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文檔簡介
法碩法學-《全國法律碩士聯考》預測試卷12單選題(共30題,共30分)(1.)下列屬于法律關系的是哪一個?()A.已訂婚的某對戀人之間的關系B.某市區人民法院黨組書記楊某與該院(江南博哥)其他黨員的關系C.被告人聘請某律師進行辯護D.某甲賭博輸給某乙1000元錢,立下字據表示在3天內付清正確答案:C參考解析:【精解】法律關系是法律調整社會關系的過程中形成的人們之間的權利義務關系。A中不存在權利義務關系;B中的關系不是由法律調整所形成的;D中的關系不合法,不屬于法律關系。(2.)法律體系是一個重要的法學概念,人們可以從不同的角度、不同的側面來理解、解釋和適用這一概念,但必須準確地把握這一概念的基本特征。下列關于法律體系的表述中哪種說法未能準確地把握這一概念的基本特征?()A.研究我國的法律體系必須以我國現行國內法為依據B.在我國,近代意義上的法律體系的出現是在清代沈家本修訂法律后C.盡管香港的法律制度與大陸的法律制度有較大差異,但中國的法律體系是統一的D.我國古代法律是“諸法合體”,沒有部門法的劃分,不存在法律體系正確答案:D參考解析:【精解】本題考查法律體系的特征。(3.)指引作用的對象是()。A.違法者的行為B.每個人本人的行為C.一般人D.他人的行為正確答案:B參考解析:【精解】法的指引作用,指法的規范作用的首先體現,即對每個人本人行為的指引。行為的主體是每個人自己。對人的行為的指引有兩種:個別指引和規范性指引。(4.)在我國,法律監督客體的重點是()。A.中國共產黨B.中國共產黨及各民主黨派C.國家司法機關和行政執法機關及其工作人員D.全體國家機關及其工作人員正確答案:C參考解析:【精解】法律監督的客體是:在民主政體下,公民在法律面前一律平等,不允許有不受法律約束的特殊公民。所有國家機關、政黨、社會團體、社會組織、大眾傳媒、公民既是監督的主體也是監督的客體。在我國,法律監督客體的重點,應當是國家司法機關和行政執法機關及其工作人員。(5.)下列有關法系與法律體系含義的表述哪項是不正確的?()A.法系是根據英國普通法(判例法)和歐洲大陸法典法的歷史傳統而對法所作的分類B.法律體系是由一個國家的憲法、行政法、民法、經濟法、刑法、訴訟法等構成的內部和諧一致、有機聯系的整體C.法系是具有同一歷史傳統的國家和地區的法的總稱D.法律體系是一國之內的法構成的體系,不包括其他國家的法或完整意義的國際法正確答案:A參考解析:【精解】法系是根據法的歷史傳統和表現形式對某些國家和地區的法所作的分類。法律體系是一國現行的所有法律規范構成的一個有機聯系整體。法律體系就是部門法體系,具有國內性、現行性、部門性、聯系性等特征。故只有A項表述不正確。(6.)下列有關法的規范性的表述不正確的是()。A.從法存在的形態看,其首先是一種規范B.法與道德、宗教等規范同屬于社會規范C.法作為社會規范,特點在于其調整的對象是人們交往的相互行為D.技術規范調整的對象是人與自然的關系,因此,其永遠不會上升為法律規范正確答案:D參考解析:【精解】技術規范調整的對象是人與自然的關系。雖然并不必然涉及人們的交互行為,但為了避免因不遵守技術規范的行為可能造成的危害,有時需要將技術規范上升為法律規范。(7.)下列屬于狹義的立法活動的是()。A.國務院制定《互聯網上網服務營業場所管理條例》B.全國人大常委會對《刑法》第384條第1款關于挪用公款“歸個人使用”的含義作出解釋C.某省人大制定《本省實施(中華人民共和國漁業法)辦法》D.最高人民法院通過《關于審理國際貿易行政案件若干問題的規定》正確答案:B參考解析:【精解】狹義的立法活動是專指國家的最高權力機關及其常設機關依照法定職權和程序,制定法律這種特殊的規范性文件的活動。(8.)最早實行議會制度的國家是()。A.英國B.法國C.德國D.美國正確答案:A參考解析:【精解】英國是憲政制度的母國,在政體構成上奉行“議會至上”的原則,表現為議會產生政府,政府要對議會負責,特別強調議會是代表人民享有國家主權,具有至上的權威。早在國王愛德華一世統治英國期間,愛德華就于1295年召開“模范議會”,一般認為這是英國議會的開端。以后,英國議會制度不斷發展。可見,英國是最早創立議會制度的國家,故選A項。(9.)地方各級人大代表中,享有人身特別保護的是()。A.地方各級人大代表B.省級以上的地方各級人大代表C.縣級以上的地方各級人大代表D.鄉、民族鄉、鎮的人大代表正確答案:C參考解析:【精解】根據《地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》第35條的規定,縣級以上地方各級人大代表,非經本級人大主席團許可,在大會閉會期問,非經本級人大常委會許可,不受逮捕或者刑事審判。如果因為現行犯被拘留,執行拘留的公安機關應當立即向該級人大主席團或者常委會報告。故選C項。(10.)全國人大常委會對省人大及其常委會制定的同憲法相抵觸的地方性法規()。A.有權改變或撤銷B.有權撤銷,無權改變C.有權改變,無權撤銷D.無權撤銷,無權改變正確答案:B參考解析:【精解】根據《憲法》第67條第8項的規定,全國人大常委會有權撤銷省、自治區、直轄市國家權力機關制定的同憲法、法律和行政法規相抵觸的地方性法規和決議,故選B項。(11.)下列關于礦產資源和水流的說法中,正確的是()。A.任何礦產資源一律屬于國家所有B.關系國計民生的礦產資源歸國家所有,一般礦產資源可以由集體所有C.除了依法由集體所有的礦產資源以外,礦產資源一律屬于國家所有D.水流屬于國有或者農村集體所有正確答案:A參考解析:【精解】根據《憲法》第9條第1款的規定,礦藏、水流都屬于國家所有,故選A項。(12.)當今大多數國家的憲法是()。A.成文憲法和協定憲法B.成文憲法和民定憲法C.成文憲法和柔性憲法D.不成文憲法和剛性憲法正確答案:B參考解析:【精解】當今大多數國家的憲法為成文憲法、剛性憲法和民定憲法,故選B項。(13.)下列關于全國人民代表大會代表人身特別保護權的表述,正確的是()。A.在全國人民代表大會開會期間,非經全國人民代表大會常務委員會的許可不受逮捕或刑事審判B.在全國人民代表大會閉會期間,非經全國人民代表大會常務委員會的許可不受逮捕或刑事審判C.在全國人民代表大會閉會期間,如果因為是現行犯而被拘留,執行拘留的公安機關必須立即向全國人民代表大會會議主席團報告D.在全國人民代表大會閉會期間,如果因為是現行犯而被拘留,執行拘留的公安機關必須立即向該人民代表所屬的省、自治區、直轄市人民代表大會常務委員會報告正確答案:B參考解析:【精解】根據《憲法》第74條的規定,全國人大代表,非經全國人民代表大會主席團許可,在全國人大閉會期間非經全國人大常委會許可,不受逮捕或者刑事審判,故選B項。(14.)中國古代史上最為空前普及的法規是()。A.《唐律疏議》B.《宋刑統》C.《大明律》D.《明大誥》正確答案:D參考解析:【精解】為了貫徹“刑亂國用重典”的方針,明太祖特頒布《明大誥》。《大誥》是明太祖朱元璋為扭轉世風、警戒臣民而親自編定的一部特別刑事法規,內容主要由明朝建立以后施用嚴刑峻法懲治官民的案例、律法之外的峻令和明太祖的訓誡組成。《明大誥》是中國法制史上空前普及的法規,因為《明大誥》的頒布,使得朱元璋時期講讀《明大誥》之風盛行,但朱元璋死后,《明大誥》逐漸被臣民忘卻,故選D項。(15.)下列關于唐朝刑法適用原則的表述,正確的是()。A.十惡大罪,罪犯本人一律適用死刑B.共同犯罪以造意為首,隨從者減一等C.出罪者舉輕以明重D.自首減免刑罰,但自首不盡、不實者,不適用自首正確答案:B參考解析:【精解】A項錯在:十惡大罪,罪犯本人一律適用重刑,但未必適用死刑。C項錯在:入罪者舉輕以明重,出罪者舉重以明輕,C項表述正好反了。D項錯在:自首減免刑罰,但自首不盡、不實者,也適用自首,只不過以不實、不盡之罪處罰。(16.)下列有關《大明律》的表述,正確的是()。A.《大明律》采取以“名例律”為統率,以11篇作為分則的法典編纂體例B.《大明律》首次使凌遲刑成為法定死刑C.《大明律》加重了對倫理教化方面犯罪的處罰D.《大明律》是明朝終世不改的根本大法正確答案:D參考解析:【精解】A項錯在:《大明律》采取以“名例律”為統率,以6篇作為分則的法典編纂體例,即分則是以六部分篇的,而不是以11篇分篇的。B項錯在:宋朝頒布的《慶元條法事類》使凌遲刑成為與絞、斬并用的法定死刑,《大明律》使凌遲刑正式入律。C項錯、在:《大明律》加重了對侵犯皇權、貪污、侵犯財產,即所謂“帑項錢糧”等犯罪的處罰,而對于婚姻、田土等犯罪,卻減輕了處罰,這就是所謂“重其所重、輕其所輕”。(17.)西周時期將刑事訴訟費用稱為()。A.鈞石B.束矢C.質劑D.傅別正確答案:A參考解析:【精解】西周時期將刑事訴訟費用稱為“鈞石”,將民事訴訟費用稱為“束矢”,將買賣契約稱為“質劑”,將借貸契約稱為“傅別”,故選A項。(18.)下列有關清末法制改革的表述,錯誤的是()。A.清末修律改變了“諸法合體”的編纂形式,明確了實體法之間、實體法和程序法之間的差別B.清末修律過程中,無論是商事法律的修訂,還是民事法律的修訂,都有本法學家參與C.清末司法改革使得刑部成為中央最高司法行政機關D.清末制定的《大清刑事訴訟律草案》是我國歷史上第一部訴訟法正確答案:D參考解析:【精解】清末修律改變了“諸法合體”的編纂形式,分別制定了刑事法律、民事法律、商事法律及程序法律,從而明確了實體法之間、實體法和程序法之間的差別。故A項表述正確。清末對民事和商事法律的修訂過程中,邀請了日本法學家松崗義正、志田鉀太郎、岡田朝太郎、小河滋次郎等人參與制定工作,故B項表述正確。清末改刑部為法部,作為全國最高司法行政機關,故C項表述正確。D項錯在:清末制定的《大清刑事民事訴訟法》是我國歷史上第一部訴訟法。(19.)西周時期將慣犯稱為()。A.眚B.非終C.惟終D.非眚正確答案:C參考解析:【精解】西周時期將慣犯稱為“惟終”,將偶犯稱為"非終”,將過失稱為。"眚",將故意稱為“非眚”,故選C項。(20.)唐朝的中央司法行政機關是()。A.大理寺B.刑部C.御史臺D.吏部正確答案:B參考解析:【精解】唐朝的中央司法行政機關是刑部,刑部還是唐朝刑事案件的復核機關,與大理寺、御史臺并稱“三法司”,故選B項。在唐朝,大理寺主審判,御史臺主監察。吏部不屬于三法司,而是隸屬于尚書省的六部之一,主管官吏管理。(21.)在組織他人賣淫的過程中,通過強奸迫使其賣淫的,應當()。A.以組織賣淫罪定罪處罰B.強奸罪定罪處罰C.以組織賣淫罪和強奸罪實行數罪并罰D.定組織賣淫罪但是適用強奸罪的法定刑正確答案:A參考解析:【精解】考查的要點是組織賣淫罪的加重構成。根據我國《刑法》第358條的規定,具有下列情形之一的按照組織賣淫罪的加重構成處罰:(1)組織他人賣淫,情節嚴重的;(2)強迫不滿14周歲的幼女賣淫的;(3)強迫多人賣淫或者多次強迫他人賣淫的;(4)強奸后迫使其賣淫的;(5)造成被強迫賣淫的人重傷、死亡或者其他嚴重后果的。故選A項。(22.)假釋考驗期限,從()起計算。A.判決宣告之日B.判決執行之日C.判決確定之日D.假釋之日正確答案:D參考解析:【精解】假釋是將犯罪分子有條件地提前釋放,放到社會上進行改造,同時保留對其繼續執行未執行的刑罰的可能性。因此,對于假釋的犯罪分子必須規定一定的考驗期。為此,刑法規定:有期徒刑的考驗期為沒有執行完畢的刑期,無期徒刑的考驗期為10年。考驗期從假釋之日起計算,而不是假釋前的判決宣告日或執行日。故選D項。(23.)根據商標法的有關規定,商標專用權的保護期限是()。A.10年B.15年C.20年D.30年正確答案:A參考解析:【精解】商標專用權的保護期限是10年,自核準注冊之日起計算。(24.)關于緩刑,下列哪一選項是錯誤的?()A.對于累犯不適用緩刑B.對于危害國家安全的犯罪分子,不適用緩刑C.對于數罪并罰但宣告刑為3年以下有期徒刑的犯罪分子,可以適用緩刑D.雖然故意殺人罪的法定最低刑為3年有期徒刑,但只要符合緩刑條件,仍然可以適用緩刑正確答案:B參考解析:根據《刑法》第74條的規定,對于累犯,不適用緩刑。所以A項正確。第72條規定,對于被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子,符合特定條件的,可以宣告緩刑。由于刑法中各種減輕、免除處罰規定的存在,數罪并罰和故意殺人罪最后的宣告刑都有可能為3年以下,所以兩者都有能夠適用緩刑的可能,C、D項均正確。刑法中并未明確規定危害國家安全的犯罪分子不可適用緩刑,所以B項錯誤。本題為選非題,應當選B。(25.)根據繼承法的有關規定;下列選項中,表述錯誤的是()。A.遺產債務的清償原則實行限定繼承原則B.對于需要清償的遺產債務,既有遺囑繼承,又有遺贈的,應當首先由遺囑繼承人清償債務,不足部分由受遺贈人清償C.既有遺囑繼承和遺贈,又有遺贈扶養協議的,應當按照遺贈扶養協議執行D.受遺贈人先于立遺囑人死亡的,則受遺贈人的受遺贈權消滅正確答案:B參考解析:【精解】遺產債務的清償原則實行限定繼承原則,即被繼承人清償債務應當以所繼承遺產的實際價值為限,超過遺產實際價值的部分,被繼承人不負清償義務,故A項表述正確。既有遺囑繼承,又有遺贈的,應當按照比例清償債務,故B項表述錯誤,為應選項。遺贈扶養協議具有優先于遺囑繼承和遺贈執行的效力,故C項表述正確。由于受遺贈人具有不可替代性,因此,受遺贈人先于立遺囑人死亡的,受遺贈權歸于消滅,故D項表述正確。(26.)根據我國刑法的規定,在下列情形中,應當采用限制加重原則實行并罰的是()。A.判決宣告的數個主刑中有數個死刑或者最重刑為死刑的B.判決宣告的數個主刑中有數個無期徒刑或者最重刑為無期徒刑的C.數罪中有判處附加刑的D.判決宣告的數個主刑為有期徒刑、拘役、管制的正確答案:D參考解析:【精解】我國刑法規定的數罪并罰原則是折中原則,即以限制加重原則為主,以吸收原則和并科原則為補充。具體而言:(1)宣告的數個主刑中有數個死刑或最重刑為死刑的,采用吸收原則,僅應決定執行一個死刑,其他的刑罰被死刑吸收;(2)判決宣告的數個主刑中有數個無期徒刑或最重刑為無期徒刑的,也采用吸收原則,僅應決定執行一個無期徒刑,其他主刑被無期徒刑吸收;(3)判決宣告的數個主刑為有期徒刑、拘役、管制的,采用限制加重原則并罰;(4)數罪中有附加刑的,采用并科原則,附加刑仍需執行。故選D項。(27.)在火車站出口,一商販呼喊:“中華牌香煙,10元錢一條”。甲是一位老煙民,熟知煙的價格,聽到后欣然買下,則該買賣合同的效力應當認定為()。A.欺詐,可撤銷B.惡意串通,無效C.乘人之危,可撤銷D.以合法形式掩蓋非法目的,無效正確答案:D參考解析:【精解】認定欺詐的條件之一就是受欺詐方對于欺詐方實施的欺詐行為是不知的,故A項錯誤。認定惡意串通的條件之一就是雙方惡意串通的行為在于損害第三人的利益,本題中不涉及第三人,故B項錯誤。認定乘人之危,必須是受害方處于危難之際,本題中不存在此種情形,故c項錯誤。本題實際上屬于以合法形式掩蓋非法目的,即該買賣合同形式上是合法的,但實質是掩蓋銷售假貨這一非法行為,故D項正確。(28.)下列選項中,屬于債權消滅原因的情形是()。A.附合B.混合C.混同D.撤銷正確答案:C參考解析:【精解】債權消滅的情形包括履行(清償)、混同、免除、解除、抵銷、提存等六種故答案為c項。附合與混合屬于物權中添附的情形,而撤銷則屬于形成權。注意:不要將混同記憶成附合或者混合,也不要將抵銷記憶成撤銷、注銷。(29.)關于假釋,下列選項表述正確的是()。A.被假釋的犯罪分子,未經執行機關批準,不得行使言論、出版、集會、結社、游行、示威自由的權利B.被假釋的犯罪分子,在假釋考驗期問再犯新罪的,不構成累犯C.對于累犯,只要被判處的刑罰為10年以下有期徒刑,均可適用假釋D.對于犯殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪的犯罪分子,即使被判處10年以下有期徒刑,也不得適用假釋正確答案:B參考解析:【精解】未經執行機關批準,不得行使言論、出版、集會、結社、游行、示威自由的權利是對被判處管制的犯罪分子而不是對被假釋的犯罪分子的限制。根據我國刑法的規定,對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,不得假釋。所以,對于累犯,一律不適用假釋。而對犯殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪的犯罪分子,如果其宣告刑沒有達到10年有期徒刑以上的刑罰,同樣可以假釋。被假釋的犯罪分子,在假釋考驗期間再犯新罪的,應當撤銷假釋數罪并罰,不能按照累犯來處理。故選B項。(30.)根據我國法律的有關規定,教唆、幫助無民事行為能力人實施侵權行為的責任主體是()。A.教唆、幫助人B.教唆、幫助人和無民事行為能力人C.教唆、幫助人和無民事行為能力人的監護人D.無民事行為能力人正確答案:A參考解析:【精解】教唆、幫助侵權包括教唆、幫助完全民事行為能力人實施侵權行為,教唆、幫助限制民事行為能力人實施侵權行為和教唆、幫助無民事行為能力人實施侵權行為三種。根據民通意見的規定,教唆、幫助他人實施侵權行為的人,為共同侵權人,應當承擔連帶民事責任;教唆、幫助無民事行為能力人實施侵權行為的人,為侵權人,應當承擔民事責任;教唆、幫助限制民事行為能力人實施侵權行為的人,為共同侵權人,應當承擔主要民事責任,故選A項。多選題(共40題,共40分)(31.)法律責任與法定權利、義務的聯系是()。A.法律責任規范著法律關系主體行使權利的界限,以否定的法律后果防止權利行使不當或濫用權利B.在權利受妨害以及違反法定義務時,法律責任又成為救濟權利、強制履行義務或追加新義務的依據C.法律責任通過否定的法律后果成為權利、義務得以順利實現的保證D.根據我國現行法律,法律責任與權利、義務可以相互轉換正確答案:B、C參考解析:【精解】A所表述的是法律責任與法律關系中的權利的關系,不符合本題要求。法律責任與權利、義務是不同的概念,不能相互轉化。(32.)德國法學家托馬西斯認為,道德與法律的主要區別在于:前者調整人們的內心活動,旨在求得個人的內心和平,而法律則調整人們的外在活動,即人與人之間的關系,旨在謀求外部世界的和平。對于此論述應作的理解是()。A.這一觀點被康德所重述,科學地劃分了法律和道德之間的界限B.事實上,無論道德還是法律都是調整人們的內心活動,也調整人們的外部行為,所以這個觀點是片面的C.這一觀點將是否具有外界強制性作為區分道德和法律界限的標準是不能成立的D.在托馬西斯的觀點的基礎上,關于社會主義法律和道德之間的差別,我們可以提出以下一點補充:就對社會成員的要求而論,社會主義道德對于人們的要求比法律要高正確答案:B、C、D參考解析:【精解】托馬西斯的觀點在反對當時封建統治者,尤其是天主教會方面具有進步作用,但是他對于道德和法律之間的界限的解釋是不科學的。法律和道德具有一致性也有相互作用。二者都具有外界強制性,區別在于強制的形式,道德的強制性一般體現為社會輿論的譴責,法律則由國家強制力所保證。而對于二者的調整范圍來講,社會主義道德所調整的范圍要比法律為廣。就對社會成員的要求來講,社會主義道德對人們的要求要比法律要高。(33.)下列選項中哪些屬于遵守我國法律的行為或事項?()A.某市仲裁委員會的仲裁B.某縣公安局的治安處罰決定C.習慣法D.《廣東省經濟特區條例》正確答案:A、B參考解析:【精解】習慣法、《廣東省經濟特區條例》是法律而不是遵守法律的行為或事項。(34.)某國議員提出的法案在議會中由于反對黨的反對而未獲通過,這說明()。A.在民主政體下,法并不一定體現統治階級的意志B.在統治階級利益分化的情況下,法與統治階級的意志無關C.法所體現的統治階級意志不是統治階級內部某黨派、集團或其成員的個人意志D.法律體現的是統治階級的整體意志或根本意志正確答案:C、D參考解析:【精解】在階級社會中,法總是體現統治階級意志的,但法體現的是統治階級的整體意志,而不是統治階級內部某黨派、集團或其成員的個人意志。(35.)下列有關法的特征的表述哪些是正確的?()A.歷史上的一切法的規定都是明確、肯定的B.法是司法機關辦案的主要依據C.法律以外的其他社會規范,也可作為司法機關裁判案件的根據D.法是以國家政權意志的形式出現的正確答案:B、C、D參考解析:【精解】選項B、C是考“法是公共權力機構制定或者認可的具有特定形式的社會規范”的特征,根據民法典的規定,國家政策作為法律以外的其他社會規范,也可作為司法機關裁判案件的根據,因而法是司法機關辦案的主要依據,而不是唯一依據。另外,選項D“法是以國家政權意志的形式出現的”的含義與“法律是掌握國家政權的階級意志的體現、法律是統治階級意志的體現”等說法是一致的。(36.)某林區村民甲為蓋房欲去山上伐幾棵國有林木。甲父對甲說,未經許可去伐國有林木屬亂砍亂伐,是違反森林法的。甲依從了父親的勸導。該事例說明法的哪些功能?()A.引導功能B.評價功能C.教育功能D.強制功能正確答案:A、B、C參考解析:【精解】評價功能是指根據法律對他人的行為的合法性進行評價的作用;強制功能是依照法律對違法犯罪者追究法律責任的功能;引導功能是法對本人的行為具有引導功能;教育功能是指通過法律的實施使法律對一般人的行為產生影響。(37.)下列選項中作為構成英國憲法有機組成部分的是()。A.憲法法典B.憲法慣例C.憲法判例D.憲法性法律正確答案:B、C、D參考解析:【精解】英國憲法是由英國不同歷史時期頒布的憲法性法律、憲法慣例、憲法判例等構成的,故選B、C、D項。英國并沒有制定統一的、完善的憲法典,故排除A項。(38.)下列選項中,屬于派出機關的有()。A.行政公署B.街道辦事處C.區公所D.居民委員會正確答案:A、B、C參考解析:【精解】派出機關包括行政公署、街道辦事處、區公所等,故選A、B、C項。(39.)下列人員中,應由最高人民法院院長提請并由全國人大常委會任免的人員有()。A.最高人民法院副院長B.軍事法院院長C.最高人民法院助理審判員D.鐵路法院院長正確答案:A、B參考解析:【精解】根據《憲法》第67條第11項的規定,全國人大常委會根據最高人民法院院長的提請,任免最高人民法院副院長、審判員、審判委員會委員和軍事法院院長,故選A、B項。(40.)民族自治地方的自治權主要包括()。A.制定地方性的法規B.制定自治條例和單行條例C.可以組織維護社會治安的公安部隊D.可以變通或者停止執行國家的法律和政策正確答案:B、C參考解析:【精解】民族自治地方有權制定自治條例和單行條例,其中民族自治區可以制定地方性法規,但不屬于自治權,故選B項,排除A項。根據《憲法》第120條的規定,C項正確。根據《憲法》第115條的規定,D項錯誤。(41.)關于憲法的制定權、修改權的論述,下列說法正確的是()。A.制憲權是原創性的權力,修憲權是派生性的權力B.修憲權也是制憲權,二者性質相同C.修憲權的地位低于制憲權D.制憲權不受任何法律的約束,而修憲權受憲法的約束正確答案:A、C參考解析:【精解】制憲權是原創性權力,而修憲權、違憲審查權等都是從制憲權派生出來的,故選A項;制憲權高于修憲權,故選C項,排除B項。制憲權雖然處于高位階層次,但并不是說制憲權不受任何法律的約束,故D項錯誤。(42.)關于唐朝刑罰適用原則的表述,錯誤的有()。A.公罪從重,私罪從輕B.類推制度就是指“輕其所輕,重其所重”C.犯十惡者,累犯加重處罰D.共同犯罪,以造意為首正確答案:A、B、C參考解析:【精解】公罪即官吏因公事而犯的罪,私罪即官吏因私事或者假公濟私而犯的罪。公罪從輕懲處,私罪從重懲處。故A項錯誤。唐律規定:“諸斷罪而無正條者,其應出罪者,則舉重以明輕;其應人罪者,則舉輕以明重”,這就是有關類推制度的規定,該規定稱為“輕重相舉”或者“舉輕以明重,舉重以明輕”。“輕其所輕,重其所重”是指在有違倫常教化犯罪處刑上明顯偏輕;而對于直接危害封建統治、封建君主的犯罪,處刑都普遍加重。這是明朝的刑罰適用原則。注意:不要把“舉輕以明重,舉重以明輕”混淆記憶成“輕其所輕,重其所重”,故B項錯誤。唐朝對犯盜罪或重于盜罪的犯罪,且犯三次以上的盜罪或重于盜罪的犯罪采取累犯加重原則,故C項錯誤。唐朝對于共同犯罪,以造意犯為首犯,D項正確。(43.)關于西周時期法律制度的表述,正確的有()。A.西周時期實行“附從輕,赦從重”的刑法原則B.親親相隱首次確立于西周時期C.西周在審判制度上“以兩劑禁民獄”,所謂“兩劑”就是兩份買賣契約D.“七出”,“三不去”為西周時期婚姻解除的制度正確答案:A、D參考解析:【精解】西周時期適用罪疑從輕、罪疑從赦的刑法適用原則,即“附從輕,赦從重原則,即適用刑罰可輕可重者,一律從輕處刑;實行赦免時,應包括過失誤犯的重罪。故選A項。親親相隱制度最終確立于漢代,而不是西周,故排除B項。西周在審判制度上“以兩劑禁民獄”、“以兩造禁民訟”,“劑”的意思為訴狀,而不是買賣契約。“造”的意思為到庭。故C項錯誤。西周時期實行“七出、三不去”制度,屬于婚姻解除制度的范疇故選D項。(44.)以大理寺作為中央最高審判機關的朝代有()。A.隋朝B.唐朝C.宋朝D.元朝正確答案:A、B、C參考解析:【精解】北齊設置大理寺,使得大理寺成為中央最高審判機關,隋、唐、宋沿用,故選A項、B項和C項,元朝撤銷大理寺,以刑部取代,故不選D項。(45.)下列有關漢朝法律制度的表述,正確的有()。A.漢朝的法律形式包括律、令、格、式四種B.漢文帝的刑事改革并沒有涉及宮刑的改革C.漢朝最高審判機關是廷尉,而不是大理寺D.漢朝為了限制告訴權,特區分了公室告和非公室告正確答案:B、C參考解析:【精解】A項錯在:漢朝的法律形式是律、令、科、比四種,而不是律、令、格、式四種,律、令、格、式是唐朝的法律形式。D項錯在:公室告和非公室告的訴訟類別出現于秦朝,而不是漢朝。(46.)1930年12月,南京國民政府公布的民法典編目是()。A.債編B.繼承編C.親屬編D.物權編正確答案:B、C參考解析:【精解】南京國民政府于1929年公布總則編;1930年11月公布債編和物權編;1930年12月公布親屬編和繼承編。(47.)關于清末和中華民國司法制度的表述,錯誤的有()。A.清末初步規定了法官、檢察官考試任用制度B.南京臨時政府首次承認律師制度的合法C.實行刑事公訴制度始于南京國民政府時期D.清末和南京臨時政府以司法部作為全國司法行政機關正確答案:B、C、D參考解析:【精解】B項錯在:清末已經承認律師制度的合法性,而不是南京臨時政府。C項錯在:刑事公訴制度始于清末,而不是南京國民政府時期。D項錯在:清末的全國司法行政機關是法部,南京臨時政府的司法行政機關是司法部。(48.)西周時期,適用于契約關系的制度有()。A.質齊B.傅別C.聽訟D.斷獄正確答案:A、B參考解析:【精解】質劑為西周時期的買賣契約,傅別為西周時期的借貸契約。聽訟和斷獄為審判制度名稱。(49.)下列選項中,屬于唐朝“六贓”犯罪的情形有()。A.強盜B.竊盜C.坐贓D.受財枉法正確答案:A、B、C、D參考解析:【精解】唐朝首創“六贓”犯罪,所謂“六贓”,即六種非法攫取公私財物的行為,包括強盜、竊盜、受財枉法、受財不枉法、受所監臨財物、坐贓,故備選項應全選。這里的“監臨”,是主管的意思,監臨官就是指主管官員,受所監臨就是收受下屬及百姓財物。(50.)抗日民主政權調解的種類包括()。A.民間調解B.群眾團體調解C.政府調解D.司法調解正確答案:A、B、C、D參考解析:【精解】抗日民主政權時期調解的種類包括民間調解、群眾團體調解、政府調解和司法調解四種。(51.)緊急避險不適用于()。A.人民警察B.國家工作人員C.職務上負有特定責任的人D.業務上負有特定責任的人正確答案:C、D參考解析:【精解】根據我國《刑法》第21條第3款的規定,緊急避險不適用于職務上或者業務上有特定職責的人。故選C、D項。(52.)脫逃罪的主體有()。A.被刑事拘留的犯罪嫌疑人B.被逮捕的被告人C.被關押的罪犯D.被勞動教養的人正確答案:A、B、C參考解析:【精解】根據刑法的規定,脫逃罪,是指依法被關押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人選脫司法機關的羈押和監管的行為。勞動教養在性質上屬于行政處罰,被勞動教養的人不能成為脫逃罪的犯罪主體。故選A、B、C項。(53.)我國刑法分則體系安排的主要依據是()。A.犯罪危害程度的大小B.犯罪侵害的同類客體C.犯罪對象D.犯罪侵害的直接客體正確答案:A、B參考解析:【精解】我國刑法分則體系首先按照同類客體,分為十章。然后根據每一類犯罪的社會危害程度的不同由重到輕進行排列。故選A、B項。(54.)可以從輕或者減輕處罰的情節包括()。A.未遂犯B.教唆未遂的教唆犯C.犯罪分子有立功表現的D.尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的正確答案:A、B、C、D參考解析:【精解】根據我國《刑法》第18條的規定,尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的,應當負刑事責任,但是可以從輕或者減輕處罰。根據我國《刑法》第23條的規定,對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。根據我國《刑法》第29條的規定,如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪,對于教唆犯,可以從輕或者減輕處罰。根據我國《刑法》第68條的規定,犯罪分子有立功表現的,可以從輕或者減輕處罰。故備選項應全選。(55.)根據繼承法的有關規定,下列有關繼承和遺贈的表述,正確的有()。A.接受繼承可以采取明示或者默示的方式B.放棄繼承可以采取明示或者默示的方式C.接受遺贈可以采取明示或者默示的方式D.放棄受遺贈可以采取明示或者默示的方式正確答案:A、D參考解析:【精解】接受繼承既可以采取明示,也可以采取默示方式,故A項正確。放棄繼承只能采取明示方式,不能采取默示方式,故B項錯誤。接受遺贈只能采取明示方式,不能采取默示方式,故C項錯誤。放棄受遺贈既可以采取明示方式,也可以采取默示方式,故D項正確。(56.)下列哪種說法是錯誤的?()A.通過互聯網將國家秘密非法發送給境外的機構的,成立故意泄露國家秘密罪B.以營利為目的,在計算機網絡上建立賭博網站,或者為賭博網站擔任代理,接受投注,情節嚴重的,構成開設賭場罪C.以牟利為目的,利用互聯網傳播淫穢電子信息的,成立傳播淫穢物品罪D.組織多人故意在互聯網上編造、傳播爆炸、生化、放射威脅等虛假恐怖信息,嚴重擾亂社會秩序的,成立組織恐怖組織罪正確答案:A、C、D參考解析:【精解】在A項中,通過互聯網將國家秘密非法發送給境外的機構的,成立為境外非瑩提供國家秘密罪而不是泄露國家秘密罪。在C項中,以牟利為目的,利用互聯網傳播淫穢電子信息的,構成傳播淫穢物品牟利罪,而不是傳播淫穢物品罪。在D項中,組織多人編造、傳播虛假恐怖信息,卻沒有形成一個穩定的恐怖組織,不可能構成組織恐怖組織罪.而應當按照編造、故意傳播虛假恐怖信息罪定罪處罰。開設賭場不能簡單地從傳統意義上加以考慮,只要行為人為他人提供賭博的場所和賭具的,即使是在虛擬空問,也應當從。實質意義上加以認定。同時,由于《刑法修正案(六)》將開設賭場的行為從賭博罪中獨立出來,開設賭場罪是獨立的犯罪。(57.)甲將私房三間出租給乙,租期2年,在租期內,甲又與丙簽訂私房三間的買賣合同,則下列表述中正確的是()。A.甲與丙所簽訂的合同無效,因為甲未取得乙的同意B.甲應當提前個月通知乙房屋將要出售C.乙在同等條件下有權優先于丙購買房屋D.如丙購得房屋,其有權決定原甲、乙之間的房屋租賃合同是否繼續執行正確答案:B、C參考解析:【精解】A項表述沒有考慮到承租人的優先購買權的問題;因合同無效,故D項也是錯誤的。(58.)偽證罪的主體包括刑事訴訟中的()。A.證人B.辦案的偵查人員C.辦案的檢察人員D.翻譯人正確答案:A、D參考解析:【精解】根據我國刑法的規定,偽證罪是指在刑事訴訟中,證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對與案件有重要關系的情節,故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯,意圖陷害他或者隱匿罪證的行為。故選A、D項。而在刑事訴訟中辦案的偵查人員或者辦案的檢察人員故意作虛假的記錄的,可能構成徇私枉法罪。(59.)根據繼承法的有關規定,繼承人必然喪失繼承權的情形有()。A.故意殺害被繼承人的B.虐待被繼承人的C.遺棄被繼承人的D.為爭奪遺產而殺害其他繼承人的正確答案:A、C、D參考解析:【精解】根據《繼承法》第7條的規定,在虐待被繼承人情節嚴重時,繼承人才喪失繼承權,故不選B項,其余選項符合本條規定。(60.)關于危害行為的正確表述是()。A.危害行為是一切犯罪的必備條件B.危害行為必須是表現人的犯罪心理態度的行為C.危害行為必須具有社會危害性D.在身體受到外力強制下形成的對社會造成損害的行為,也屬于危害行為,只為行為人不具有罪過而不構成犯罪正確答案:A、B、C參考解析:【精解】刑法理論中的危害行為與一般的行為不同,它是指表現人的犯罪心理態度。為刑法所禁止的危害社會的行為。危害社會的行為具有以下特征:(1)必須是對我國社會主義社會有危害性的,為刑法所禁止的行為。(2)必須是表現人的犯罪心理態度的行為。在身體受到外力強制下形成的對社會造成損害的行為并不能表現行為人的心理態度,不是刑法理論中的危害行為。犯罪是行為,一切犯罪都必須以危害行為為基礎,沒有危害行為而只有思想的,是不可能構成犯罪的。故應當選A、B、c項。(61.)甲、乙二人簽訂一份房屋買賣合同,合同約定:如果甲之子在一年內出國,則甲將房屋賣給乙,這一民事法律行為()。A.既未成立,也未生效B.已經成立但未牛效C.是附條件的民事法律行為D.是附期限的民事法律行為正確答案:B、C參考解析:【精解】附條件民事法律行為和附期限民事法律行為的根本區別在于,附條件民事法律行為中的條件具有或然性,既可能發生,也可能不發生,而附期限民事法律行為中的期限是必然發生的,具有確定性,故選C項,排除D項。該題屬于附延緩條件的民事法律廳為,對于附延緩條件的民事法律行為,在條件成就之前,法律行為已經成立,但法律行為的效力處于停止狀態。因條件未成就,法律行為雖然已經成立但不生效,故選B項,排除A項。(62.)下列選項中,有關民事權利的表述,正確的是()。A.知識產權屬于支配權、絕對權B.物權具有排他性、任意性C.債權是相對權、請求權D.人身權是對世權、民事實體權利正確答案:A、C、D參考解析:【精解】知識產權屬于支配權、絕對權,具有排他性特征,故選A項。物權是絕對權、對世權、支配權,具有排他性,但物權不具有任意陛,債權具有任意性,故排除B項。債權是典型的相對權、請求權,也是對人權,故選C項。人身權是絕對權、對世權、支配權,具有排他性,故選D項。(63.)數行為在處理時作為一罪的情況有()。A.連續犯B.牽連犯C.吸收犯D.想象競合犯正確答案:A、B、C參考解析:【精解】數行為在處理時作為一罪就是處斷的一罪。連續犯、牽連犯和吸收犯是處斷的一罪。而想象競合犯、結果加重犯是實質的一罪。故選A、B、C項。(64.)下列選項中,既可以是有償合同,也可以是無償合同的有()。A.保管合同B.委托合C.贈與合同D.加工承攬合同正確答案:A、B參考解析:【精解】在我國民法典分則規定的15類有名合同中,只有委托合同和保管合同既可以是有償合同,也可以是無償合同,故選A項和B項。(65.)公民甲娶妻乙,育有一子一女,女兒丙已經出嫁,兒子娶妻丁,生有一子戊,兒子于5年前不幸遇車禍死亡。甲、乙均年老,無固定生活來源,女兒出嫁后,拒不贍養老人,并曾數度虐待甲、乙,甲、乙主要依靠兒媳丁來供養。甲于2000年3月死亡,留下房屋4間。按照繼承法,享有第一順序繼承權的人是()。A.乙B.丙C.丁D.戊正確答案:A、C、D參考解析:【精解】乙為甲的配偶,自然屬于第一順序的法定繼承人;丙數度虐待老人,情節惡劣,喪失繼承權;丁承擔了老人生活的大部分費用,盡了主要贍養義務,屬于第一順序法定繼承人;戊代其父的地位享有代位繼承權。(66.)根據婚姻法的有關規定,下列債務應當由夫妻共同償還的有()。A.一方因吸毒所欠的債務B.夫妻分居期間一方所產生的債務C.夫妻一方因經營虧本所產生的債務D.夫妻一方因借款買房所產生的債務正確答案:C、D參考解析:【精解】夫妻關系存續期間所產生的債務屬于夫妻共同債務,夫或妻都有義務清償,但下列債務屬于夫或妻個人債務:因賭博、酗酒、吸毒等所產生的債務;夫妻分居期間一方所產生的債務,故本題答案為C項和D項。(67.)犯罪的時間、地點和方法()。A.是某些犯罪構成的必要要件B.在任何犯罪中,都可能影響到行為的社會危害性程度C.是犯罪客觀方面的選擇要件D.在任何犯罪中都是客觀存在的正確答案:A、B、C、D參考解析:【精解】在刑法理論中犯罪可以在兩種意義上使用:(1)刑法規范意義上的犯罪;(2)事實意義上的犯罪。犯罪構成是根據刑法規范來確定的,即具有法定性,所以由犯罪構成組合而成的犯罪是刑法規范意義上的犯罪。在規范意義上的犯罪中,犯罪的時間、地點和方法不是所有犯罪的要件,而是部分犯罪的要件。而在事實意義上的犯罪中,任何犯罪都以一定的方法發生在一定的時空之問,這是任何犯罪都具有的。同時事實意義上的犯罪發生在不同的時空之中,其社會危害性肯定是不同的。故備選項應全選。(68.)犯罪構成的必備要件包括()。A.犯罪客體B.犯罪對象C.犯罪主觀方面D.犯罪客觀方面正確答案:A、C、D參考解析:【精解】犯罪構成是由犯罪客體、犯罪客觀方面、犯罪主體和犯罪主觀方面組成的。只有行為符合犯罪構成的四個方面,才能認定為犯罪。有的犯罪中存在犯罪對象,有的犯罪則不存在犯罪對象,例如脫逃罪,所以犯罪對象不是犯罪構成中必須具備的。故選A、C、D項。(69.)根據物權法的規定,在財產上設定浮動抵押的,抵押財產自()時確定。A.債務履行期屆滿,債權未實現B.抵押人被宣告破產或者被撤銷C.當事人約定的實現抵押權的情形D.嚴重影響債權實現的其他情形正確答案:A、B、C、D參考解析:【精解】根據《物權法》第196條的規定,依照《物權法》第181條的規定設定浮動抵押的,抵押財產自下列情形之一發生時確定:(1)債務履行期屆滿,債權未實現;(2)抵押人被宣告破產或者被撤銷;(3)當事人約定的實現抵押權的情形;(4)嚴重影響債權實現的其他情形。依此規定,備選項應全選。(70.)下列行為中可構成侵犯著作權罪的有()。A.以營利為目的,出版他人享有專有出版權的圖書B.以銷售為目的,未經錄音錄像制作者許可,復制發行其制作的錄音錄像C.以營利為目的,制作、出售假冒他人署名的美術作品D.以銷售為目的,未經表演者許可,對其表演制作錄音錄像出版正確答案:A、C參考解析:【精解】根據我國《刑法》第217條的規定,侵犯著作權罪的主觀方面必須以營利為目的,客觀行為表現為:(1)未經著作權人許可,復制發行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的;(2)出版他人享有專有出版權的圖書的;(3)未經錄音錄像制作者許可,復制發行其制作的錄音錄像的;(4)制作、出售假冒他人署名的美術作品的。故排除B、D項。問答題(共7題,共7分)(71.)論述法律的特征。正確答案:參考解析:(1)法律的規范性法律作為社會規范,像道德規范、宗教規范一樣,具有規范性。所謂法律的規范性,是指法所具有的規定人們的行為模式并以此指引人們行為的性質。它表現在:法律規范規定了人們的一般行為模式和法律后果,從而為人們的交互行為提供一個模型、標準或方向。法所規定的行為模式包括三種:人們可以怎樣行為(可為模式);人們不得怎樣行為(勿為模式);人們應當或必須怎樣行為(應為模式)。(2)法律的國家意志性所有的規范都是人創制的,因而體現人的意志。法律作為特殊的社會規范,其所體現的不是所有的人的意志,而是國家的意志。因為,國家的存在是法律存在的前提條件。法律表現為什么形式,其規范的內容如何,均由國家意志加以決定。一切法律的產生,大體上通過制定和認可這兩種途徑。(3)法律的國家強制性一切社會規范都具有強制性,但法律不同于其他社會規范,它具有特殊的強制性,即國家強制性。法律是以國家強制力為后盾,由國家強制力保證實施的。在此意義上,所謂法律的國家強制性就是指法律依靠國家強制力保證實施、強迫人們遵守的性質。(4)法律的普遍性法律的普遍性,也稱“法律的普遍適用性”、“法律的概括性”,就是指法作為一般的行為規范在國家權力管轄范圍內具有普遍適用的效力和特性。法律的普遍性與法律的規范性密切相關:正因為法具有規范性,它也就同時具有普遍性;法律的規范性是其普遍性的前提和基礎,而法律的普遍性則是其規范性的發展與延伸。(5)法律的程序性法律是強調程序、規定程序和實行程序的規范。也可以說,法是一個程序制度化的體系或制度化解決問題的程序。相對來說,其他社會規范就不具有嚴格的程序性,至少它們的程序性不像法律的程序性表現得明顯和嚴格。例如,道德的形成和踐行過程很少像立法程序和司法程序那樣有明確的規定和要求。(6)法律的可訴性法律之所以為法律,就在于具有可訴性。與此不同,道德、宗教規范、政策等不具有直接的法律效力,也不具有直接的可訴性。至少在現代國家,當事人不應直接將道德、宗教規范、政策等社會規范作為起訴和辯護的有效根據。法院也不得直接將它們視為正式的法源,作為法律判決的直接依據。(72.)論述社會主義法治理念正確答案:參考解析:所謂社會主義法治理念,是體現社會主義法治內在要求的一系列概念、信念、理想和價值的集合體,是指導和調整社會主義立法、執法、司法、守法和法律監督的方針和原則。(1)依法治國依法治國是社會主義法治的核心內容,是中國共產黨領導人民治理國家的基本方略。樹立依法治國的理念,就是在全社會和全體公民、特別是執法者中養成自覺尊重法律、維護法律權威、嚴格依法辦事的思想意識。使廣大人民群眾在黨的領導下依照憲法和法律規定,通過各種途徑和形式管理國家事務,管理經濟文化事務,管理社會事務,保證國家各項工作的依法進行,逐步實現社會主義民主政治的規范化、程序化和法制化。依法治國理念的基本內涵包括:法律面前人人平等;樹立和維護法律權威;嚴格依法辦事貫徹實施依法治國方略,是一場從思想觀念到實際行動的深刻革命。政法干警作為國家專門的執法司法力量,必須牢固樹立依法治國理念,自覺用這一理念知道執法、司法行為。具體要求為:提高法律素養;堅持嚴格執法;模范遵守法律;自覺接受監督。(2)執法為民執法為民理念是社會主義法治理念體系的重要組成部分。概括地說,執法為民就是按照鄧小平理論和“三個代表”重要思想的本質要求,八實現好、維護好、發展好最廣大人民的根本利益,作為政法工作額根本出發點和落腳點,在各項政法工作中切實做到以人為本、執法公正、一心為民執法為民最基本的要求是政法機關立足本職,堅持嚴格執法、公正執法。在當前形勢下,政法機關全面踐行執法為民理念,還要重點實現以下幾個方面的要求:求真務實;甘當公仆;文明執法;清正廉潔。(3)公平正義公平正義,是自古以來人類社會共同的、不懈的向往和追求,夜市社會主義法治的價值追求,是構建社會主義和諧社會的重要任務。只有樹立公平正義的理念,才能使憲法規定的建設社會主義法治國家的任務落到實處,才能真正維護人民的利益,促進社會和諧發展。公平正義理念對政法工作的具體要求包括:堅持秉公執法;堅持以事實為根據,以法律為準繩;堅持實體公正與程序公正并重;堅持公正與效率并重;堅持以公開促公正(4)服務大局政法工作服務大局,就是要保障社會主義經濟建設、政治建設、文化建設與和諧社會建設,為全面建設小康社會,建設富強、民主、文明的社會主義國家,創造和諧穩定的社會環境和公正高效的法制環境。(5)黨的領導堅持黨的領導,就要加強黨的執政能力建設,鞏固黨的執政地位。具體到政法部門和廣大政法干警,就要切實增強黨的觀念,堅持馬克思主義的指導地位,自覺貫徹執行黨的路線方針政策,不斷加強黨組織和黨員隊伍建設。(73.)簡論憲法監督的基本功能(作用)和我國違憲審查制的基本特點。正確答案:參考解析:憲法監督有廣義的憲法監督和狹義的憲法監督之分,就狹義的憲法監督而言,是指由專門機構特別針對國家機關實施憲法的情況通過特殊的程序所進行的專門監督,其中主要是針對國家立法機關、行政機關和政治性組織的行為是否違反憲法而進行的專業性監督。一般而言,狹義的憲法監督又稱為違憲審查。憲法監督具有如下功能:(1)保障憲法地位與憲法秩序。憲法是國家的根本大法,規定了一個國家最重要的基本政治、經濟和法律制度,規定了公民享有的基本人權。正因為憲法的特殊性,因此各國才一致肯定憲法具有最高法律效力,是最高法,是一切國家機關、社會組織和公民個人的最高行為準則。根據憲法形成的政治就是憲政,根據憲法形成的社會秩序就是一國的憲法秩序。為了確保憲法的最高法地位,并維護國家的憲法秩序,必須要保障憲法的全面貫徹實施,而且要有有效的監督機制,這是憲法監督的重要功能。(2)保障公民基本權利。憲法就是一張寫滿人民權利的紙。憲法規定的公民權利都是不可剝奪的、最基本的權利。要使這些權利從紙面上的權利成為現實中的權利,就必須依靠憲法監督機制發揮作用。沒有健全的憲法監督機制,或者說有這樣的機制但是不發揮作用,公民的基本權利就無法得到實現。(3)協調國家機關之間的關系。憲法盡管規定了國家機關之間的關系,尤其是相互之間的職權劃分,但是在實際政治運作中,仍然難免會產生一些爭議。在發生這種情況時,必須要有一個解決這些問題的法律機制。如果我們要求一般公民或者社會組織在發生爭議的時候,要尋求法律途徑來解決,而且把這視為法治社會的重要標志。那么,當國家機關之間發生爭議的時候,我們就更有理由要求它們也要尋求法律途徑解決彼此之問的矛盾和問題,這更是法治的要求。憲法監督機制的一個重要功能就是處理國家機關之間發生的糾紛,為國家機關之間解決問題提供一個法律機制。我國違憲審查制具有如下特點:(1)從監督機關設置上,我國是由國家權力機關即人民代表大會負責的,其中主要是最高國家權力機關——全國人民代表大會及其常委會負責的。而全國人民代表大會及其常委會同時又是我國的最高立法機關。(2)從監督程序上看,我國憲法監督的程序既不是美國式的司法程序,也不是歐洲大陸模式的特殊司法程序,而是類似于立法的審查程序。(3)在我國,提起憲法監督者,可以不是案件的利害關系人,任何公民、組織、機關都可以提起。(4)我國的憲法監督采取主動監督和被動監督相結合、事先監督和事后監督相結合的方法。對有關法規、條例既要求事先的備案審查,如果發現違憲,可以主動要求制定機關加以修改,也可以應有關機構或者個人的申請而進行審查監督,在必要的時候對違憲的法規、條例進行“撤銷”。(5)從監督的結果來看,我國憲法監督以被監督者主動修改違憲的文件或者主動糾正違憲行為為主。總體而言,我國的憲法監督體制符合我國憲法確立的基本政治制度,符合我國人民當家作主的政治前提。我國憲法監督體制需要在堅持我國憲法的基本精神和原則的前提下不斷加以改革和完善。(74.)王某是居住在美國的老華僑,年老后體弱多病,希望落葉歸根,于是回到中國。他希望由在中國的長子來扶養自己,并立有書面遺囑希望自己的遺產由其親人繼承。王某委托曾在美國留學的孫某代為回老家尋找自己的親人,并轉告他的意思。孫某回來后說,王家中已經沒有任何親人了。王某非常失望,孫某表示愿意扶養王某,但需由其取得遺產。王某覺得孫某對自己還可以,而家中也沒有了親人,于是與孫某簽訂了書面協議,約定王某生前由孫某扶養照顧,死后其全部遺產歸孫某所有。三年后,王某在老家的妹妹的兒子輾轉得知王某回到中國的消息,于是前來認親。王某見到自己的外甥后,知曉妹妹尚在世,非常高興。一個月后,王某向孫某提出不再履行協議。于是,孫某以王某違約為由向法院起訴,而王某也主張撤銷協議并要求孫某承擔締約過失責任。問:(1)本案涉及哪些民事法律關系?(2)王某與孫某達成的協議和其所立遺囑的效力如何確定?為什么?(3)王某要求孫某承擔締約過失責任的主張能否成立?為什么?(4)法院應如何認定民事責任的歸屬?為什么?正確答案:參考解析:(1)本案涉及如下民事法律關系:王某與其妹妹之間形成遺囑繼承法律關系,其中,王某是被繼承人,其妹妹是繼承人;王某與孫某之間形成事務性委托法律關系,其中,王某是委托人,孫某是受托人;王某與孫某之間形成遺贈扶養協議法律關系,其中,王某是受扶養人,孫某是扶養人。(2)王某與孫某之間簽訂的遺贈扶養協議屬于可撤銷的合同,因為孫某未告知其親人,并說其親人已經不在,因而欺騙了王某,而遺贈扶養協議是王某在受欺詐的情形下簽訂的,根據民法典的規定,因欺詐所簽訂的損害第三人利益的合同屬于可撤銷合同。如果王某在法定期間內行使撤銷權,則該遺贈扶養協議歸于無效,如果王某沒有在法定期間內行使撤銷權,則該合同一直有效。如果王某依法撤銷了該遺贈扶養協議,王某與孫某之間不存在任何合同關系,王某所立的書面遺囑即為有效,因為書面遺囑是王某生前真實的意思表示,而且有合法的繼承人(其妹妹)。如果王某沒有在法定期間內行使撤銷權,則遺贈扶養協議一直有效。根據遺贈扶養協議優先于遺囑繼承的原則,王某就應當履行協議。本案中,王某欲撤銷遺贈扶養協議,必須自其知道或者應當知道受欺詐的事實之日起1年內主張撤銷權。王某在知道欺詐事由后1個月內便主張了撤銷權,因此,遺贈扶養協議歸于無效,而書面遺囑則因遺贈扶養協議被依法撤銷而生效。(3)王某要求孫某承擔締約過失責任的主張不能成立,因為王某根本沒有實際損失。締約過失責任是指一方當事人于締約之際具有過失,導致合同不成立、無效或者被撤銷,而對他方承擔的損害賠償責任。締約過失責任必須具備以下條件:發生于締約之際;一方當事人在締約之際有過失;他方遭受損失,沒有損失,則沒有損害賠償;須一方損失與他方過失之間存在因果關系。本案中,合同雖然被撤銷,且孫某有欺詐行為,但是王某并沒有因此受到實際的損失,而且還得到孫某三年時間的照顧,王某也并沒有不滿意之處,所以,王某主張承擔締約過失責任不符合法定構成要件,法院不應予以支持。(4)雖然合同被撤銷,但是畢競孫某按照遺贈扶養協議的約定實施了三年的扶養行為,這應當被認為是原合同的履行部分,而這部分履行雖然不是具體的財產,但是孫某卻為此進行了支出,且遺贈扶養協議已經被撤銷,因此,孫某可以依照民法典有關不當得利的規定要求王某返還財產。【精解】本案例適用的法條主要有:《民法典》第42條(締約過失責任)、第54條(可撤銷合同)、第55條(撤銷權的行使及其行使期限);《繼承法》第5條(遺贈撫養協議優先于遺囑繼承適用)、《民法典》第92條(不當得利)。這里有兩個問題需要澄清:第一,遺贈扶養協議是否適用民法典調整?遺贈扶養協議是一種雙方法律行為,而雙方法律行為就是合同,因此,遺贈扶養協議也就要受到民法典調整,故訂立遺贈扶養協議須經要約和承諾兩個階段。第二,締約過失責任的構成要件包括當事人在締約之際有過失、有損失等要件,但無過失有損失、有過失無損失、無過失無損失等都不能成立締約過失責任,這一點要格外注意。(75.)紅日家電廠是集體所有制企業,劉某是該廠的法定代表人。在經營期間,劉某得知趙某從事走私成品油的活動,為了逃避有關機關的追查,劉某以紅日家電廠的名義從趙某處購得成品油12噸,轉手將成品油銷售,獲利8萬元,劉某將違法所得占為己有。劉某得知趙某被抓獲后,想去公安機關自首,在去公安局的路上被公安人員抓獲。歸案后劉某除了如實交代了上述犯罪事實,還檢舉揭發了如下的事實:劉某曾主持紅日家電廠集體會議,經研究后對進口機床進行投保,然后故意毀損進口機床,騙取保險金10萬元。問:(1)紅日家電廠是否構成犯罪?如果構成犯罪,構成何罪?(2)劉某構成何罪?(3)紅日家電廠有無法定的量刑情節?(4)劉某有無法定的量刑情節?正確答案:參考解析:(1)紅日家電廠構成保險詐騙罪。首先,根據刑法的規定,公司、企業、事業單位、機關、團體實施的危害社會的行為,法律規定為單位犯罪的,應當負刑事責任。紅日家電廠是集體所有制企業,符合單位犯罪的主體要件。其次,紅日家電廠經集體研究騙取保險金,體現了單位的意志,符合單位犯罪的主觀條件。最后,根據刑法的規定,投保人故意造成財產損失的保險事故,騙取保險金,數額較大的,構成保險詐騙罪。單位可以成為保險詐騙罪的犯罪主體。所以,紅日家電廠構成保險詐騙罪。(2)劉某構成走私普通貨物、物品罪和保險詐騙罪。首先,劉某構成走私普通貨物、物品罪。根據刑法的規定,直接向走私人非法收購走私進口的貨物的,構成走私普通貨物、物品罪。本案中劉某盜用紅日家電廠的名義直接從趙某處購買走私的成品油進行銷售,違法所得歸自己所有,紅日家電廠只是劉某犯罪后用來掩護的工具,不能認定為單位犯罪,而只能認定為自然人犯罪,即認定劉某個人構成走私普通貨物、物品罪。其次,劉某構成保險詐騙罪。根據刑法的規定,保險詐騙罪實行雙罰制,既處罰單位也處罰單位犯罪直接負責的主管人員。如上所述,紅日家電廠構成保險詐騙罪,劉某是紅日家電廠的法定代表人,并主持研究決定實施保險詐騙行為,屬于直接負責的主管人員,應當承擔保險詐騙罪的刑事責任。(3)紅日家電廠有自首情節。單位集體研究決定自首的,或者單位直接負責的主管人員自首的,應當認定為單位自首。本案中,劉某是紅日家電廠為保險詐騙罪直接負責的主管人員,如實供述了司法機關尚未掌握的保險詐騙的犯罪事實,屬于單位直接負責的主管人員自首的情形,應當認定為單位自首。(4)劉某存在兩個自首情節。首先,根據有關司法解釋,在投案途中被公安機關捕獲的,應當視
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