企業破產法律制度第一節破產法概述破產是指對喪失清償能力的債務人，在法院的審理與監督之下，強制清算其全部財產，公平清償全體債權人的法律制度。一、破產的概念破產清算與相關的民事執行制度相比的特征：1.破產程序中的債務人已無清償能力;而民事執行程序中的債務人通常具有清償能力。2.破產清算則是為全體債權人的利益進行;民事執行是為申請執行的個別債權人的利益進行的。3.破產宣告后，破產人為企業法人的，將喪失民事主體資格;而民事執行的范圍則僅限于與所執行債務相關的財產，且不涉及民事主體資格問題。一、破產的概念（一）破產法的概念破產法是規定在債務人喪失清償能力時，法院強制對其全部財產進行清算分配，公平清償給債權人，或通過債務人與債權人會議達成的和解協議清償債務，或進行企業重整，避免債務人破產的法律規范的總稱。二、破產法的概念與適用范圍破產法的特征①破產法是債務清償法。債務清償秩序是經濟流轉的保障，是市場信用的保障，是金融安全的保障。②破產法是企業淘汰法。破產是企業優勝劣汰的一種機制，企業喪失賴以生存的財產，即喪失其法律人格。“有財產才有人格”。③破產法是企業拯救法。現代破產法設立的和解和重整制度，可以幫助企業恢復生機，促進企業復興。二、破產法的概念與適用范圍（二）破產法的適用范圍---主體1.破產法的主體適用范圍是所有的企業法人，其他法律規定企業法人以外的組織的清算，屬于破產清算的，參照適用本法規定的程序。2.資不抵債的民辦學校的清算，參照適用《企業破產法》規定的程序進行。二、破產法的概念與適用范圍（二）破產法的適用范圍---主體1.破產法的主體適用范圍是所有的企業法人，其他法律規定企業法人以外的組織的清算，屬于破產清算的，參照適用本法規定的程序。2.資不抵債的民辦學校的清算，參照適用《企業破產法》規定的程序進行。二、破產法的概念與適用范圍（二）破產法的適用范圍---地域1.依照《企業破產法》開始的破產程序，對債務人在中華人民共和國領域外的財產發生效力。二、破產法的概念與適用范圍2.對外國法院作出的發生法律效力的破產案件的判決、裁定，涉及債務人在中華人民共和國領域內的財產，申請或者請求人民法院承認和執行的，人民法院依照中華人民共和國締結或者參加的國際條約，或者按照互惠原則進行審查，認為不違反中華人民共和國法律的基本原則，不損害國家主權、安全和社會公共利益，不損害中華人民共和國領域內債權人的合法權益的，裁定承認和執行。二、破產法的概念與適用范圍企業破產法律制度第二節破產申請與受理破產界限又稱破產原因，是債權人或債務人向人民法院提出債務人破產申請，從而得以啟動破產程序的法定原因或界限，它是法院受理破產案件，宣告債務人破產的法律標準。《企業破產法》第2條規定：“企業法人不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規定清理債務。一、破產界限二、破產申請地域管轄——由債務人住所地人民法院管轄案件管轄基層人民法院——管轄縣、縣級市或者區的工商行政管理部門核準登記的企業破產案件級別管轄管轄地區、地級市以上的工商行政管理部門核準登記的企業破產案件中級人民法院納入國家計劃調整的國有企業破產案件即政策性破產由中級人民法院管轄三、破產案件的管轄與受理三、破產案件的管轄與受理（1）對債務人產生的法律后果A.債務人的義務主要包括三類：①“合作與協助義務”，即妥善保管其占有和管理的財產、印章和帳簿、文書等資料的義務。②“信息提供義務”，即對人民法院和管理人的信息披露義務；對債權人的信息披露義務。（要列席債權人會議）③“附屬義務”，即不擅離義務和不新任義務。三、破產案件的管轄與受理B.債務人的業務（集體受償）a.人民法院受理破產申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效。b.人民法院受理破產申請后，管理人對破產申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續履行，并通知對方當事人。管理人受理之日----2個月內未通知對方當事人----視為解除合同。當事人催告之日----30日內未答復的----視為解除合同。管理人決定繼續且不提供擔保的----視為解除合同。三、破產案件的管轄與受理繼續履行合同所產生的債務，屬于共益債務。解除合同產生的損害賠償請求權申報債權。【案例】甲公司和乙公司簽訂100萬元的買賣合同，雙方均未履行完畢，甲公司破產。在本案中：（1）如果管理人決定履行合同，乙公司發貨后，債務人甲公司應支付給債權人乙公司100萬元的貨款，該債務屬于共益債務；（2）如果管理人決定解除合同，乙公司因合同解除造成損失3萬元，則乙公司可以申報3萬元的破產債權。三、破產案件的管轄與受理（2）對債權人產生的法律后果人民法院受理破產案件后，債權人只能申報債權，并通過破產程序受償。有財產擔保的債權人未經人民法院的許可也不得行使其優先權。（3）對第三人產生的法律后果三、破產案件的管轄與受理（4）對相關訴訟程序產生的法律后果A.有關債務人財產的保全措施應當解除，執行程序應當中止。B.已經開始而尚未終結的民事訴訟或者仲裁應當中止；在管理人接管債務人的財產后，該訴訟或者仲裁繼續進行。C.有關債務人的民事訴訟只能向受理破產申請的人民法院提起三、破產案件的管轄與受理企業破產法律制度第三節管理人與債務人財產（一）管理人的選任和資格管理人是指破產申請被受理后，接管債務人財產并負責對其進行清理、估價以及處理分配的專門機構。人民法院裁定受理破產申請時，應同時指定管理人。管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構擔任。一、管理人（二）管理人的職責（列舉模式）管理人執行職務，向人民法院、債權人會議報告職務執行情況，回答詢問；接受債權人會議和債權人委員會的監督并具體履行下列職責：1.接管債務人的財產，印章和賬簿，文書等資料；2.調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告；3.決定債務人的內部管理事務；一、管理人4.決定債務人的日常開支和其他必要開支；5.在第一次債權人會議召開之前，決定繼續或者停止債務人的營業；6.管理和處分債務人財產；7.代表債務人參加訴訟，仲裁或者其他法律程序；8.提議召開債權人會議；9.人民法院認為管理人應當履行的其他職責。一、管理人（一）債務人財產的概念債務人財產是指破產申請受理時屬于債務人的全部財產，以及破產申請受理后至破產程序終結前債務人取得的財產。一是破產申請受理時屬于債務人的全部財產。這部分財產包括有形財產和無形財產，也包括境內財產和境外財產。二是破產申請受理后至破產程序終結前，債務人取得的財產。二、債務人財產這部分包括：（1）破產程序開始后債務人財產的增值，包括孳息、經營收益以及其他所得；（2）破產程序開始后收回的財產，例如收回的欠款、追回的被侵占財產、接受返還的財產、執行回轉的財產等；（3）債務人的出資人在人民法院受理破產申請時，尚未完全履行出資義務而補交的出資。二、債務人財產（二）債務人財產的保護債務人財產的可變因素：①行使撤銷權(1年內的、6個月、無效);②取回權;③抵銷權。二、債務人財產二、債務人財產撤銷權（1）人民法院受理破產申請前1年內，涉及債務人財產的下列行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷：A.無償轉讓財產的；B.以明顯不合理的價格進行交易的；C.對沒有財產擔保的債務提供財產擔保的；D.對未到期的債務提前清償的；E.放棄債權的。（2）人民法院受理破產申請前6個月內，企業法人不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，仍對個別債權人進行清償的，管理人有權請求人民法院予以撤銷。但是個別清償使債務人財產受益的除外。二、債務人財產二、債務人財產抵銷權：債權人在破產申請受理前對債務人負有債務的，可以向管理人要求抵銷。取回權：人民法院受理破產申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產該財產的權利人可以通過管理人取回。二、債務人財產取回權：一般取回權的行使不受破產程序的限制，但是，如果存在相應給付義務，應履行。一般取回權的行使通常只限于取回原物，如原物已被出賣或滅失，則取回權消滅，權利人只能在直接損失的范圍內依破產程序求償。特別取回權。人民法院受理破產申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發運，債務人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。管理人收到貨物之前，尚未發生所有權的轉移，只要出賣人向管理人表示行使取回權，即發生法律效力。二、債務人財產二、債務人財產企業破產法律制度第四節破產費用與共益債務破產費用是指在破產程序中，為全體債權人共同利益而以債務人財產優先支付的各項費用的總稱。破產費用和共益債務具有以下特征：1.原因和時間：在破產程序終結前，因破產程序的開始和進行而應支付的費用和產生的請求權。≠破產債權2.支付來源：破產財產≠取回權、有財產擔保的債權3.支付順序：隨時足額撥付或優先清償一、破產費用人民法院受理破產申請后發生的下列費用，為破產費用：1.破產案件的訴訟費用；2.管理、變價和分配債務人財產的費用；3.管理人執行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。

一、破產費用破產費用與其他費用相比具有以下特點：（１）破產費用必須是在破產程序開始后發生的費用；（２）破產費用必須是為破產事務的處理而發生的費用；（３）破產費用必須是在處理破產事務中為債權人的共同利益而發生的費用；（４）破產費用的支付不按破產程序中的清償順序清償，而是隨時可用債務人財產進行清償，目的是保障破產程序的順利進行。一、破產費用共益債務是指在破產程序中為全體債權人共同利益而以債務人財產負擔的債務的總稱。----請求權1.因管理人請求履行合同所產生的債務；2.債務人財產受無因管理所產生的產生的債務；3.因債務人財產取得不當得利所產生的債務；（善意、惡意）4.為債務人的繼續營業而應支付的勞動報酬和社會保險費用；5.管理人或者相關人員執行職務致人損害所產生的債務；6.債務人財產致人損害所產生的債務。二、共益債務共益債務具有以下特點：（１）共益債務發生于人民法院受理破產申請后，如在受理破產申請后，管理人決定繼續經營而支付的勞動報酬、社會保險費等。（２）共益債務是管理人在管理債務人財產過程中因債務人和債務人財產而發生的債務。（３）共益債務是管理人在管理債務人財產過程中為全體債權人的共同利益而發生的債務二、共益債務1.破產費用和共益債務由債務人財產隨時清償。2.債務人財產不足以清償所有破產費用和共益債務的，先行清償破產費用。3.債務人財產不足以清償所有破產費用或者共益務的按照比例清償。4.債務人財產不足以清償破產費用時，管理人應當提請人民法院終結破產程序。

三、破產費用和共益債務的清償人民法院受理了甲公司的破產申請，在審理過程中的某一天，發生破產費用10萬元;發生應支付乙的共益債務5萬元;發生應支付丙的共益債務3萬元，此時債務人的財產為16萬元，丙可以得到多少？

三、破產費用和共益債務的清償企業破產法律制度第五節破產債權(一)債權申報的概念債權申報是指對債務人享有債權的債權人在人民法院確定的債權申報期限內向管理人申報債權。《企業破產法》第107條第2款規定，“人民法院受理破產申請時對債務人享有的債權稱為破產債權”。一、債權申報的概念

債權申報的期限是指由人民法院確定的或經人民法院允許，債權人向管理人申報其債權的固定期間。《企業破產法》第45條規定：“人民法院受理破產申請后，應當確定債權人申報債權的期限。債權申報期限自人民法院發布受理破產申請公告之日起計算，最短不得少于三十日，最長不得超過三個月。”二、債權申報期限

債權人申報債權時，應當書面說明債權的數額和有無財產擔保，并提交有關證據。1.未到期的債權，在破產申請受理時視為到期。附利息的債權自破產申請受理時起停止計息。2.申報的債權是連帶債權的，應當說明。連帶債權人可以由其中一人代表全體連帶債權人申報債權,也可以共同申報債權。三、債權的申報范圍3.債務人的保證人或者其他連帶債務人已經代替債務人清償債務的，以其對債務人的求償權申報債權；尚未代替債務人清償債務的，以其對債務人的將來求償權申報債權。但是，債權人已經向管理人申報全部債權的除外。4.按有關規定應當支付給職工的工資、保險費用和補償金，不必申報，由管理人調查后列出清單并予以公示。三、債權的申報范圍管理人收到債權申報材料后，應當登記造冊，對申報的債權進行審查，編制債權表。債權表應當提交第一次債權人會議核查。債務人、債權人對債權表記載的債權無異議的，由人民法院裁定確認。債務人、債權人對債權表記載的債權有異議的，可以向受理破產案件的人民法院提起訴訟。四、債權的確認Ａ公司和Ｂ公司簽訂100萬元的買賣合同，債務人Ａ公司尚未支付債權人Ｂ公司100萬元的貨款。隨后，債權人Ｂ公司分立為Ｃ公司和Ｄ公司。四、債權的確認當事人申報的破產債權以實際損失為限，違約金不得作為破產債權申報，定金則按照定金罰則以雙倍數額申報破產債權。四、債權的確認A公司向B銀行貸款100萬元，C公司為連帶保證人，債務人A公司破產（本案均不考慮貸款利息，下同）。假設清償率為10％四、債權的確認企業破產法律制度第六節債務人會議債權人會議是代表全體債權人的利益，對債務人的破產事項進行決議的機構。債權人會議由全體債權人組成。雖然所有申報債權的債權人均為債權人會議的組成成員，但卻未必都有表決權。債權人會議設主席１人，由人民法院從有表決權的債權人中指定。債權人會議主席主持債權人會議。一、債權人會議的概念和組成

1.核查債權；2.申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬；3.監督管理人；4.選任和更換債權人委員會成員；5.決定繼續或者停止債務人的營業；二、債權人會議的職權6.通過重整計劃；7.通過和解協議；8.通過債務人財產的管理方案；9.通過破產財產的變價方案；10.通過破產財產的分配方案；11.人民法院認為應當由債權人會議行使的其他職權。二、債權人會議的職權第一次會議——由人民法院召集，應在債權債權人會議的召開申報期限屆滿后15日內召開以后的會議人民法院管理人債權人委員會占債權總額1/4以上的債權人向債權人會議主席提議召開債權人會議，管理人應當提前15日通知已知的債權人。三、債權人會議的召開和決議債權人會議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數通過并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的1/2以上；通過和解協議時，必須占無財產擔保債權總額的2/3以上。人＞1/2債權額≥1/2(和解協議2/3）債權人會議的決議對全體債權人均有約束力。三、債權人會議的召開和決議債權人委員會是債權人會議的代表機關，在破產程序中代表債權人全體利益監督破產程序的進行債權人會議可以決定設立債權人委員會。債權人委員會由債權人會議選任的債權人代表和一名債務人的職工代表或者工會代表組成。債權人委員會成員不得超過9人。債權人委員會成員應當經人民法院書面決定認可。

四、債權人委員會企業破產法律制度第七節重整重整是指對可能或已經出現破產原因但又有挽救希望的法人企業，經利害關系人的申，在人民法院的干預下，借助法律強制進行營業重組和債務清理，以避免企業破產，使其獲得新生的法律制度。一、重整的概念（一）重整申請提出重整申請的主體有三個：債權人、債務人或者出資額占債務人注冊資本1/10以上的出資人。1.債務人或者債權人可以依照破產法規定，直接向人民法院申請對債務人進行重整。2.債權人申請對債務人進行破產清算的，在人民法院受理破產申請后、宣告債務人破產前，債務人或者出資額占債務人注冊資本1/10以上的出資人，可以向人民法院申請重整。二、重整申請和重整期間（二）重整期間人民法院經審查認為重整申請符合法律規定的，應當裁定債務人重整并予以公告。（1）在重整期間，經債務人申請，人民法院批準，債務人可以在管理人的監督下自行管理財產和營業事務。（2）管理人負責管理財產和營業事務的，可以聘任債務人的經營管理人員負責營業事務。二、重整申請和重整期間（3）在重整期間，對債務人的特定財產享有的擔保權暫停行使。（4）在重整期間，債務人或者管理人為繼續營業而借款的，可以為該借款設定擔保。（5）債務人合法占有的他人財產，該財產的權利人在重整期間要求取回的應當符合事先約定的條件。（6）在重整期間，債務人的出資人不得請求投資收益分配。

二、重整申請和重整期間重整期間是指重整申請受理至重整計劃草案得到債權人會議分組表決通過和人民法院審查批準的期間，不包括重整計劃得到批準后的執行期間。二、重整申請和重整期間債務人自行管理財產和營業事務的，由債務人制作重整計劃草案。管理人負責管理財產和營業事務的，由管理人制作重整計劃草案。

三、重整計劃的制定和批準各類債權的債權人參加討論重整計劃草案，并分組對重整計劃草案進行表決。出席會議的同一表決組的債權人過半數同意重整計劃草案，并且其所代表的債權數額占該組債權總額的2/3以上的，即為該組通過重整計劃草案。三、重整計劃的制定和批準重整計劃由債務人負責執行。人民法院裁定批準重整計劃后,已接管財產和營業事務的管理人應當向債務人移交財產和營業事務。在重整計劃規定的監督期內,由管理人監督重整計劃的執行。

四、重整計劃的執行

經人民法院裁定批準的重整計劃，對債務人和全體債權人均有約束力。債權人未依照本法規定申報債權的，在重整計劃執行期間不得行使權利；在重整計劃執行完畢后，可以按照重整計劃規定的同類債權的清償條件行使權利。四、重整計劃的執行

在重整期間，有下列情形之一的,經管理人或者利害關系人請求，人民法院應當裁定終止重整程序,并宣告債務人破產：（1）債務人的經營狀況和財產狀況繼續惡化,缺乏挽救的可能性；（2）債務人有欺詐、惡意減少債務人財產或者其他顯著不利于債權人的行為；（3）由于債務人的行為致使管理人無法執行職務。債務人不能執行或者不執行重整計劃的，人民法院經管理人或者利害關系人請求，應當裁定終止重整計劃的執行，并宣告債務人破產。五、重整程序的終止企業破產法律制度第八節和解和解是指具備破產原因的債務人，為避免破產清算，與債權人在互諒互讓的基礎上，就債務人延期清償債務、減少債務數額等事項達成協議，使債務人恢復生機的法律制度。一、和解的概念和特征破產和解制度具有以下基本特征：（1）破產和解適用于已具備破產原因的債務人，并且以避免破產清算為目的；（2）破產和解的內容一般為分期、延期以及減少償還債務；（3）破產和解須由債務人與債權人團體達成協議，即債務人提出和解協議草案，經債權人會議表決通過；（4）和解協議一經債權人會議表決通過并經人民法院裁定認可，對債務人和全體和解債權人均有約束力。一、和解的概念和特征1.和解申請債務人可以依照破產法的規定，直接向人民法院申請和解；也可以在人民法院受理破產申請后、宣告債務人破產前，向人民法院申請和解。債務人申請和解，應當提出和解協議草案。二、和解的程序2.和解協議通過人民法院經審查認為和解申請符合破產法規定的，應當裁定和解，予以公告，并召集債權人會議討論和解協議草案。對債務人的特定財產享有擔保權的權利人，自人民法院裁定和解之日起可以行使權利。二、和解的程序債權人會議通過和解協議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數同意，并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的2/3以上。債權人會議通過和解協議的決議,由人民法院裁定認可,終止和解程序,并予以公告。二、和解的程序

二、和解的程序1.經人民法院裁定認可的和解協議，對債務人和和解債權人均有約束力。注：和解債權人，即人民法院受理破產申請時對債務人享有無財產擔保債權的人。2.按照和解協議減免的債務，自和解協議執行完畢時起，債務人不再承擔清償責任。3.和解債權人對債務人的保證人和其他連帶債務人所享有的權利，不受和解協議的影響。三、和解協議的效力1.因債務人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協議，人民法院應當裁定無效，并宣告債務人破產。2.債務人不能執行或者不執行和解協議的人民法院經和解債權人請求，應當裁定終止和解協議的執行，并宣告債務人破產。四、和解協議的終止執行企業破產法律制度第九節破產清算破產清算是指企業法人因不能清償到期債務被依法宣告破產時，對企業法人的財產進行清理，并將破產財產公平地分配給債權人，最終消滅企業的法人資格的行為。一、破產清算破產宣告是人民法院對債務人不能清償到期債務的事實作出的法律上的判定。根據破產法的規定,破產宣告前，有下列情形之一的，人民法院應當裁定終結破產程序，并予以公告：（1）第三人為債務人提供足額擔保或者為債務人清償全部到期債務的；（2）債務人已清償全部到期債務的。二、破產宣告破產宣告的法律后果：（1）破產宣告后，破產案件進入清算程序。（2）債務人被宣告破產后，債務人被稱為破產人，債務人財產被稱為破產財產，人民法院受理破產申請時對債務人享有的債權被稱為破產債權。（3）人民法院宣告債務人破產的，應當自裁定作出之日起5日內送達債務人和管理人，10日內通知已知債權人，并予以公告。二、破產宣告破產宣告后，管理人應當及時擬訂破產財產變價方案，提交債權人會議討論。破產財產的分配應當以貨幣分配方式進行。債權人會議通過破產財產分配方案后,由管理人將該方案提請人民法院裁定認可。破產財產分配