本章從企業的設立籌劃開始，分析了設立企業需要考慮的基本問題；然后對企業設立的資本制度、公司章程和發起人等企業設立中的基本要素進行了系統的闡述；最后給出了企業設立的原則。第七章企業設立概述3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness1第一節企業設立的籌劃第七章企業設立概述一、明確企業的使命明確一個企業的使命（Mission），是設立企業的前提，這將對企業的戰略、職能、機構、人員、文化以及經營活動產生決定性的導向作用。人們設立企業的動機和目的并不完全相同。企業是營利性的經濟組織，一般而言，營利是設立企業的基本動機，企業的發展過程中將追求利潤最大化或企業價值最大化。但也會存在另外一些情況，其設立企業還有其他動機。例如，學醫的阿曼德·哈默（ArmandHammer）年輕時去蘇聯是為了幫助戰勝正在那里蔓延的傷寒，他看到了糧荒、饑餓比疾病帶來更多的死亡，而大量珍貴的白金、寶石、毛皮賣不出去，美國卻糧食大豐收，糧價下跌，便設立企業，聯合30多家美國公司，組織易貨貿易，成為蘇聯對外貿易的總代理。哈默幫助了蘇聯人民，蘇聯也成了他成為西方石油大亨的發跡地。還有相當多的人設立企業是為了將自己的某項發明或者某種理想變成現實。第一節企業設立的籌劃3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness3二、確立企業的發展戰略在明確了設立企業的目的后，需要進一步明確企業發展的戰略（Strategy）。企業的戰略將一直指導著企業以后的生產和經營，貫徹在企業成長的每一個環節。因此，正確選擇企業設立的戰略對每個企業來說都具有重要的意義。具體到每個不同企業的設立，都可能會有不同的發展戰略，例如采取低成本戰略還是采取差異化戰略，向原材料等上游產業發展還是向靠近消費者的下游產業發展，這取決于不同時期社會經濟水平和科學技術發展的宏觀環境對企業的要求和制約、企業設立人自身的企業經營管理能力和道德文化水準，以及不同的社會制度和所有制形式、企業性質等因素。總的來說，企業的發展戰略應該適應社會政治經濟環境，符合市場的需要。第一節企業設立的籌劃3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness4三、適當的市場定位創辦一個企業，需要認真研究所投資行業的市場狀況，需要了解企業的產品在市場上的需求狀況或有可能占多大的市場份額。只有對企業將要針對的特定市場和特定的消費者進行認真的研究和分析，才能選擇企業適當的市場定位（MarketPositioning），確定正確的經營方向。第一節企業設立的籌劃3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness5四、創業的技術條件創辦一個企業還需要具備企業所需要的技術（Technology）。如果一個企業的所有設立者對該企業的業務內容一無所知，或者對企業發展所需要的技術資源毫無準備，我們很難想象這個企業能創辦成功。尤其當今我們所面臨的是一個知識經濟的時代，高科技迅猛發展，技術條件甚至可能成為決定企業命運的關鍵因素。第一節企業設立的籌劃3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness6五、創業的資金資金是一個企業存在的物質基礎。創辦企業需要資金（Funds），這是不言而喻的。但究竟是以什么樣的方式來取得創業的資金，這是企業設立時要面臨的現實問題。企業的創業資金首先來源于創業者或者發起人。但很多企業規模大，僅憑創業者的資金難以滿足企業的需要，企業資金面臨缺口。這部分資金缺口可以向銀行或其他債權人借入，還可選擇向其他投資者籌集股份，例如通過成立有限責任公司的形式來創辦企業。因此，企業必須進行籌資的決策分析，以選擇最適合企業設立的資金籌集方式。第一節企業設立的籌劃3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness7六、企業組織形式的選擇我國的企業組織形式有三類：個人獨資企業、合伙企業和公司。每類均有其優缺點，設立企業時需根據情況來正確選擇，不同企業組織形式的特點比較如下表。第一節企業設立的籌劃3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness8第二節企業設立的資本第七章企業設立概述一、個人獨資企業和合伙制企業的資本我國的《中華人民共和國個人獨資企業法》（以下簡稱《個人獨資企業法》）和《中華人民共和國合伙企業法》（以下簡稱《合伙企業法》）對企業設立的資本規定有如下的特點。（一）沒有最低注冊資本限額（二）勞務出資

勞務出資是指，經全體合伙人協商一致，合伙人可以用勞務作為資本投資于合伙企業，其評估辦法由全體合伙人協商確定。對以勞務出資的合伙人分擔債務的主要做法有以下幾種。

1.平攤風險德國《民法典》第722條規定，利潤和債務分配比例未經協商約定的，不論出資種類，各合伙人平均分擔損益。

2.按最低分擔比例執行法國《民法》第1853條規定，只以勞務出資的合伙人，其利潤和損失的分配比例與出資最少的合伙人的比例相同。

3.負盈不負虧我國臺灣地區規定，以勞務出資的合伙人，除合同另有約定外，不負擔損失之分配。第二節企業設立的資本3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness10二、公司的資本（一）公司的資本制度公司是資合企業，其設立必然也必須具備一定數量的資本。公司的資本是在公司章程中明確規定數額，由發起人認繳或者由發起人和股份的認購者共同繳納的財產總和，也就是公司登記機關核定的注冊資本。很多國家在規范公司設立的立法中體現了公司資本的三項原則。所謂資本的三項原則是指公司在成立時，必須確定相當數量的資本并且連續保持該數量資本的三個基本原則：資本確定原則、資本維持原則和資本不變原則。

1.資本確定原則

資本確定原則是指公司在成立時，必須在章程中明確規定公司的資本額，發起人和股份認購人對確定的資本加以認購，資本總額不得低于法定的最低限額；否則，公司不能設立。但各國對此原則實現的方式不盡相同，大致分為以下三種情況。（1）法定資本制（StatutoryCapitalSystem）。（2）授權資本制（AuthorizedCapitalSystem）。（3）折中資本制（EclecticCapitalSystem）。第二節企業設立的資本3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness11二、公司的資本（續）

2.資本維持原則

資本維持原則指公司正常經營期間，必須持續保持與公司章程規定的資本額相當的實有資本。

3.資本不變原則

資本不變原則是指公司資本額在章程中確定以后，必須保持相對穩定。增、減注冊資本要遵照法定程序修改公司章程，并經公司登記機關變更登記。除此之外，公司的資本總額不得任意變動。（二）公司資本的出資方式我國《公司法》規定，公司發起人可以用貨幣出資，也可以用實物、工業產權、非專利技術、土地使用權作價出資。對作為出資的實物、工業產權、非專利技術或土地使用權，必須進行評估作價，核定財產，并折合為股份。不得高估或者低估作價。（三）公司資本制度變化新動態自1987年美國公司法改革，對有限責任公司放棄最低資本額規定以來，英、法、日等國紛紛取消了對有限責任公司的最低資本額限制，甚至我國臺灣地區2009年也取消了對有限責任公司的最低資本額限制。我國在2014年也取消最低資本額。第二節企業設立的資本3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness12第三節公司章程第七章企業設立概述一、公司章程的概念現代公司設立需要三個最重要的構件：資本、章程和發起人。公司章程（Charter）是規定公司的性質、地位、組織機構、權利能力、行為能力、責任能力以及公司對內對外關系的規范性文件，可被看作公司的“根本大法”。在世界范圍內，不同法系的國家對公司章程含義的規定有所不同。在英美法系國家，公司章程分為兩部分。在美國是“公司章程”和“公司細則”，在英國為“公司大綱”和“公司細則”。“公司章程”或“公司大綱”是規范公司對外事務的有關規定，是公司外部利益集團，如債權人及社會公眾了解公司的經營范圍、資本等的重要文件。“公司細則”規范的是公司的內部事務，它從屬于章程并受其制約，一般僅在公司內部有效。在大陸法系國家，公司章程作為一個統一文件存在。公司章程的制定和修改都要經過公司登記機關核準。公司章程的內容可分為“絕對記載事項”和“相對記載事項”。“絕對記載事項”必須記載于公司章程中，否則公司不得設立。“相對記載事項”是否載入公司章程均可。但一旦記載，與絕對記載事項法律效力相同。大陸法系國家里，日本和德國法律規定公司章程必須經過公證，否則章程無效。第三節公司章程3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness14二、公司章程的作用（一）公司章程是公司設立的必要條件和重要文件各國公司法都明確規定，訂立公司章程是公司設立的必經法定程序。公司章程也是各國公司登記機關的必備核準文件。沒有公司章程，公司就不能獲得設立登記。（二）公司章程是確立公司權利和義務關系的基本法律文件公司章程經登記注冊后，便產生法律效力。公司將根據公司章程，行使其權利，承擔應有的義務。股東與公司間、股東與股東間的權利和義務，除法律有具體規定外，主要靠公司章程來明確。（三）公司章程是確定公司經營管理人員的職責和權限范圍的法律文件現代公司存在公司所有權和經營權的分離，決定了股東和公司經營管理人員間存在委托—代理關系。股東將資本投入公司后，資本便由公司經營管理人員來負責經營。為了保障股東的權益，避免經營管理人員濫用權力，股東通過公司章程來確定公司經營管理人員的職責和權限。股東將認可公司經營管理人員在章程約定的范圍內的決策結果，但若經營管理人員超越章程規定的權限行事造成對第三人的傷害，應由越權人自行承擔責任。因此，章程是保護股東的所有者權益、對公司經營管理者職權進行控制的法律性文件。第三節公司章程3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness15三、公司章程的基本內容各國雖然都把公司章程作為公司設立的必要文件，但對章程的具體內容有不同的規定。日本《商法》規定，公司章程里的絕對記載事項包括：公司的目的、公司的名稱、公司發行股份的總額及每股的金額；公司設立時發行的股份數額及有面值和無面值股份的數額；總公司住所；公司進行公告的方法；發起人的姓名及住所。英國《公司法》規定，公司章程要記載公司被準予成為法人的基本條件。我國《公司法》規定有限責任公司章程應載明如下事項：公司名稱和住所；公司經營范圍；公司注冊資本；股東的姓名或者名稱；股東的出資方式、出資額和出資時間；公司的機構及其產生辦法、職權、議事規則；公司法定代表人；股東會會議認為需要規定的其他事項。對于股份有限公司，我國《公司法》規定了章程應該記載如下事項：公司名稱和住所；公司經營范圍；公司設立方式；公司股份總數、每股金額和注冊資本；發起人的姓名或者名稱、認購的股份數、出資方式和出資時間；董事會的組成、職權和議事規則；公司法定代表人；監事會的組成、職權和議事規則；公司利潤分配辦法；公司的解散事由與清算辦法；公司的通知和公告辦法；股東大會會議認為需要規定的其他事項。第三節公司章程3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness16第四節公司發起人第七章企業設立概述一、發起人概述在公司設立的過程中，發起人（Orignator）是一個很重要的角色。發起人必須負責公司設立的一切必要的組建和籌備工作，如制定章程草案、籌集公司資本。沒有發起人，公司設立就不能完成。由于發起人對公司設立的成敗以及未來公司的發展都起著特殊的影響作用，而且發起人的行為會影響到廣大的股東及社會投資者的利益，因而，各國法律都對股份有限公司的發起人做出相關的規定，用以保證發起人自身的利益及公司和投資者的利益。通常，判斷公司發起人的標準是看其是否作為公司章程的制定者簽名蓋章于公司章程。在我國，公司發起人是指股份有限公司的發起人。股份有限公司的發起人，是指參加訂立發起人協議，提出設立公司申請，認購公司出資或者股份并對公司設立承擔責任的人。在公司成立后，發起人一般會擁有股東的地位。第四節公司發起人3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness18二、發起人的工作我國《公司法》規定，股份有限公司在不同的設立方式下，發起人要完成不同的工作。（一）在發起設立方式時的主要工作1.訂立發起人協議；2.訂立章程；3.準備有關成立文件，并向政府報批；4.認繳應發行的股份并繳足股款。如果以實物、工業產權、非專利技術或者土地使用權作價出資，必須聘請有資格的評估機構評估價格、核實財產、折合為股份并依法辦理產權的轉移手續。（二）在募集方式時的主要工作1.訂立章程；2.訂立發起人協議；3.制作招股說明書；4.制作經營估算書；5.與證券商簽訂承銷協議；6.向政府部分申請批準設立公司；7.認繳不少于股份有限公司股份總數的35%的股份；8.向國務院證券管理部門遞交募股申請并報送下列主要文件：批準設立公司的文件，公司章程，經營估算書，發起人姓名或名稱、發起人認購的股份數、出資種類及驗資證明，招股說明書，代收股款銀行的名稱及地址，承銷機構名稱及有關的協議；9.公告招股說明書并制作認股書，催繳股款；10.主持召開創立大會。第四節公司發起人3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness19三、發起人的權利和責任（發起人的權利）一般地，各國法律賦予發起人的權利主要有以下幾個方面。1.非貨幣出資的權利。即發起人有權用未來公司發展所需要的非現金的資產來投資。如日本法律明確規定：設立股份有限公司，只有發起人可以用現金以外的財產來出資。我國《公司法》也規定了發起人可以用實物、土地使用權、無形資產等非貨幣方式出資的權利。2.自認優先股或后配股的權利。3.優先分配股息和紅利的權利。4.優先認購公司新股的權利。5.優先分配剩余財產的權利。6.要求公司支付相應報酬的權利。發起人可根據公司章程的規定，要求公司支付一定的報酬。7.要求公司返還墊支的設立費用的權利。第四節公司發起人3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness20三、發起人的權利和責任（發起人的責任）我國《公司法》明確規定了股份有限公司發起人的責任。1.以發起設立方式設立股份有限公司時，由發起人認購公司應發行的全部股份；以募集設立方式設立股份有限公司時，發起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%。2.公司不能成立時，對設立行為所產生的債務和費用負連帶責任。3.公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。4.在公司設立過程中，由于發起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。5.發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內不得轉讓。6.虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機關責令改正。對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額5％以上15％以下的罰款；對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以5萬元以上50萬元以下的罰款；情節嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業執照。7.公司的發起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產的，由公司登記機關責令改正，處以虛假出資金額5％以上15％以下的罰款。8.公司的發起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機關責令改正，處以所抽逃出資金額5％以上15％以下的罰款。第四節公司發起人3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness21四、對發起人的限制（一）對發起人資格的限制一般各國都規定自然人、法人、政府均可作為股份有限公司的發起人。根據《公司法》的規定不得擔任公司董事、監事、高級管理人員的人，應該不能作為公司的發起人。具體規定如下：1.無民事行為能力或者限制民事行為能力；2.因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執行期滿未逾5年；3.擔任破產清算的公司、企業的董事或者廠長、經理，對該公司、企業的破產負有個人責任的，自該公司、企業破產清算完結之日起未逾3年；4.擔任因違法被吊銷營業執照、責令關閉的公司、企業的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業被吊銷營業執照之日起未逾3年；5.個人所負數額較大的債務到期未清償。（二）對發起人人數的限制我國《公司法》規定，股份有限公司的發起人為2人以上200人以下。（三）對發起人住所的限制我國《公司法》規定，發起人中必須有過半數在中國境內有住所。第四節公司發起人3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness22第五節企業設立的原則第七章企業設立概述一、自由設立原則自由設立原則也稱自由設立主義，是最早的企業設立原則，是指政府對企業的設立不予以干預，企業依照設立者的意圖設立。此原則是公司制度處于萌芽時期西方國家采用的形式。由于企業設立過于自由，政府無法掌握企業的發展狀況，無從監督企業，因此該原則逐漸被各國所拋棄，轉而實行特許設立原則。第五節企業設立的原則3/19/2025商學導論/IntroductiontoBusiness24二、特許設立原則特許設立原則亦稱特許主義，是指企業必須經特別立法或政府的命令方可設立。此原則在16—19世紀為一些西方國