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文檔簡介
法碩法學-《全國法律碩士聯考》預測試卷6單選題(共30題,共30分)(1.)地方性法規是指()。A.縣以上地方各級人大及其常委會、人民政府制定的規范性文件B.省、自治區、直轄市(江南博哥)的人大及其常委會和人民政府制定的規范性文件C.省、自治區、直轄市及省級人民政府所在地的市和經國務院批準的較大的市的人民政府制定的規范性文件D.省、自治區、直轄市及省級人民政府所在地的市和經國務院批準的較大的市的人大及其常委會制定的規范性文件正確答案:D參考解析:【精解】在我國,地方性法規特指省、自治區、直轄市及省級人民政府所在地的市和經國務院批準的較大的市的人大及其常委會制定的規范性文件。(2.)下列有關規范性法律文件與非規范性法律文件的區別,表述錯誤的是()。A.規范性法律文件具有普遍的效力,非規范性法律文件不具有效力B.規范性法律文件適用的對象是不特定的人,非規范性法律文件則適用于特定的人C.規范性法律文件可以反復適用,非規范性法律文件僅能適用一次D.規范性法律文件規定的內容是一般的行為模式和標準,非規范性法律文件規定的內容是特定的事項正確答案:A參考解析:【精解】規范性法律文件是有權制定法律規范的國家機關發布的具有普遍約束力的法律文件;非規范性法律文件主要是指國家機關在適用法律的過程中發布的個別性文件,這類文件的效力僅及于特定案件或相關的主體、客體、行為,沒有普遍約束力,并非不具有效力。故A錯誤。(3.)亞里士多德認為:我們應該注意到邦國雖有良法,要是人民不能全部遵循,仍然不能實現法治。法治應包含兩重含義:已成立的法律獲得普遍的服從,而大家所服從的法律又應該本身是制定良好的法律。這段話指出了()。A.在法治和德治的關系上,前者是優越于后者的B.法治的兩個要素條件,已經接近于科學的法治的兩個條件:制度條件和思想條件C.法治優越于人治,原因在于多數人的考慮要比少數人的考慮周到些D.“讓一個人來統治,就在政治中混入了獸性的因素。常人既不完全消除獸欲,雖最好的人們也未免熱忱,這就往往在執政的時候引起偏向”正確答案:B參考解析:【精解】比較完善的現代法治概念可以追溯到亞里士多德。但是現代的法治所要求具備的條件是制度條件和思想條件。(4.)小王因打架斗毆,受到勞動教養的懲罰,這種懲罰是屬于()。A.刑事制裁B.行政制裁C.行政處分D.紀律處分正確答案:A參考解析:【精解】行政制裁是指國家行政機關對行政違法者所實施的強制性懲罰措施。根據行政違法的社會危害程度、實施制裁的方式等不同,行政制裁又可分為行政處罰和行政處分。行政處罰是由特定行政機關依法定職權和程序對違反行政法規的公民或社會組織所實施的懲罰措施,其處罰形式主要有:警告、罰款、拘留、吊銷執照或許可證,等等。行政處分是國家行政機關或其他組織依照行政隸屬關系,對于違反行政法規的國家公務員或所屬人員所實施的懲罰措施,主要形式包括:警告、記過、記大過、降級、降職、留用察看、開除等。(5.)一定的國家機關依照法定職權和程序制定或者認可的具有不同法律效力和地位的法的不同表現形式是()。A.法的效力淵源B.法的歷史淵源C.法的思想淵源D.法的文獻淵源正確答案:A參考解析:【精解】法的效力淵源,是指由不同國家機關制定或認可,因而具有不同法律效力或法律地位的各種法律類別,如制定法、判例法、習慣法、法理等。(6.)關于法與社會關系的表述,以下哪一項表述是錯誤的?()A.法以社會為基礎,法的性質和功能決定于社會B.社會法以國家法為基礎,社會生活中的法建立在國家實在法基礎之上C.法通過對社會各種沖突利益的調和,保證社會秩序得以確立D.雖然法律在社會生活中很重要,但宗教、道德在社會生活中的功能是法律所不能代替的正確答案:B參考解析:【精解】法是社會的產物,社會是法的基礎。法以社會為基礎,不僅指法律的性質與功能決定于社會,而且還指法律變遷與社會發展的進程基本一致。所以A項表述是正確的。制定、認可法律的國家以社會為基礎,國家權力以社會力量為基礎;同時還可以說,國家法以社會法為基礎,“紙上的法”以“活法”為基礎。所以B項表述錯誤。法對社會的調整包括兩個方面:通過調和社會各種沖突的利益,進而保證社會秩序得以確立和維護;通過法律對社會機體的疾病進行治療。所以C項正確。法律不是萬能的,還必須有其他社會資源,如宗教、道德、政策等的配合才能使社會良好地運作,并且,法律也無法代替宗教、道德調整應由它們調整的事項。故D項表述正確。本題答案為B。(7.)關于公民的權利能力和行為能力,表述正確的是()。A.公民具有權利能力必須首先具有行為能力B.公民的權利能力和行為能力不能分離C.公民具有權利能力,并不必然具有行為能力D.公民喪失行為能力,也就意味著權利能力的喪失正確答案:C參考解析:【精解】公民的行為能力不同于其權利能力。具有行為能力必須首先具有權利能力,但具有權利能力并不必然具有行為能力。在公民的法律關系主體資格構成中,這兩種能力可能是統一的,也可能是分離的。(8.)在階級對立的社會中,法的社會作用的核心是()。A.維護人類社會基本生活條件B.促進生產力和科學技術的發展C.促進人類文化事業的發展D.確認和維護社會的基本經濟制度和階級關系正確答案:D參考解析:【精解】維護統治階級的階級統治,這是法的社會作用的核心,體現在:①階級統治的含義極為廣泛,包括經濟、政治、思想等各個領域;②法在維護階級統治方面,最重要的作用是確認和維護以生產資料私有制為基礎的社會的基本經濟制度以及統治階級對被統治階級的專政;③法在調整統治階級內部和統治階級及其同盟者之間的關系方面也具有重要作用。(9.)我國法律規定,限制民事行為能力的人包括()。A.未滿10周歲的未成年人B.不能辨認自己行為的精神病患者C.不能完全辨認自己行為的精神病患者D.在押的犯人正確答案:C參考解析:【精解】限制民事行為能力人是指不能完全辨認自己行為的精神病人和10周歲以上的未成年人。(10.)根據我國《憲法》的規定,中華人民共和國國家機構實行()。A.首長負責制B.集體負責制C.個人負責制D.民主集中制正確答案:D參考解析:【精解】《憲法》第3條第1款規定,我國的國家機構實行民主集中制的原則,故選D項。(11.)根據《香港特別行政區基本法》的規定,特別行政區的行政機關是()A.特別行政區行政長官B.特別行政區政府C.特別行政區終審法院D.特別行政區立法會正確答案:B參考解析:【精解】根據《香港特別行政區基本法》第59條的規定,香港特別行政區政府是香港特別行政區行政機關,故選B項。(12.)在我國,第一部確認憲法具有最高法律效力的是()。A.1954年憲法B.1975年憲法C.1978年憲法D.1982年憲法正確答案:D參考解析:【精解】我國1982年《憲法》首次明確規定,憲法具有最高法律效力,故選D項。(13.)根據《憲法》的有關規定,各少數民族都應當有()代表參加全國人民代表大會。A.1名B.適當名額C.至少1名D.一定名額正確答案:B參考解析:【精解】根據《憲法》第59條第1款的規定,全國人民代表大會由省、自治區、直轄市、特別行政區和軍隊選出的代表組成。各少數民族都應當有適當名額的代表。故選B項。(14.)"國家依照法律規定保護公民的私有財產權和繼承權”首次寫入()A.1988年憲法修正案B.1993年憲法修正案C.1999年憲法修正案D.2004年憲法修正案正確答案:D參考解析:【精解】根據1982年《憲法》第13條的規定,國家保護公民的合法的收入、儲蓄、房屋和其他合法財產的所有權。國家依照法律規定保護公民的私有財產的繼承權。2004年憲法修正案將這一規定修改為公民的合法的私有財產不受侵犯,國家依照法律規定保護公民的私有財產權和繼承權。故選D項。(15.)將公民劃分為“積極公民”和“消極公民”的憲法是()。A.1789年法國《人權宣言》B.1787年美國憲法C.1919年德國魏瑪憲法D.1791年法國憲法正確答案:D參考解析:【精解】1791年法國憲法將公民區分為“積極公民”和“消極公民”,該區分違背了1789年法國《人權宣言》所確立的民主原則,表明了這部憲法的資產階級本質,故選D項。(16.)《永徽律疏》在()以后被稱為《唐律疏議》。A.唐代B.宋代C.元代D.明代正確答案:C參考解析:【精解】《永徽律疏》在元代以后被稱為《唐律疏議》,故選c項。(17.)凌遲刑正式入律是在()。A.唐朝B.宋朝C.明朝D.五代正確答案:C參考解析:【精解】凌遲刑始于五代,正式成為法定刑是在宋代,正式入律是在明代,被廢除是在清末。故選c項。(18.)中國近代史上第一部具有近代意義的專門刑法典是()。A.《大清現行刑律》B.《大清新刑律》C.暫行新刑律》D.《大清律例》正確答案:B參考解析:【精解】《大清新刑律》是1911年由沈家本制定的中國近代史上第一部具有近代意義的專門刑法典,故選B項?!洞笄瀣F行刑律》雖頒布于近代,但不具有近代意義,《暫行新刑律》為北洋政府時期制定的,《大清律例》頒布于清朝乾隆年間。(19.)關于古代刑罰制度的表述,正確的是()。A.廷杖制盛行于清代B.元朝的笞杖刑共計十等C.充軍刑是屬于死刑的寬待刑D.宋朝將徒流刑折成脊杖,而不是臀杖正確答案:D參考解析:【精解】A項錯在:廷杖制盛行于明代;B項錯在:元朝的笞杖刑分為十一等;C項錯在:在明代,充軍刑雖屬于僅次于死刑的重刑,但明朝的充軍刑的設置不是為了寬待死刑,而是專制主義惡性發展在刑罰領域的體現。(20.)唐朝的立法指導思想是()。A.明德慎罰B.尚德緩刑C.緣法而治D.德本刑用正確答案:D參考解析:【精解】唐朝的立法指導思想是“德本刑用”,故選D項?!懊鞯律髁P”是西周時期的立法指導思想?!熬壏ǘ巍笔乔爻牧⒎ㄖ笇枷搿!吧械戮徯獭笔乔宄牧⒎ㄖ笇枷?。(21.)“條法事類”這一法律形式出現于()。A.隋朝B.唐朝C.宋朝D.明朝正確答案:C參考解析:【精解】宋朝為了適應司法實踐的需要,把敕、令、格、式分門別類加以匯編,這一法律匯編稱為“條法事類”。較為著名的條法事類是《慶元條法事類》和《淳熙條法事類》?!皸l法事類”這一法律形式為宋朝獨有,其他朝代沒有這一法律形式,故選C項。(22.)某人在唐朝首都長安犯強盜罪,三次入獄,依律應分別處徒刑1年、1年半、2年,則依據唐律,第三次處刑時應判處的刑罰為()。A.徒刑4年半B.徒刑3年C.流刑2000里D.絞刑正確答案:C參考解析:【精解】《唐律疏議·賊盜律》規定:“諸盜經斷后,仍更行盜,前后三犯徒者,流二千里;三犯流者絞。”即前后三次犯應處徒刑的罪,不是以其中一個重罪處刑,而是處以徒刑之上一種刑罰即流刑2000里。三次犯應處流刑的罪,則處以絞刑。故選C項。(23.)下列情形中,不屬于《刑法》第236條強奸罪加重法定情節的是()。A.強奸婦女多人的B.利用婦女處于昏醉狀態而強奸的C.在公共場所當眾強奸婦女的D.二人以上輪奸的正確答案:B參考解析:【精解】根據我國刑法的規定,強奸罪的加重構成有:(1)強奸婦女情節惡劣的。(2)強奸婦女多人的。(3)在公共場所當眾強奸婦女的。(4)兩人以上輪奸的。(5)致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴重后果的。故選B項。(24.)甲因與丙有矛盾,故邀乙相助打丙。到丙家后,乙沖過去給丙一拳,致丙口鼻流血;甲隨即刺丙一刀,造成丙重傷。關于本案正確的說法是()。A.對乙按故意傷害致人重傷處罰B.對乙按故意傷害致人輕傷處罰C.乙不構成犯罪,因為其拳擊未造成輕傷以上的結果D.對乙應當按照主犯處罰正確答案:A參考解析:【精解】共同犯罪是一個整體,只要是在犯罪的共同故意范圍之內的損害,共同犯罪人都要承擔,即所謂部分行為,全部責任。所以,乙也要承擔故意傷害致人重傷的刑事責任。當然在共同犯罪中乙起次要作用,應當認定為從犯,在量刑上加以從寬考慮。故選A項。(25.)下列選項中有關主物和從物的表述,錯誤的是()。A.主物所有權轉移,從物所有權也隨主物的所有權發生轉移,除非當事人之間有相反的約定B.標的物的主物不符合合同約定導致合同被解除的,解除合同的效力及于從物,除非當事人之間另有約定C.對主物設定抵押權的,從物也應當一并抵押D.動產質權的效力及于主物的從物,無論從物是否移轉占有正確答案:D參考解析:【精解】主物所有權轉移的,從物所有權也應當隨著主物所有權的轉移而轉移,除非當事人之間有例外性規定,故A項正確。一般而言,標的物的主物不符合合同的約定,保留從物沒有實際意義,故解除合同的效力及于從物,除非當事人之間另有約定,當然,如果標的物的主物符合合同約定,但從物不符合合同約定的,解除從物不及于主物,除非當事人之間另有約定,故B項正確。從物從屬于主物,故對主物設定抵押權,從物應當—并抵押,除非當事人之間另有約定,故C項正確。動產質權的效力及于主物的從物,這容易理解,但需要說明的是,動產質權的成立須以移轉標的物的占有為必要,如果僅僅移轉主物的占有,而沒有移轉從物的占有,此時質權的效力不能及于從物,換言之,主物移轉占有,從物也必須移轉占有,故D項錯誤。(26.)根據繼承法的有關規定,如果受遺贈人在被繼承人之前死亡的,則()。A.受遺贈人接受遺贈的權利轉由他的繼承人繼承B.受遺贈人喪失受遺贈權C.受遺贈人接受遺贈的權利轉由他的晚輩直系血親代位繼承D.受遺贈人的繼承人可以主張受遺贈權正確答案:B參考解析:【精解】由于受貴遺贈人具有不可替代性,如果受遺贈人先于被繼承人死亡的,則受遺贈人喪失受遺贈權,故只能選B項。(27.)下列選項中,只能適用于動產的制度是()。A.登記B.留置C.抵押D.占有正確答案:B參考解析:【精解】登記既可以適用于動產,也可以適用于不動產,如不動產以登記為公示方式,而有些特殊的動產,如汽車、船舶、航空器,也以登記作為公示方式。留置只能適用于動產,故選B項。抵押的標的既可以是動產,也可以是不動產。占有是指占有人對不動產或者動產的實際控制。物權法第五編規定了占有制度。可見,登記、抵押和占有既可以適啊于動產,也可以適用于不動產,故排除A項、C項和D項。(28.)甲威脅乙,聲稱:如果乙不答應嫁給他,他將毀乙的容。乙十分害怕,就嫁給了甲。根據婚姻法的有關規定,對于該婚姻的效力表述正確的是()。A.該婚姻實質屬于事實婚姻B.該婚姻屬于可撤銷婚姻C.該婚姻處于效力不確定狀態D.該婚姻屬于有效婚姻正確答案:B參考解析:【精解】可撤銷婚姻,是指已成立的婚姻關系,因欠缺婚姻合意,受脅迫的一方當事人可以向婚姻登記機關或者人民法院申請,撤銷該婚姻。本題中,甲以將乙毀容相要挾,逼迫乙嫁給他,這是一種脅迫行為,乙因受脅迫而不得已和甲結婚,因受脅迫而結婚的,屬于可撤銷婚姻,故選B項??沙蜂N婚姻在婚姻成立時是有效的,以區別于事實婚姻,故A項不正確。在婚姻法理論中,沒有有關效力待定婚姻的說法,故C項錯誤。D項表述不完整。(29.)根據民法典的有關規定,下列選項中,屬于可撤銷合同適用的情形是()。A.因惡意串通損害他人利益而訂立的合同B.限制民事行為能力人超出認知能力范圍所訂立的合同C.因表見代理所訂立的合同D.因顯失公平所訂立的合同正確答案:D參考解析:【精解】根據民法典的有關規定,A項屬于無效合同,B項屬于效力待定合同,C項屬于有效合同,D項為可撤銷合同。(30.)王某因倒賣外匯于1995年9月被法院以投機倒把罪判處有期徒刑5年。刑法修訂并生效后,王某提出申訴,理由是現行刑法無此罪名,要求改判無罪。則法院應當()。A.撤銷原判,改判無罪B.釋放并給予國家賠償C.駁回申訴,維持原判D.考慮到王某已服刑2年,改判為有期徒刑2年并予釋放正確答案:C參考解析:【精解】根據我國刑法的規定,在新刑法施行以前,依照當時的法律已經作出的生效判決繼續有效。所以王某的申訴不成立,駁回申訴,維持原判。故選C項。多選題(共40題,共40分)(31.)某機關工勤人員趙某在一次公務活動中玩忽職守給國家財產造成重大損失,檢察機關以玩忽職守罪對他進行立案。趙某認為自己不是國家機關工作人員,根據刑法規定不應構成玩忽職守罪。檢察機關則認為趙某從事的是公務活動,應構成玩忽職守罪。案件偵查期間,全國人大常委會作出解釋:“雖未列入國家機關人員編制但在國家機關中從事公務的人員,在代表國家機關行使職權時,有瀆職行為,構成犯罪的,依照刑法關于瀆職罪的規定追究刑事責任。”趙某聘請的律師劉某認為該解釋不應溯及以前行為。上述案件中,屬于法律解釋的有()。A.趙某的解釋B.檢察機關的解釋C.全國人大常委會的解釋D.律師劉某的解釋正確答案:A、C、D參考解析:【精解】趙某和律師劉某的解釋屬于任意解釋,全國人大常委會的解釋屬于法定解釋。(32.)法產生的共同規律是()。A.從習慣到習慣法再到成文法B.為了社會及他人的利益C.從對特定人、特定事的調整發展到對一般人,一般事的調整D.從法律、道德等規范混為一體到逐漸分化為不同的社會規范正確答案:A、B、C、D參考解析:【精解】四項都是法產生規律的正確表述。(33.)責任法定原則是法治原則在法律責任認定和歸結問題上的具體運作,下列選項哪些是該原則的要求?()A.法律責任應由法的規范預先規定B.不允許任何的法的類推適用C.國家不能用今天的法來要求人們昨天的行為D.沒有法律授權的任何國家機關或社會組織都不能向責任主體認定和歸結法的責任正確答案:A、B、C、D參考解析:【精解】責任法定原則的含義包括:按照法律的預先規定追究違法者的法律責任;排除無法律依據的責任。(34.)下列有關“法的淵源”的表述,哪些是不正確的?()A.法的非正式淵源,是指不能被國內法院適用的法的淵源,如正義標準、理性原則、習慣B.在我國,憲法、法律、行政法規、地方性法規等主要是根據其所調整的社會關系而作出的分類C.根據“條約必須遵守”的原則,一切國際條約和國際慣例均構成當代我國法的淵源之一D.根據有關法律規定,國家政策可以作為我國法院審理案件時的判決依據正確答案:A、B、C參考解析:【精解】選項A,法的非正式淵源,有可能被國內法院適用,如最高法院選擇并發表的判例;選項B,根據其所調整的社會關系而作出分類的是刑法、民法、行政法等;選項C,有些國際條約和國際慣例構成當代我國法的淵源之一;關于選項D,民法典規定國家政策作為法律以外的其他社會規范,也可作為我國法院審理案件時的判決依據。(35.)根據我國的法律規定,下列哪些情況可以形成法律關系?()A.甲因賭博欠乙1萬元B.甲區警方查處存在火災隱患的企業,有關人員或被拘留或被處以重罰C.甲為急趕回家,將已過有效期限的身份證涂改,機場安檢站不予放行登機D.甲在醫院進行腎移植手術正確答案:B、C、D參考解析:【精解】法律關系是法律在調整社會關系的過程中形成的人們之間的權利義務關系,是根據法律規范建立起來的一種社會關系,具有合法性?!凹滓蛸€博欠乙1萬元”不具有合法性,不符合法律關系的含義。(36.)追究法律責任時,堅持責任與處罰相當原則就要求()。A.法律責任的性質與違法行為或違約行為的性質相適應B.法律責任的種類和輕重與違法行為或違約行為的具體情節相適應C.法律責任的輕重與行為人的主觀惡性相適應D.法律責任的有無與行為人的主觀態度相適應正確答案:A、B、C參考解析:【精解】法律責任的輕重與種類應當與行為人的主觀惡性相適應,而不是與其主觀態度相適應。(37.)在我國,公民行使選舉權的條件包括()。A.具有中國國籍B.年滿18周歲C.未被剝奪政治權利D.無精神障礙正確答案:A、B、C參考解析:【精解】在我國,公民行使選舉權的條件包括:(1)具有中國國籍;(2)年滿18周歲;(3)未被剝奪政治權利。故選A、B、C項,至于是否有精神障礙、是否作風正派、是否是黨員等都不涉及,故排除D項。(38.)下列憲法中,明確規定了公民基本權利的有()。A.1982年我國憲法B.1787年美國憲法C.1791年法國憲法D.1954年我國憲法正確答案:A、C、D參考解析:【精解】我國1954年的憲法和1982年的憲法都規定了公民的基本權利。法國1791年的憲法也規定了公民的基本權利,但1787年美國憲法并沒有規定公民的基本權利,故選A、c、D項。(39.)下列說法中正確的有()。A.礦藏、水流屬于國家所有B.全國人大常委會屬于我國專門的憲法監督機關C.資本主義國家均實行共和政體D.人民代表大會制度是我國實行社會主義民主的基本形式正確答案:A、D參考解析:【精解】根據《憲法》第9條的規定,礦藏、水流屬于國家所有,故A項表述正確。根據《憲法》第62條第2項和第67條的規定,全國人大及其常委會為我國專門的憲法監督機關,故B項表述錯誤。資本主義國家有的實行君主制政體,有的實行共和政體,故C項表述錯誤。人民代表大會制度是我國實行社會主義民主的基本形式,故D項表述正確。(40.)憲法具有最高法律效力表現在()。A.憲法是法律制定的基礎和依據B.一切法律如果與憲法相抵觸則為無效C.憲法的制定程序比法律嚴格D.憲法的修改程序比法律嚴格正確答案:A、B參考解析:【精解】憲法具有最高法律效力,表現在兩個方面:第一,對法的最高效力:憲法是普通法律的制定依據和基礎,為普通立法提供立法原則,普通法律不得與憲法相抵觸,否則無效;第二,對人的最高效力,即憲法是一切國家機關、政治力量、政治組織、政權相關機器以及一切社會組織和個人的根本活動準則。故選A、B兩項,制定和修改程序的嚴格性是帶有派生性的憲法特征,故排除C、D項。(41.)我國憲法修改提議的主體包括()。A.國家主席B.全國人大常委會C.國務院D.全國人大五分之一以上的代表正確答案:B、D參考解析:【精解】根據《憲法》第64條的規定,憲法的修改,由全國人大常委會或者五分之一以上的全國人大代表提議,并由全國人大以全體代表的三分之二以上的多數通過,故選B、D項。(42.)憲法的主要作用可以概括為()。A.確認和鞏固作用B.限制和規范作用C.指引和協調作用D.評價和宣傳作用正確答案:A、B、C、D參考解析:【精解】憲法的作用,是指憲法對國家機關、社會組織和公民個人的行為,以及現實社會的影響,它是國家意志實現的具體表現。憲法的主要作用可以概括為四個方面:確認和鞏固作用;限制和規范作用;指引和協調作用;評價和宣傳作用。故備選項應全選。(43.)清末禮法之爭的焦點有()。A.無夫奸和親屬相奸是否處以重刑B.是否從西方引進正當防衛制度C.子孫違反教令是否承擔刑事責任D.干名犯義條款是否予以廢除正確答案:A、B、C、D參考解析:【精解】備選項都屬于正確答案。清末禮法之爭的焦點除了備選項列出的四個焦點外,還有一個就是關于“留存養親”制度。(44.)唐朝五刑體系中,實行加、減若干等,上下推算量刑的刑罰有()。A.流刑B.笞刑C.杖刑D.徒刑正確答案:B、C、D參考解析:【精解】按照唐律的規定,凡稱“加”者,就是加至較重的等次,徒一年加一等,是徒一年半;依此類推。但是按照規定,兩種死刑(斬刑和絞刑)和三種流刑(流二千里、流二千五百里和流三千里)各同為一減。比如,甲犯斬刑,減一等就是流刑三千里而不是絞刑。如果犯流刑三千里,減一等就是徒三年而不是流二千五百里。而對于笞刑、杖刑和徒刑,就采取上下推算的方法量刑,即升格在本刑種內相加減。比如,乙犯徒三年,減一等就是徒二年半,而不是杖一百。只有A項錯誤。(45.)清政府為了順利進行清末修律活動,特任命()為修訂法律大臣。A.沈家本B.張之洞C.伍廷芳D.勞乃宣正確答案:A、C參考解析:【精解】在張之洞的舉薦下,清政府特任命沈家本、伍廷芳為修訂法律大臣。沈家本是中國近代法學的泰斗,是引導中國法律走向近代化的第一人,且沈家本精通大陸法系國家的法律,而伍廷芳則精通英美法系國家的法律制度。這兩個人是修訂法律合適的人選。(46.)下列選項中,屬于西周時期婚姻制度范疇的是()。A.義絕B.六禮C.七出、三不去D.父母之命、媒妁之言正確答案:B、C、D參考解析:【精解】西周時期婚姻制度的范疇包括一夫一妻制,同姓不婚,父母之命、媒妁之言,六禮,七出、三不去,故選B項、C項和D項。A項屬于唐朝的婚姻制度。(47.)作為死刑寬待刑出現的刑種有()A.充軍刑B.加役流C.刺配刑D.流刑正確答案:B、C、D參考解析:【精解】在我國古代的不同歷史時期,統治者為了標榜慎刑,經常將罪行較重且又不構成死刑的人犯,通過創立寬待刑來填補輕刑和死刑中間刑的空白。北魏根據“赦死從流”的理論,創立了流刑,填補了徒刑和死刑之間缺少中間刑的問題,此舉為封建制五刑的初步形成奠定了基礎。故D項正確。在唐朝,流刑分為三等,唐太宗增設加役流,即流三千里,勞役三年,作為對某些死刑的一種寬宥處理。故B項正確。宋太祖趙匡胤為了寬待死刑,創立了“刺配刑”,故C項正確。充軍刑始創于宋朝,到了明朝,充軍普遍適用.明朝充軍刑的目的不在于寬待死刑,而是通過加重刑罰,達到強化統治效能的目的,故不選A項。(48.)下列官員中,曾經屬于古代審判官員的有()。A.刑部尚書B.大理寺卿C.左都御史D.通政使正確答案:A、B參考解析:【精解】我國古代曾經出現的審判機關有大理、司寇、廷尉、大理寺、刑部等,相應的審判官員有大理、司寇、廷尉、大理寺卿、刑部尚書等,故選A項和B項。左都御史是明、清時期中央最高監察機關——都察院的最高長官,而通政使是明朝接受內外章奏,上達不法冤情的機構——通政使司的最高長官。(49.)漢朝法律儒家化的表現有()。A.春秋決獄B.上請C.秋冬行刑D.親親相隱正確答案:A、B、C、D參考解析:【精解】漢朝法律儒家化的表現有:德主刑輔、上請、親親相隱、三綱法律化、春秋決獄、秋冬行刑和錄囚等。(50.)明、清時期的“三法司”包括()。A.大理寺B.刑部C.都察院D.御史臺正確答案:A、B、C參考解析:【精解】隋、唐、宋時期的三法司包括大理寺、刑部和御史臺,明、清時期的三法司括大理寺、刑部和都察院,故選A項、B項和C項。(51.)下列有關清朝法律制度的表述,正確的有()。A.清朝入關后制定的第一部封建成文法典是《大清律集解》B.清朝制定的“例”中,最重要的例是“條例”C.清朝對于以文字鍛煉成獄的,一般以“謀大逆”論處D.清朝的死刑有斬立決和絞立決之分正確答案:C、D參考解析:【精解】A項錯在:清朝入關后制定的第一部封建成文法典是《大清律集解附例》,而不是《大清律集解》。B項錯在:清朝的例中,以“則例”最為重要,而不是“條例”。(52.)清政府為實施預備立憲活動而設立的咨詢機關有()。A.諮議局B.憲政編查館C.資政院D.修訂法律館正確答案:A、C參考解析:【精解】清政府為了籌備立憲,在中央設立資政院作為預備立憲的中央咨詢機關,設立諮議局作為地方咨詢機關。憲政編查館不是咨詢機關,而是籌備機關。故選A項和C項。(53.)根據物權法的規定,下列選項中,屬于業主對建筑物共有部分不履行義務行為的有()。A.業主甲裝修個人房屋時拆除承重墻的行為B.業主乙以不乘坐電梯為由不交納電梯維修費的行為C.業主丙以冬季不在小區居住為由不交納供暖費的行為D.居住在建筑物頂層的業主丁在其居住的屋頂安裝霓虹燈廣告牌的行為正確答案:B、C、D參考解析:【精解】根據物權法的規定,建筑區劃內的道路,屬于業主共有,但屬于城鎮公共道路的除外。建筑區劃內的綠地,屬于業主共有,但屬于城鎮公共綠地或者明示屬于個人的除外。建筑區劃內的其他公共場所、公用設施和物業服務用房,屬于業主共有。共有的范圍包括:(1)建筑物的基本構造部分,如支柱、屋頂、外墻或地下室等。(2)建筑物的共有部分及附屬物,如樓梯、消防設備、走廊、水塔、自來水管道等,以及僅為部分區分所有人所共有的部分,如各層樓之間的樓板,僅屬于相鄰部分的所有人共有。(3)建筑物所占有的地基使用權。(4)住宅小區的綠地、道路、公共設施、公益性活動場所、圍墻、小區大門建筑、藝術裝飾物以及公用配套設施和物業服務用房,除依法歸屬于國家或法人或個人所有外,原則上歸住宅小區業主所有。A項屬于建筑物區分所有權的個人所有部分故應排除選擇。(54.)下列選項中有關保證的表述,錯誤的有()。A.保證合同的當事人包括債權人、債務人和保證人B.一般保證的保證人享有的先訴抗辯權是永久性抗辯權C.企業法人的分支機構絕對不能成為保證人D.保證屬于約定擔保、人的擔保方式正確答案:A、B、C參考解析:【精解】保證合同的當事人是債權人和保證人;先訴抗辯權屬于延期抗辯權;企業法人的分支機構在法人書面授權的情況下可以成為保證人。(55.)唐某有甲、乙、丙成年子女三人,于2002年收養了孤兒丁,但未辦理收養登記。甲生活條件較好但未對唐某盡贍養義務,乙喪失勞動能力又無其他生活來源,丙長期和唐某共同生活。2004年5月唐某死亡,因分配遺產發生糾紛。則下列表述正確的有()。A.甲應當不分或者少分遺產B.乙應當多分遺產C.丙可以多分遺產D.丁可以分得適當的遺產正確答案:A、B、C、D參考解析:【精解】根據《繼承法》第13條第4款的規定,A項正確。根據《繼承法》第13條第2款的規定,B項正確。根據《繼承法》第13條第3款的規定,C項正確。根據《繼承法》第14條的規定,D項正確。(56.)根據刑法的規定,關于教唆犯的處罰原則說法錯誤的是()。A.教唆不滿18周歲的人犯罪的,應當加重處罰B.應當以主犯處罰C.應當以從犯處罰D.如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪,對于教唆犯,可以從輕或者減輕處罰正確答案:A、B、C參考解析:【精解】根據刑法的規定,教唆不滿l8周歲的人犯罪的,應當從重處罰。從重處罰與加重處罰是不一樣的。對于教唆犯應當根據其在共同犯罪中的作用處罰,起主要作用的,就認定為主犯,起次要作用的,就應當按照從犯處罰。故選A、B、C項。(57.)已滿14周歲不滿16周歲的人,可以成為()的主體。A.搶劫罪B.盜竊金融機構C.搶奪罪D.放火罪正確答案:A、D參考解析:【精解】根據我國刑法的規定,已滿14周歲不滿16周歲的人,只對犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質罪,承擔刑事責任。盜竊金融機構,雖然可以判處死刑,是一個非常嚴重的犯罪,但是盜竊罪的刑事責任年齡是16周歲。故選A、D項。(58.)根據我國法律的有關規定,下列選項中不適用代理的有()。A.代演講B.代課C.代為演出D.代為申請專利正確答案:A、B、C參考解析:【精解】對于本人親自為之的事務,如講課、演出、演講等,不得適用代理,故選A項、B項和C項。而申請專利可以適用代理,因為申請專利不屬于本人親自為之的事務,也不屬于專屬性事務,故適用代理。(59.)偽證罪的主體包括刑事訴訟中的()。A.證人B.辦案的偵查人員C.辦案的檢察人員D.翻譯人正確答案:A、D參考解析:【精解】根據我國刑法的規定,偽證罪是指在刑事訴訟中,證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對與案件有重要關系的情節,故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯,意圖陷害他或者隱匿罪證的行為。故選A、D項。而在刑事訴訟中辦案的偵查人員或者辦案的檢察人員故意作虛假的記錄的,可能構成徇私枉法罪。(60.)甲對乙享有10萬元到期債權,乙對丙也享有10萬元到期債權,三方書面約定,由丙直接向甲清償。則下列說法正確的有()。A.丙可以向甲主張其對乙享有的抗辯權B.丙可以向甲主張乙對甲享有的抗辯權C.若丙不對甲清償,甲可以要求乙清償D.若乙對甲清償,則構成代為清償正確答案:A、B、D參考解析:【精解】本題考查的是債的變更中的債務轉移。債務人將債務轉移給第三入的,第三人享有的對債務人的抗辯權,可以向債權人主張,故A項正確。債務人將債務轉移給第三人的,債務人對債權人享有的抗辯權,新債務人也可以向債權人主張,故B項正確。債務轉移后,由新債務人向債權人履行債務,原債務人脫離了債權債務關系,故債權人同意債務轉移后,不得再向原債務人主張債權,原債務人也沒有義務向債權人履行債務,故c項錯誤。如果原債務人非得向債權人履行債務,法律并不禁止,據此,可以按照代為履行處理,故D項正確。注意:抗辯權具有可轉移性,即債權債務轉移的,抗辯權也隨之轉移。(61.)下列選項中,可以適用等價有償原則的是()。A.贈與B.互易C.居間D.遺贈正確答案:B、C參考解析:【精解】等價有償原則僅僅適用于財產關系,而不適用于人身關系。此外,對于部分財產關系,如贈與、遺贈等,也不適用等價有償原則?;ヒ讓儆谫I賣合同的特殊表現形式.故選B項和C項。(62.)下列關于可撤銷民事行為的表述,錯誤的有()。A.可撤銷民事行為的雙方當事人都享有撤銷權B.可撤銷民事行為的雙方當事人有權對自己的行為實施追認C.可撤銷民事行為的撤銷權行使期間可以中止、中斷,但不能延長D.可撤銷民事行為中,當事人行使撤銷權,須向法院提出正確答案:A、B、C、D參考解析:【精解】A項錯在:在重大誤解、顯失公平而為的民事行為中,各方當事人均享有撤銷權,在因欺詐、脅迫、乘人之危而為的民事行為中,撤銷權只歸受損害的一方。B項錯在:追認權存在于效力待定民事行為中,不存在于可撤銷民事行為中,可撤銷民事行為中存在的是撤銷權。c項錯在:可撤銷民事行為的撤銷權行使期間為除斥期間,故不能中止、中斷和延長。D項錯在:可撤銷民事行為中,當事人行使撤銷權,可以向法院或者仲裁機構提出申請。(63.)甲欠乙20萬元到期無力償還,其父病故后遺有價值15萬元的住房1套,甲為唯一繼承人。乙得知后與甲聯系,希望以房抵債。甲便對好友丙說:“反正這房子我繼承了也要拿去抵債,不如送給你算了?!倍怂煊喠①浥c協議。下列說法正確的有()。A.乙對甲的行為可行使債權人撤銷權B.乙可主張贈與協議無效C.乙可代位行使甲的繼承權D.乙可以對甲的行為行使債權人代位權正確答案:A、B參考解析:【精解】C項錯在:繼承權具有專屬性,不能行使代位權。D項錯在:本題考查的是債權人撤銷權,而不是代位權,代位權和撤銷權的區別在于,債權人行使代位權必須是債務人消極不行使對第三人的到期債權,而債權人行使撤銷權必須是債務人以積極的行為無償轉讓財產,或者以明顯不合理的低價將財產轉讓給第三人。(64.)甲公司和乙公司簽訂一份鋼材買賣合同,約定甲公司先交付鋼材,乙公司驗收完畢后再付款。則下列選項表述正確的是()。A.乙公司被丙公司提起破產申請,甲公司可以徑直解除合同B.乙公司如果出現嚴重虧損,有危害付款之虞,甲公司可以主張不安抗辯權C.如果甲公司因不可抗力不能履行交付鋼材的義務,則可以免除交付義務D.如果甲公司提前向乙公司表示無力履行交付鋼材的義務,乙公司可以行使先履行抗辯權正確答案:B、C參考解析:【精解】A項表述涉及不安抗辯權的問題,按照A項的表述,如果乙公司被丙公司提起破產申請,說明乙公司經營狀況嚴重惡化,甲公司作為先履行方有權行使不安抗辯權。但是不安抗辯權的行使必須符合法定的條件,即當事人主張不安抗辯權時,應及時通知對方;對方提供適當擔保時,應當恢復履行。中止履行時,對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的,主張不安抗辯權一方有權解除合同。可見,行使不安抗辯權的一方必須先中止合同,后解除合同,不能徑直解除合同。故A項錯誤,B項正確。不可抗力屬于合同不能履行的免責事由,故C項正確。D項涉及預期違約的問題,D項表述中,甲公司作為先履行方,提前以明示的方式向守約方表示不能履行合同,屬于明示毀約,此時,乙公司有權提前要求甲公司承擔違約責任。那么乙公司在甲公司明示毀約的情況下能否行使先履行抗辯權呢?答案是不能。雖然先履行抗辯權屬于后履行方享有的抗辯權,但先履行抗辯權行使的條件之一就是負有先履行義務的一方當事人本應當先履行義務,但卻要求后履行方先履行義務。D項表述中根本沒有此情形的發生,僅是明示毀約,而未要求后履行方先履行義務。當然,如果作為先履行方的甲公司為了明示毀約,卻以要求后履行方乙公司先行履行義務為借口來掩蓋明示毀約的事實,那么,乙公司就可以行使先履行抗辯權??梢姡舐男蟹侥芊裥惺瓜嚷男锌罐q權的關鍵要看先履行方是否要求后履行方先行履行義務。由于D項表述中沒有提及先履行方是否要求后履行方先行履行義務的情形,因此,乙公司不能行使先履行抗辯權。故D項錯誤。(65.)根據我國法律的有關規定,下列財產可以設定抵押的有()。A.某醫院給院長配備的小轎車B.土地所有權C.土地使用權D.某工廠的生產設備正確答案:A、C、D參考解析:【精解】醫院、學校和其他社會團體等以公益事業為目的的單位所有的醫療設施、教學設施不得設定抵押,但某醫院給院長配備的小轎車,因不屬于醫療衛生設施,故可以設定抵押。土地使用權可以設定抵押,但土地所有權屬于國家或集體所有,故不能設定抵押。(66.)下列犯罪中已滿14周歲不滿16周歲的人應當負刑事責任的有()。A.搶劫罪B.故意殺人罪C.劫持航空器罪D.綁架罪正確答案:A、B參考解析:【精解】根據我國刑法的規定,已滿14周歲不滿16周歲的人,只對故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質罪承擔刑事責任。除此之外,其他任何犯罪的刑事責任年齡都是16周歲。做好此類題目的唯一辦法就是記住《刑法》第17條第2款的規定。故選A、B項。(67.)放火罪與失火罪的區別是()。A.放火罪的刑事責任年齡是14周歲,而失火罪的刑事責任年齡是16周歲B.前者對于危害結果的發生是明知的,且持希望或者放任態度;后者對于危害結果的發生應當預見但是沒有預見到,或者雖然已經預見到但是輕信能夠避免C.前者存在共同犯罪的可能性,后者不可能存在共同犯罪D.前者有未遂,后者無未遂正確答案:A、B、C、D參考解析:【精解】放火罪的主體是14周歲以上的自然人,而失火罪的主體是16周歲以上的自然人;放火罪的主觀方面是故意而失火罪的主觀方面是過失。故意犯罪存在犯罪的停止形態和共同犯罪的形態,而過失犯罪不存在犯罪的停止形態和共同犯罪的形態。故備選項應全選。(68.)甲1歲時被乙收養并一直共同生活。甲成年后,將年老多病的生父母接到自己家中悉心照顧。2004年,乙、甲的生父母相繼去世。則()。A.甲有權作為第一順序繼承人繼承乙的財產B.甲有權作為第一順序繼承人繼承生父母的財產C.甲無權繼承養父乙的財產D.甲可適當分得生父母的財產正確答案:A、D參考解析:【精解】養子女只能繼承養父母的遺產,而不能繼承生父母的遺產,故A項正確。此外,根據《繼承法》第14條的規定,繼承人以外的對被繼承人扶養較多的人,可以分給他們適當的遺產,故D項正確。(69.)下列選項中屬于雙方民事法律行為的是()。A.授權行為B.贈與行為C.買賣行為D.租賃行為正確答案:B、C、D參考解析:【精解】授權行為屬于單方法律行為,其余都是雙方法律行為。注意:贈與行為就是贈與合同。(70.)連續犯具有的特征是()。A.針對同一對象B.犯罪故意的內容不同C.出于連續的犯罪意圖D.數個犯罪行為觸犯同一罪名正確答案:C、D參考解析:【精解】根據刑法理論,連續犯的特征為:(1)連續犯必須基于連續意圖支配下的數個同一犯罪故意。(2)連續犯必須實施數個足以單獨構成犯罪的危害行為。(3)連續犯所構成的數個犯罪之間必須具有連續性。(4)連續犯所實施的數個犯罪行為必須觸犯同一罪名。針對同一犯罪對象不是連續犯的必備條件,犯罪故意不同也不可能形成連續犯。故選C、D項。問答題(共7題,共7分)(71.)論述法律與構建社會主義和諧社會的關系。正確答案:參考解析:(1)和諧社會是理性法律制度的構建實現社會和諧,應當確立理性的法律調整機制。理性的法律調整機制,就是以以人為本、科學發展觀為基石的法律調整機制。它首先意味著有法律調整機制賴以存在的法律制度。近代以來,法律已經成為社會調整的主要手段,可以說,無法律則無和諧社會。但對社會的制度性調整,除國家制定的法律和政策等正式制度外,道德和習慣等非正式制度,主要依靠社會輿論和社會強制來對社會關系進行調整。雖然這種非正式制度的調整方式,沒有像國家強制力那樣有力,但對于構建和諧社會同樣是不可或缺的。法律制度對社會調整的有效性基礎,存在于社會,存在于非正式制度調整的機制中。和諧社會是制度理性調整的產物,法律調整是主要手段,但卻不能忘記非正式制度的協同和補充作用。和諧社會的構建重在制度的改造和重建。這意味著社會重構、個人重塑、個人與社會關系的重建,只有依靠理性法律制度對社會關系的調整,確立實質法治,才能促進和諧社會的構建。所謂實質法治,是指整個社會、一切人和組織都服從和遵守體現社會主義的理性法律統治。這樣的社會,理性、社會正義和法律統治,是法治的精神和實質。三者的有機聯系體現為新階段科學的法治精神。(2)創新法律調整社會機制,保障社會和諧穩定與發展的關系是改革開放、社會轉型時期社會發展中的重大問題。經濟高速發展中出現的突出社會問題和社會矛盾,是社會安定的關鍵因素,處理不好有礙于和諧社會的構建。歷史的經驗告訴我們,盡管解決社會矛盾的方法是多種多樣的,有經濟的、行政的和法律的手段等,但依靠法律來協調利益、排除糾紛、維護秩序是主要的手段。具體要求:1)確立新思維、創新社會主義法律體系;2)完善以憲法為核心的、體現社會正義的法律調整社會機制;3)加強行政法制建設,完善社會管理,建立健全整合平衡機制,逐步形成法治政府和法治社會的新型社會管理模式;4)完善利益調控的法律機制,建立社會公平保障體系;5)加強社會治安綜合治理機制,維護社會秩序良好,推進和諧社會構建。(72.)論述當代中國立法的基本原則。正確答案:參考解析:(1)法制統一原則我國立法的法制統一原則,首先,要求立法必須堅持以憲法為核心和統帥,任何法律、法規都不能與憲法相抵觸;其次,下位法不得與上位法的內容相抵觸,行政法規不得與法律相抵觸,地方性法規不得與法律和行政法規相抵觸;再次,各級各類法律、法規和不同部門法的規定之間應當相互協調,不能相互矛盾。(2)民主原則立法的民主原則,就是指在立法過程中,要認真貫徹群眾路線,使國家專門立法機關的工作與群眾參與相結合,在立法中真正反映廣大人民的愿望和要求。立法的民主原則必須具體體現為立法過程和程序的民主化。堅持立法的民主原則,首先,要求立法程序的設計有利于充分了解人民對于立法的要求,有利于公眾對立法的廣泛參與。其次,要根據國情,在觀念和制度的結合上堅持立法的民主原則。再次,要繼續健全和發展人民代表大會制度,使人民代表的權利、義務和責任相對應,并為人民代表提供了解民意的條件和途徑,使人民代表能真正全面反映廣大人民的意愿。(3)科學性原貝立法的科學性原則包括多方面的內容。首先,它意味著立法者的主觀認識和愿望必須符合客觀要求,也即立法必須堅持實事求是的原則,從實際出發,尊重和反映社會發展客觀規律的要求。其次,立法的科學性原則還包括對一切外國立法中合理因素的學習和借鑒。再次,立法的科學性原則還表現為立法應當尊重法律調整自身規律的要求,注意維護法的嚴肅性、穩定性和連續性。(4)尊重和保障人權原則在立法工作中貫徹尊重和保障人權,首先要求通過立法積極而具體地落實和保障憲法賦予公民的權利和自由。堅持以人為本,尊重和保障人權的原則,要求立法工作以限制和規范政府權力為本,而不是相反。堅持以人為本,尊重和保障人權的原則,還要求立法工作要以促進入的全面發展和人權的不斷擴展為本。除上述原則外,在我國的立法工作中,還應當強調總結經驗與科學預見相結合、原則性與靈活性相結合等原則。(73.)簡論《唐律》的特點和歷史地位。正確答案:參考解析:(1)《唐律》的特點主要包括:1)“一準乎禮”。唐代繼承、發展以往禮法并用的統治方法和立法經驗,使法律內容“一準乎禮”,真正實現了禮與法的統一?!短坡伞窡o論是其律條,還是對律條的注疏,都集中體現了儒家禮治精神,全面貫徹禮的核心內容——三綱:"。2)科條簡要、繁簡適中。秦漢法律,向以繁雜著稱,西晉、北齊修律得以精簡。唐朝在前律的基礎上,再次實行精簡,定律12篇,500條,既凝練概括,又嚴密周詳。3)用刑持平。《唐律》規定的刑罰比以往各代大為輕省,死刑、流刑大為減少。除涉及禮教的犯罪外,《唐律》比后世的明清律一般處刑也為輕。4)立法技術空前完善?!短平颉返钠陆Y構井然有序,法律形式相得益彰,概念精練明確,用語確切簡要,邏輯嚴謹縝密,疏議得當精深,顯示唐朝立法技術的成熟與發達。(2)《唐律》的歷史地位表現為:1)《唐律》是到目前為止保存下來最早、最完整的封建法典。它產生于經濟、政治和文化高度發展的唐朝,承襲秦漢的立法成果,吸取漢晉律學的成就,表現出高度的成熟性,因而成為中國封建法典的楷模,在中國法制史上具有繼往開來、承前啟后的重要地位。《唐律》因具有的典型性、代表性,對宋、元、明、清法律產生了深刻影響。2)《唐律》作為中華法系的典型代表,其影響力遠遠超越國界,對亞洲特別是東亞各國產生了重大影響。如朝鮮《高麗律》的篇章內容都取法于《唐律》,日本《大寶律令》也以《唐律》為藍本,越南李太尊時期的《刑書》也大都參用《唐律》??梢?,《唐律》不僅在中國法制史上,而且在世界法制史上都占有重要的地位。(74.)2004年7月某一天,某市趙某駕駛一輛前進牌大卡車經過一個十字路口時,與劉某駕駛的一輛夏利牌出租汽車相撞,劉某駕駛的汽車被撞翻到路邊,正巧高某路過,來不及躲避,被壓在車下,結果高某的右臂被壓斷。經過交通局認定,此次交通事故的原因如下:趙某、劉某都違反了交通規則,車速超過了正常標準;高某行走在人行道內,并無違章現象。高某經過住院治療,共花去醫療費等費用共計2萬元,而且,右臂殘廢已不可避免,對自己和家人以后的生活造成重大困難。為此,高某起訴到法院,要求趙某、劉某負連帶賠償責任,支付全部醫療費及今后的生活補助費。問:(1)如何認定本案的性質?為什么?(2)法院應當如何處理本案?為什么?正確答案:參考解析:(1)本案屬于共同侵權案件,具體而言,屬于無意思聯絡共同加害行為。在共同加害行為中,行為人應具備主觀上的共同故意或共同過失。對于加害人之間不存在共同意思聯絡的共同過失,也構成共同侵權。本案中,趙某、劉某的行為雖然屬于兩個獨立的行為,趙某和劉某均不相識,不存在共同侵害高某的共同故意,不存在共同加害高某的意思聯絡,但是,趙某、劉某均違反交通規則,均存在過失,而且該共同過失行為造成高某的損失,且該損失具有不可分割性,從保護高某的利益出發,趙某、劉某的行為可認定為共同加害行為。(2)趙某、劉某應當對高某的損失承擔連帶責任。根據民法典的規定,二人以上共同侵權造成他人損害的應當承擔連帶責任。故趙某、劉某應對高某的損失承擔連帶賠償責任。趙某、劉某對高某的損失承擔連帶責任以后,應根據他們各自過錯的大小以及對損害結果發生的作用不同,在其內部進行責任分配?!揪狻勘景咐m用的法條主要是《民法典》第130條(共同侵權)。本案例較為簡單,只要掌握無意思聯絡共同侵權的處理原則即可。(75.)甲公司的經營范圍為建材銷售,一次,其業務員趙某持該公司的介紹信(內容是:茲有我廠業務員趙某到貴公司采購高級實木材料,請予以接洽)外出到乙公司采購一批裝飾用的高級實木時,發現乙公司恰好有一批鋁材要出售,趙某見到價格合適,就與乙公司協商:由于甲公司需要這批鋁材,故甲公司愿意與乙公司簽訂購買鋁材20噸的買賣合同。乙到甲公司后將貨款補齊,乙公司應當在補齊貨款后3日內發貨。但是,趙某回公司后未及時將此事報告公司,就又被派出簽訂另外的合同。15日過后,乙公司向甲公司催要貨款,甲公復,加之市場上鋁材價格上漲,乙公司被迫于催要貨款的1個月后將鋁材出售給了丙公司。公司表示,該批鋁材已經賣給了丙公司。甲公司要求乙公司承擔違約責任。問:(1)在乙公司沒有催要貨款之前,甲公司和乙公司簽訂的買賣合同效力如何確定?為什么?(2)乙公司是否應當承擔違約責任?為什么?(3)趙某預交的1萬元定金應當如何處理?為什么?正確答案:參考解析:(1)在乙公司沒有催要貨款之前,該合同屬于效力待定合同。因為趙某與乙公司簽訂合同的行為屬于越權代理,而越權代理屬于無權代理,根據民法典的規定,因無權代理訂立的合同屬于效力待定合同,該合同只有經過甲公司的追認才能有效。(2)乙公司不承擔違約責任。因為:第一,根據民法典的規定,本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的,視為同意。但是,在乙公司催要貨款之后,甲公司并未及時表態,實際上就意味著甲公司承認了乙公司和趙某之間簽訂的買賣合同的效力,故合同已經生效。第二,由于甲公司應當先支付貨款,且乙公司已經給甲公司支付貨款的充足履行期限(1個月),但甲公司仍未履行合同,甲公司已經構成違約,故乙公司不承擔違約責任。(3)由于甲公司違約在先,故甲公司交付給乙公司的1萬元定金不予返還,該定金歸乙公司所有。因為根據民法典的有關規定,給付定金的一方不履行約定的債務的,無權要求返還定金,
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