。

八、產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析

（一）高水平發(fā)展旅游業(yè)

推動旅游業(yè)向更高層次發(fā)展，加速旅游要素國際化改造，創(chuàng)新旅

游業(yè)態(tài)與旅游產(chǎn)品，深度開發(fā)富有魅力的度假休閑旅游產(chǎn)品和精品線

路，推進(jìn)旅游與免稅購物、醫(yī)療康體養(yǎng)生、演藝娛樂、郵輪游艇、高

爾夫、文體會展、婚禮節(jié)慶等融合發(fā)展，加快構(gòu)建“旅游+”，強(qiáng)力優(yōu)

化旅游環(huán)境，努力建設(shè)旅游業(yè)改革創(chuàng)新的試驗(yàn)區(qū)和世界一流的海島休

閑度假旅游目的地。到2020年，全年接待旅游總?cè)藬?shù)超過8000萬人

次，接待入境游客達(dá)到120萬人次以上；旅游總收入達(dá)到1000億元以

±;過夜游客人均停留4.2天，過夜游客人均消費(fèi)3500元；旅游業(yè)直

接從業(yè)人數(shù)達(dá)50萬，帶動間接從業(yè)人員達(dá)200萬人。

（二）做強(qiáng)做優(yōu)熱帶特色高效農(nóng)業(yè)

堅持把農(nóng)業(yè)作為農(nóng)村奔小康、特色城鎮(zhèn)化及農(nóng)民持續(xù)增收的重要

產(chǎn)業(yè)支撐不動搖。高標(biāo)準(zhǔn)建設(shè)國家冬季瓜菜基地、南繁育制種基地、

熱帶水果基地、天然橡膠基地、海洋漁業(yè)基地和無規(guī)定動物疫病區(qū)

“五基地一區(qū)”，力爭五年內(nèi)創(chuàng)辦100個高標(biāo)準(zhǔn)的省級現(xiàn)代農(nóng)業(yè)示范

基地。把熱帶特色高效農(nóng)業(yè)打造成海南富足農(nóng)民、服務(wù)全國的王牌產(chǎn)

業(yè)。

（三）全力推進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)

實(shí)施網(wǎng)絡(luò)強(qiáng)省戰(zhàn)略和“互聯(lián)網(wǎng)+”行動計劃，重點(diǎn)發(fā)展電子商務(wù)、

游戲動漫和服務(wù)外包等應(yīng)用服務(wù)產(chǎn)業(yè)，大數(shù)據(jù)、研發(fā)設(shè)計、數(shù)字內(nèi)容、

物聯(lián)網(wǎng)和衛(wèi)星導(dǎo)航等平臺支撐產(chǎn)業(yè)和“互聯(lián)網(wǎng)+”產(chǎn)業(yè)集群，加快海南

互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)升級，加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)人才引進(jìn)和培養(yǎng)，引進(jìn)國際國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)

龍頭企業(yè)，搭建產(chǎn)業(yè)平臺，建立孵化體系，培育標(biāo)桿企業(yè)，加強(qiáng)與企

業(yè)的科研開發(fā)、產(chǎn)業(yè)合作，打造獨(dú)具海南特色的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展高地。

（四）培育發(fā)展醫(yī)療健康產(chǎn)業(yè)

推動醫(yī)療健康產(chǎn)業(yè)跨越發(fā)展，加快開放醫(yī)療健康服務(wù)市場，用足

用好國家賦予博鰲樂城國際醫(yī)療旅游先行區(qū)特殊政策并逐步擴(kuò)大到全

島，培育醫(yī)療健康產(chǎn)業(yè)集群。鼓勵社會資本投資健康體檢、健康咨詢、

健康文化、健康旅游、健康保險、體育健身等多樣化的健康產(chǎn)業(yè)，逐

步建立覆蓋全生命周期、業(yè)態(tài)豐富、結(jié)構(gòu)合理的健康產(chǎn)業(yè)體系。在海

口、三亞、脩州等城市開展醫(yī)養(yǎng)結(jié)合試點(diǎn)示范工作c到2020年，醫(yī)療

健康產(chǎn)業(yè)總產(chǎn)值達(dá)到1000億元。

（五）加快發(fā)展金融服務(wù)業(yè)

加快金融創(chuàng)新步伐，完善金融市場體系，優(yōu)化金融生態(tài)環(huán)境，著

力推動海洋金融、普惠金融、互聯(lián)網(wǎng)金融、消費(fèi)金融和跨境金融加快

發(fā)展，增強(qiáng)金融業(yè)對實(shí)體經(jīng)濟(jì)的支撐力和滲透力，全面提升金融服務(wù)

國際旅游島建設(shè)的能力和水平。到2020年，金融資源配置效率和水平

明顯提升，金融服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)能力顯著增強(qiáng)，力爭全省金融業(yè)增加值

占地區(qū)生產(chǎn)總值比重達(dá)10%左右，全省銀行業(yè)各項(xiàng)貸款余額超過1萬億

元，直接融資比重提高到45%左右。

（六）發(fā)展壯大會展業(yè)

加快會展業(yè)的升級改造，推進(jìn)會展業(yè)服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化，培育會展品牌,

將會展業(yè)打造成擴(kuò)大內(nèi)需、拉動消費(fèi)的重要產(chǎn)業(yè)。引進(jìn)一批國際知名

會展機(jī)構(gòu)，繼續(xù)鞏固和做強(qiáng)現(xiàn)有的會展品牌并打造一批新的知名會展

品牌，培育一批會展龍頭企業(yè)。到2020年，海南省會展產(chǎn)業(yè)總產(chǎn)值達(dá)

到400億元。

（七）發(fā)展現(xiàn)代物流業(yè)

加強(qiáng)物流通道建設(shè)，完善物流網(wǎng)絡(luò)空間布局，推動物流服務(wù)設(shè)施

建設(shè)，支持各類型物流業(yè)態(tài)及經(jīng)營主體健康發(fā)展，提升物流業(yè)信息化

水平，提高物流業(yè)服務(wù)中心城市、產(chǎn)業(yè)園區(qū)、現(xiàn)代農(nóng)業(yè)生產(chǎn)基地和城

鄉(xiāng)居民生活的能力，逐步形成具有海南特色的現(xiàn)代物流業(yè)發(fā)展模式。

到2020年，全省物流業(yè)增加值達(dá)到345億元，形成2—3個營業(yè)額超

100億元的大型物流園區(qū)。

（A）發(fā)展油氣產(chǎn)業(yè)

發(fā)揮我省區(qū)位優(yōu)勢，抓住“一帶一路”建設(shè)、南海開發(fā)等機(jī)遇，

以更加嚴(yán)格的環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)發(fā)展油氣產(chǎn)業(yè)。以油氣加工產(chǎn)業(yè)優(yōu)化、化工新

能源、化工新材料、傳統(tǒng)化工產(chǎn)業(yè)升級作為主要發(fā)展方向，不斷優(yōu)化

產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，走“專精特新”的道路，往下延伸產(chǎn)業(yè)鏈，配套發(fā)展高端

精到化工、油品和化工品儲備及工業(yè)服務(wù)業(yè)。

（九）發(fā)展醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)

抓住國家實(shí)施醫(yī)改、博鰲樂城國際醫(yī)療旅游先行區(qū)等重要機(jī)遇，

創(chuàng)新我省醫(yī)藥企業(yè)的經(jīng)營模式，提升企業(yè)自主研發(fā)、質(zhì)量管理和市場

營銷能力，培育龍頭企業(yè)，做大優(yōu)勢品種，壯大醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)規(guī)模。到

2020年，實(shí)現(xiàn)醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)產(chǎn)值500億元左右，年均增速達(dá)到20%以上。

（十）發(fā)展低碳制造業(yè)

堅持集約、集群、低碳、節(jié)能、園區(qū)化、高技術(shù)的發(fā)展方向，著

力發(fā)展新能源汽車制造、新興綠色食品加工、新能源新材料、海洋裝

備制造、新型網(wǎng)絡(luò)化制造等低碳制造業(yè)。

（十一）轉(zhuǎn)型升級房地產(chǎn)業(yè)

積極調(diào)整房地產(chǎn)產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，科學(xué)安排房地產(chǎn)開發(fā)時序，促進(jìn)房地

產(chǎn)業(yè)提質(zhì)增效、轉(zhuǎn)型發(fā)展。以本島長居型居住地產(chǎn)為基本、經(jīng)營性房

地產(chǎn)為主導(dǎo)，構(gòu)建多元化、多層次的房地產(chǎn)產(chǎn)品供應(yīng)體系與住房保障

體系。力爭到2020年末，全省經(jīng)營性房地產(chǎn)占新開工面積比重不低于

33%,房地產(chǎn)產(chǎn)品結(jié)構(gòu)調(diào)整取得明顯成效。

（十二）培育發(fā)展高新技術(shù)教育文化體育產(chǎn)業(yè)

高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)。積極培育和壯大高新技術(shù)企業(yè)隊(duì)伍，加強(qiáng)科技支

撐條件和創(chuàng)新能力建設(shè)，加大關(guān)鍵技術(shù)攻關(guān)和科技成果產(chǎn)業(yè)化力度，

加大科技創(chuàng)新資源、高新技術(shù)企業(yè)和高新技術(shù)項(xiàng)目引進(jìn)，優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)

構(gòu)，培育新的經(jīng)濟(jì)增長點(diǎn)，促進(jìn)高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)高速發(fā)展，高新技術(shù)產(chǎn)

業(yè)產(chǎn)值占全省規(guī)模以上工業(yè)總產(chǎn)值的50%以上。

（十三）加快六類產(chǎn)業(yè)園區(qū)建設(shè)

規(guī)范高效運(yùn)營旅游園區(qū)、高新技術(shù)及信息產(chǎn)業(yè)園區(qū)、物流園區(qū)、

臨空產(chǎn)業(yè)園區(qū)、工業(yè)園區(qū)、健康教育園區(qū)等六類省級重點(diǎn)產(chǎn)業(yè)園區(qū)，

引導(dǎo)向關(guān)聯(lián)產(chǎn)業(yè)集聚集群發(fā)展、形成產(chǎn)業(yè)優(yōu)化升級的主要平臺。推動

園區(qū)復(fù)制自貿(mào)區(qū)優(yōu)惠政策，實(shí)施園區(qū)“準(zhǔn)入清單”，逐步實(shí)現(xiàn)重點(diǎn)園

區(qū)建設(shè)項(xiàng)目零審批，構(gòu)建高效運(yùn)轉(zhuǎn)的園區(qū)運(yùn)行體制c把海南生態(tài)軟件

園、博鰲樂城國際醫(yī)療旅游先行區(qū)、海口美安科技新城作為試點(diǎn)園區(qū),

大膽進(jìn)行制度創(chuàng)新，積極探索可復(fù)制、可推廣的經(jīng)驗(yàn)，逐步應(yīng)用到六

類產(chǎn)業(yè)園區(qū)。

九、全球醫(yī)療器械行業(yè)的市場概覽

由于全球人口老齡化加速、慢性病發(fā)病率的增加、農(nóng)村地區(qū)醫(yī)療

服務(wù)的改善、個人支付醫(yī)療服務(wù)意愿的增強(qiáng)以及臨床研究的不斷發(fā)展,

全球醫(yī)療器械一直保持較快速度增長。根據(jù)《中國醫(yī)療器械藍(lán)皮書

（2021版）》，2020年全球醫(yī)療器械市場規(guī)模為4,935億美元，同比

增長8.96%,從2016年至2020年，年復(fù)合增長率6.25%,市場規(guī)模持

續(xù)擴(kuò)大。未來隨著全球人口自然增長，以及發(fā)展中國家的經(jīng)濟(jì)增長，

政府提供的醫(yī)療服務(wù)的增加，長期來看全球范圍內(nèi)醫(yī)療器械市場將持

續(xù)增長。

十、必要性分析

1、現(xiàn)有產(chǎn)能已無法滿足公司業(yè)務(wù)發(fā)展需求

作為行業(yè)的領(lǐng)先企業(yè)，公司已建立良好的品牌形象和較高的市場

知名度，產(chǎn)品銷售形勢良好，產(chǎn)銷率超過100隊(duì)預(yù)計未來幾年公司的

銷售規(guī)模仍將保持快速增長。

隨著業(yè)務(wù)發(fā)展，公司現(xiàn)有廠房、設(shè)備資源已不能滿足不斷增長的

市場需求。公司通過優(yōu)化生產(chǎn)流程、強(qiáng)化管理等手段，不斷挖掘產(chǎn)能

潛力，但仍難以從根本上緩解產(chǎn)能不足問題。通過本次項(xiàng)目的建設(shè)，

公司將有效克服產(chǎn)能不足對公司發(fā)展的制約，為公司把握市場機(jī)遇奠

定基礎(chǔ)。

2、公司產(chǎn)品結(jié)構(gòu)升級的需要

隨著制造業(yè)智能化、自動化產(chǎn)業(yè)升級，公司產(chǎn)品的性能也需要不

斷優(yōu)化升級。公司只有以技術(shù)創(chuàng)新和市場開發(fā)為驅(qū)動，不斷研發(fā)新產(chǎn)

品，提升產(chǎn)品精密化程度，將產(chǎn)品質(zhì)量水平提升到同類產(chǎn)品的領(lǐng)先水

準(zhǔn)，提高生產(chǎn)的靈活性和適應(yīng)性，契合關(guān)鍵零部件國產(chǎn)化的需求，才

能在與國外企業(yè)的競爭中獲得優(yōu)勢，保持公司在領(lǐng)域的國內(nèi)領(lǐng)先地位。

十一、法人治理結(jié)構(gòu)

（一）股東權(quán)利及義務(wù)

1、公司股東享有下列權(quán)利；

（1）依照其所持有的股份份額獲得股利和其他形式的利益分配；

（2）依法請求、召集、主持、參加或者委派股東代理人參加股東

大會，并行使相應(yīng)的表決權(quán)；

（3）對公司的經(jīng)營進(jìn)行監(jiān)督，提出建議或者質(zhì)詢；

（4）依照法律、行政法規(guī)及本章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓、贈與或質(zhì)押其所

持有的股份；

（5）查閱本章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、

董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告；

（6）公司終止或者清算時，按其所持有的股份份額參加公司剩余

財產(chǎn)的分配；

（7）對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議的股東，要求

公司收購其股份；

（8）法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章或本章程規(guī)定的其他權(quán)利。

2、公司股東大會、董事會決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的，股東

有權(quán)請求人民法院認(rèn)定無效。

股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法

規(guī)或者本章程，或者決議內(nèi)容違反本章程的，股東有權(quán)自決議作出之

日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。

監(jiān)事會、董事會收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，

或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提

起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)

為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的

股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。

3、董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者本章程的規(guī)定，

損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。

4、公司股東承擔(dān)下列義務(wù)；

(1)遵守法律、行政法規(guī)和本章程：

(2)依其所認(rèn)購的股份和入股方式繳納股金；

(3)除法律、法規(guī)規(guī)定的情形外，不得退股；

5、持有公司5%以上有表決權(quán)股份的股東，將其持有的股份進(jìn)行質(zhì)

押的，應(yīng)當(dāng)自該事實(shí)發(fā)生當(dāng)日，向公司作出書面報告。

6、公司的控股股東、實(shí)際控制人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司

利益。違反規(guī)定的，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

(二)董事

1、公司董事為自然人，有下列情形之一的，不能擔(dān)任公司的董事,

(1)無民事行為能力或者限制民事行為能力；

(2)因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場

經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治

權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；

(3)擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公

司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日

起未逾3年；

(4)擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定

代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起

未逾3年：

(5)個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償；

(6)法律、行政法規(guī)或部門規(guī)章規(guī)定的其他內(nèi)容。

違反本條規(guī)定選舉、委派董事的，該選舉、委派或者聘任無效。

董事在任職期間出現(xiàn)本條情形的，公司解除其職務(wù)C

2、董事由股東大會選舉或更換，任期3年。董事任期屆滿，可連

選連任。董事在任期屆滿以前，股東大會不能無故解除其職務(wù)。

董事任期從就任之日起計算，至本屆董事會任期屆滿時為止。董

事任期屆滿未及時改選，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照

法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和本章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。

董事可以由總裁或者其他高級管理人員兼任，但兼任總裁或者其

他高級管理人員職務(wù)的董事，總計不得超過公司董事總數(shù)的1/2O

3、董事應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和本章程，對公司負(fù)有下列忠實(shí)

義務(wù)：

(1)不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的

財產(chǎn)；

(2)不得挪用公司資金；

(3)不得將公司資產(chǎn)或者資金以其個人名義或者其他個人名義開

立賬戶存儲；

(4)不得違反本章程的規(guī)定，未經(jīng)股東大會或董事會同意，將公

司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；

(5)不得違反本章程的規(guī)定或未經(jīng)股東大會同意，與本公司訂立

合同或者進(jìn)行交易;

(6)未經(jīng)股東大會同意，不得利用職務(wù)便利，為自己或他人謀取

本應(yīng)屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與本公司同類的業(yè)務(wù);

(7)不得接受與公司交易的傭金歸為己有；

(8)不得擅自披露公司秘密；

(9)不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益：

(10)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及本章程規(guī)定的其他忠實(shí)義務(wù)。

董事違反本條規(guī)定所得的收入，應(yīng)當(dāng)歸公司所有；給公司造成損

失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任°

4、董事應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和本章程，對公司負(fù)有下列勤勉

義務(wù)：

(1)應(yīng)謹(jǐn)慎、認(rèn)真、勤勉地行使公司賦予的權(quán)利，以保證公司的

商業(yè)行為符合國家法律、行政法規(guī)以及國家各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)政策的要求，商

業(yè)活動不超過營業(yè)執(zhí)照規(guī)定的業(yè)務(wù)范圍；

(2)應(yīng)公平對待所有股東；

(3)及時了解公司業(yè)務(wù)經(jīng)營管理狀況；

(4)應(yīng)當(dāng)對公司定期報告簽署書面確認(rèn)意見。保證公司所披露的

信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整；

(5)應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事會提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或

者監(jiān)事行使職權(quán);

(6)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及本章程規(guī)定的其他勤勉義務(wù)。

5、董事連續(xù)兩次未能親自出席，也不委托其他董事出席董事會會

議，視為不能履行職責(zé)，董事會應(yīng)當(dāng)建議股東大會予以撤換。

6、董事可以在任期屆滿以前提出辭職。董事辭職應(yīng)向董事會提交

書面辭職報告。董事會將在2日內(nèi)披露有關(guān)情況。

如因董事的辭職導(dǎo)致公司董事會低于法定最低人數(shù)時，或因獨(dú)立

董事辭職導(dǎo)致獨(dú)立董事人數(shù)低于法定比例的，在改選出的董事就任前,

原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和本章程規(guī)定，履行董

事職務(wù)。

除前款所列情形外，董事辭職自辭職報告送達(dá)董事會時生效。

7、董事辭職生效或者任期屆滿，應(yīng)向董事會辦妥所有移交手續(xù)，

其對公司和股東承擔(dān)的忠實(shí)義務(wù)，在任期結(jié)束后并不當(dāng)然解除，在24

個月內(nèi)仍然有效。但屬于保密內(nèi)容的義務(wù)，在該內(nèi)客成為公開信息前

一直有效。其他義務(wù)的持續(xù)期間應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平的原則決定，視事件發(fā)

生與離任之間時間的長短，以及與公司的關(guān)系在何種情況和條件下結(jié)

束而定。

8、未經(jīng)本章程規(guī)定或者董事會的合法授權(quán)，任何董事不得以個人

名義代表公司或者董事會行事。董事以其個人名義行事時，在第三方

會合理地認(rèn)為該董事在代表公司或者董事會行事的情況下，該董事應(yīng)

當(dāng)事先聲明其立場和身份。

9、董事執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章或本章程

的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

10、獨(dú)立董事應(yīng)按照法律、行政法規(guī)及部門規(guī)章的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

（三）高級管理人員

1、公司設(shè)總裁1名，日董事會聘任或解聘。

公司根據(jù)需要設(shè)副總裁，由董事會聘任或解聘。

公司總裁、副總裁、財務(wù)總監(jiān)為公司高級管理人員。

2、本章程關(guān)于不得擔(dān)任董事的情形同時適用于高級管理人員。

本章程關(guān)于董事的忠實(shí)義務(wù)和關(guān)于勤勉義務(wù)的規(guī)定，同時適用于

高級管理人員。

3、在公司控股股東、實(shí)際控制人單位擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外其他

職務(wù)的人員，不得擔(dān)任公司的高級管理人員。

4、總裁每屆任期3年，總裁連聘可以連任。

5、總裁對董事會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

（1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會決議，并向

董事會報告工作；

（2）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案;

(3)擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；

(4)擬訂公司的基本管