第六章反壟斷與反不正當競爭法考情分析考情分析理解和掌握反壟斷與反不正當競爭法的基本原理、基本法律制度及相應的法律規范，在實踐中靈活運用、分析和處理各種實務問題。在歷年的考試中主要以單選、多選、名詞解釋、簡答和案例分析的題型出現。平均分值在9-10分左右。一、壟斷與反壟斷法1.壟斷：壟斷主體在市場經濟運行中進行的排他性控制或對市場競爭進行實質性限制、妨礙公平競爭秩序的行為或狀態。壟斷有兩個顯著特征包括：違法性和危害性2.壟斷分類：獨占壟斷、寡頭壟斷和聯合壟斷3.壟斷產生的原因：經濟型壟斷、國家壟斷、行政性壟斷和自然壟斷。4.世界上最早的反壟斷立法是美國1980年頒布的《抵制非法限制于壟斷保護貿易及商業法》簡稱《謝爾曼法》。美國《反托拉斯法》德國《卡特爾法》日本《禁止私人壟斷和確保公平交易的法律》中國《反壟斷法》2008年8月1日實施5.我國反壟斷法的立法目的：預防和制止壟斷行為保護市場公平競爭，提高經濟運行效率維護消費者利益維護社會公共利益，促進社會主義市場經濟健康發展。6.我國反壟斷法主要適用的壟斷行為：經營者的經濟性壟斷行為經營者達成壟斷協議的行為經營者濫用市場支配地位的行為具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經營者集中。行政機關濫用行政權力，排除、限制競爭的行政性壟斷行為。7.我國反壟斷法除外適用的情形：知識產權農業生產二、壟斷協議1.壟斷協議的概念和類型：壟斷協議是指排除、限制競爭的協議、決定或者其他協同行為。德國-卡特爾；法國-非法聯合行為；日本-不正當交易限制；歐盟-限制競爭協議；我國反壟斷法將壟斷協議分為：橫向壟斷協議縱向壟斷協議2.壟斷協議的豁免行為：經營者為改變技術、研究開發新產品的為提高產品質量、降低成本、增進效率，同一產品規格、標準或者實行專業化分工的。為提高中小經營者經營效率、增強中小經營者競爭力的。為實現節約能源、保護環境、救災救助等社會公共利益的。為緩解銷售量嚴重下降或者生產明顯過剩的為保障對外貿易和對外經濟合作中的正當利益的法律和國務院規定的其他情形。三、市場支配地位的濫用濫用市場支配地位：是指居于支配地位的企業為維持或者增強其市場支配地位而實施的反競爭行為。判斷經營者的市場行為是否構成壟斷，主要考慮的是“相關市場”的界定，對相關市場的界定主要考慮的因素：1）商品2）地域3）時間。濫用市場支配地位的表現形式：以不公平的高價銷售或者以不公平的低價購買商品掠奪性定價行為鮮活產品；到期或積壓商品；季節性；償債、破產、轉業、歇業降價拒絕交易行為獨家交易行為搭售和附加不合理交易條件歧視待遇行為國家反壟斷執法機構認定的其他濫用市場支配地位的行為。市場份額的認定能推測經營者是否具有市場支配地位：

該經營者在相關市場的市場份額，以及相關市場的競爭狀況該經營者控制銷售市場或者原材料采購市場的能力該經營者的財力和技術條件其他經營者對該經營者在交易上的依賴程度其他經營者進入相關市場的難易程度。與認定該經營者市場支配地位有關的其他因素。四、經營者集中經營者集中：又稱企業合并、企業集中，是指兩個或兩個以上相互獨立的企業合并為一個企業，或者企業之間通過取得股權或資產或通過合同等方式，使一個企業能夠直接或間接控制另一個企業。經營者集中的形式：經營者合并經營者通過取得股權或資產的方式取得對其他經營者的控制權經營者通過合同等方式取得對其他經營者的控制權或者能夠對其他經營者施加決定性影響。司法實踐當中，認定經營者集中應當考慮的因素：參與集中的經營者在相關市場的市場份額及其對市場的控制力相關市場的市場集中度經營者集中對市場進入、技術進步的影響經營者集中對消費者和其他相關經營者的影響經營者集中對國民經濟發展的影響國務院反壟斷執法機構認為應當考慮的影響市場競爭的其他因素。五、行政性壟斷概念：行政性壟斷是行政機關或法律、法規授權的具有管理公共事務職能的組織濫用行政權力限制競爭的行為。特征：行政性壟斷是地方政府或中央政府的行業主管部門利用行政權力形成的行政壟斷的目的是保護地方經濟利益或部門經濟利益行政壟斷的形式主要是指定交易和限制資源自由流通行政性壟斷的后果實導致統一市場的人為分割及市場壁壘。主要表現：行政機關、法律法規授權的具有管理事務職能的組織濫用行政權力，實施地區封鎖的限制競爭行為。限定或者變相限定單位或者個人經營、購買、使用其指定的經營者提供的商品強制經營者從事反壟斷法規定的壟斷行為行政機關濫用行政權力，制定含有排除、限制競爭內容的規定。六反不正當競爭法我國第一部統一的競爭法律是1993年通過并于12月1日開始實施的《反不正當競爭法》。七、不正當競爭行為市場交易的基本準則：自愿、平等、公平、誠實信用的原則，以及公認的商業道德。不正當競爭行為泛指經營者為了爭奪市場競爭優勢，違反公認的商業習俗和道德，采用欺詐、混淆等經營手段排擠或破壞競爭，擾亂市場經濟秩序，并損害其他經營者和消費者利益的競爭行為。違法性和社會危害性八、不正當競爭行為的主要類型（一）假冒混同行為假冒他人注冊商標的行為仿冒知名商品的行為仿冒行為被誤導的主體是一般消費者；仿冒商品和知名商品具有近似性仿冒他人的企業名稱和他人姓名行為（二）虛假標示行為偽造或冒用認證標志及名優標志偽造產地對商品質量作引人誤解的虛假標志案例甲食品有限公司2001年將自己開發生產的兒童飲用果汁產品定名為“娃娃樂”推上市場，該果汁因物美價廉而廣受消費者歡迎，自推出后年銷售額在同類產品中一直穩居前列。乙純凈水公司于2007年也推出兒童飲用果汁產品，該產品定名為“娃娃笑”。問題：甲公司的果汁產品“娃娃樂”是否為知名商品?說明理由。如果乙公司以自己是純凈水公司為由否認自己與甲公司的競爭關系，其主張是否成立?說明理由。“娃娃樂”是否屬于甲公司兒童飲用果汁產品的特有名稱?為什么?有人認為乙公司的行為構成仿冒，請問認定仿冒行為的標準是什么?(1)甲公司的果汁產品“娃娃樂”是否為知名商品?說明理由。答：是。所謂“知名”商品是指在市場上具有一定知名度、為相關公眾所知悉的商品。甲食品有限公司2001年將自己開發生產的兒童飲用果汁產品定名為“娃娃樂”推上市場，自推出后年銷售額在同類產品中一直穩居前列。(2)如果乙公司以自己是純凈水公司為由否認自己與甲公司的競爭關系，其主張是否成立?說明理由。答：不成立。甲公司的“娃娃樂”是兒童飲用果汁產品，乙公司的“娃娃笑”也是兒童飲用果汁產品，甲乙生產的是同類產品，倆個不同的公司生產的同類產品在市場上必然有競爭關系，生產該同類產品不同公司之間也存在競爭關系。(3)“娃娃樂”是否屬于甲公司兒童飲用果汁產品的特有名稱?為什么?(2分)答：是。所謂知名商品“特有”的名稱是指商品的名稱不為相關商品所通用，并具有顯著的區別商品來源的名稱、為識別商品以及方便攜帶、儲運而使用在商品上的包裝和為識別與美化商品而在商品或包裝上附加的文字、圖案、色彩及其編排的組合。“娃娃樂”的名稱不為相關商品所通用，也符合知名商品特有名稱應具備的其他條件，所以“娃娃樂”屬于甲公司兒童飲用果汁產品的特有名稱。(4)有人認為乙公司的行為構成仿冒，請問認定仿冒行為的標準是什么?答：是。標準：一是因仿冒行為被誤導的主體。二是仿冒商品與知名商品具有近似性。（三）虛假宣傳行為：虛假的廣告行為虛假的新聞報道引入誤解的廣告宣傳行為變相廣告行為

（四）商業賄賂行為經營者在市場交易活動中，通過收買競爭對手的代表或其他能夠影響市場交易的有關人員，以獲得交易機會和競爭優勢。商業賄賂的典型形式：回扣、折扣、傭金（五）侵犯商業秘密行為商業秘密是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟效益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。特征：秘密性權利人采取了合理的保密措施經濟實用性侵犯商業秘密的行為；以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取權利人的商業秘密；違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密。第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密。案例案情：甲公司是一家從事軟件開發的企業，經過十多年的努力，該公司開發出一種能夠強力殺毒的軟件。該殺毒軟件推向市場后，由于明顯的技術優勢獲得了用戶的廣泛好評，為公司帶來了可觀的經濟效益。該殺毒軟件的源程序被采用加密手段后保存在只有該公司的董事長、總經理和技術副總才能使用的計算機內。乙是該公司的一名工程師，他利用別人不在辦公室的時間破解了計算機的加密手段，獲得了該殺毒軟件的源程序，并謊稱是自己開發的，以15萬元的價格轉讓給了丙公司。該殺毒軟件的源程序是否屬于商業秘密?(4分)6-169乙的行為如何定性?(2分)6-169丙公司的行為是否構成侵犯商業秘密行為?該殺毒軟件的源程序是否屬于商業秘密?(4分)是。商業秘密是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟效益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。該殺毒軟件符合商業秘密的內容乙的行為如何定性?(2分)乙的行為是侵犯商業秘密的行為。盜竊商業秘密，包括單位內部人員盜竊、外部人員盜竊、內外勾結盜竊等手段。乙的行為構成了盜竊商業秘密的違法行為。丙公司的行為是否構成侵犯商業秘密行為?(2分)否。第三人明知或應知盜竊商業秘密的違法行為，而獲取、使用或披露權利人的商業秘密是侵犯商業秘密的行為。丙公司不知道或不應知道乙盜竊商業秘密的違法行為，所以不構成侵犯商業秘密的行為。（六）不正當有獎銷售行為采用謊稱有獎或者故意讓內定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售；利用有獎銷售的手段推銷質次價高的商品；抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過五千元。（七）商業誹謗行為商業誹謗行為是指經營者通過捏造、散布虛偽事實等不正當手段，對競爭對手的商業信譽、、商品信譽進行惡意的詆毀、貶低，以削弱其市場競爭能力，并為自己謀取不正當利益的行為。單選1．市場主體通過自身的力量設置市場進入障礙而形成的壟斷稱為()A．獨占壟斷 B．經濟性壟斷C．自然壟斷 D．行政性壟斷2.反壟斷法在不同的國家有不同的稱謂，在美國反壟斷法被稱為()A.《反托拉斯法》B.《反對限制競爭法》C.《卡特爾法》D.《禁止私人壟斷及確保公平競爭的法律》單選3.根據壟斷產生的原因對壟斷所作的分類不包括（

）A.經濟性壟斷

B.國家壟斷C.自然壟斷

D.聯合壟斷4.根據反壟斷法的規定，我國反壟斷法的立法目的不包括()A.保護交易安全 B.保護市場公平競爭C.維護消費者利益 D.維護社會公共利益多選5.根據反壟斷法的規定，下列屬于壟斷協議的有()A.固定商品價格的協議 B.分割原材料市場的協議C.限制開發新技術的協議

D.限制商品銷售數量的協議E.聯合抵制交易的協議6．壟斷協議的類型有【】A．固定商品價格的協議B．分割原材料市場的協議C．限制開發新技術的協議D．限制商品銷售數量的協議E．不競爭的協議7.對壟斷協議，各國及各國際組織的稱謂并不相同，歐盟稱之為()A.卡特爾 B.非法聯合行為C.不正當交易限制 D.限制競爭協議多選8.根據我國《反壟斷法》的規定，審查經營者集中應當考慮的因素有()A.參與集中的經營者在相關市場的市場份額及其對市場的控制力B.相關市場的市場集中度C.經營者集中對市場進入、技術進步的影響D.經營者集中對消費者和其他有關經營者的影響E.經營者集中對國民經濟發展的影響多選9.依照反壟斷法的規定，下列關于行政性壟斷的表述，正確的有（

）A.行政性壟斷行為的實施者只能是行政機關B.政府行業主管機關濫用行政權力可以形成行政性壟斷C.導致市場壁壘是行政性壟斷的后果之一D.采取專門針對外地商品的行政許可是行政性壟斷方式之一E.行政機關濫用行政權力制定限制競爭的規定不是行政性壟斷行為單選10．反壟斷執法機構調查涉嫌壟斷行為時，可享有的職權是()A．檢查被調查經營者的營業場所B．研究制訂有關競爭政策C．查封經營者的相關資產D．凍結經營者的銀行賬戶11.我國反不正當競爭法明確規定的市場交易基本原則不包括（

）A.自愿

B.等價有償C.誠實信用

D.平等單選12.下列各項中人民法院可以認定為知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的是()A.商品的通用名稱B.僅直接表示商品主要原料的商品名稱C.具有獨特風格的整體營業形象 D.僅由商品自身的性質產生的形狀13.根據反不正當競爭法的規定，以下關于虛假宣傳行為的陳述，正確的是()A.虛假宣傳行為的主體不是經營者B.以明顯的夸張方式宣傳商品當然是虛假宣傳行為C.人民法院應當根據日常生活經驗等多項因素對虛假宣傳行為進行認定D.虛假宣傳行為所涉相關公眾特指相關專家單選14．商業秘密的特征不包括【】A．秘密性B．經濟實用性C．保密性D．安全性15．下列屬于我國反不正當競爭法規定的商業誹謗行為的是【】A．甲公司總經理有6次婚姻經歷，其競爭對手乙公司向媒體公布此事B．甲公司在公司內部會議上組織與會人員高呼“打垮無能的競爭對手乙公司”C．甲公司召開新聞發布會，公開其產品與乙公司產品的客觀對比結論D．甲公司唆使消費者張三在網絡上散布競爭對手乙公司售后服務差的虛假信息案例教材173頁ThankYou