西方法律思想史考試復習材料全套一、西方法學的四大流派（一）自然法學派1.簡述古典自然法學派的代表人物及代表作。答：

古典自然法學派，這一概念實際上指的并不是一個統一的派別，而是西方自然法學發展的一個階段，指的是17—19世紀西方自由資本主義階段所產生的一種世俗的自然法學，他是在批判中世紀神學的自然法學的基礎上產生的，是資產階級反封建斗爭的產物和銳利武器。代表人物及著作：（1）、古希臘時期：柏拉圖--《理想國》《法律篇》；亞里士多德---《政治學》（2）古羅馬時期：西賽羅---《論共和國.論法律》（3）中世紀階段奧古斯丁---《上帝之城》；托馬斯.阿奎那--《阿奎那政治著作選》（4）自由資本主義階段格勞修斯---《戰爭與和平法》，斯賓諾莎《神學政治論》，霍布斯《利維坦》，洛克《政府論》孟德斯鳩《論法的精神》（5）帝國主義階段馬里旦《人和國家》，富勒《法律的道德性》，羅爾斯《正義論》2、簡述古典自然法學派的特點答：總的特點：以人文主義或人道主義為基礎，開始用“人的眼光”來觀察政治法律問題。而且，這種人道主義是以個人為核心的，他強調個人的權利和自由，主張人人生而自由平等，享有不可剝奪的自然權利，認為國家和法律是通過契約產生的。具體而言有以下4個特點：第一，以人作為研究的出發點，以人的理性作為法律的基礎和衡量的主要尺度；第二，強調個人的權利，提出了天賦人權理論；第三，對自然法的內容作了詳細的論述；第四，把自然法思想與社會契約結合起來。3、簡述自然法學派的基本理論答：一、抽象人性論主要觀點：1.人是大自然的一部分；2、人具有兩重性：感性和理性；3、人是社會的、政治的動物；4、人生而自由平等。二、自然狀態說主要內容：1、研究的目的是為了探索人的真正的本性；2、人的本性的兩種對立的觀點:性善說和性惡說；3、對自然狀態的兩種截然不同的描述：和平狀態和戰爭狀態。三、自然權利和天賦人權論主要內容：1、自然權利和天賦人權的涵義；2、自然權利與其他權利的關系；3、自然權利的內容四、社會契約論主要內容：1、國家產生的原因；2、國家產生的途徑------社會契約和對其他理性的批判；3、理想國家的方案。五、人民主權說主要內容：1、主權的性質和特點；2國家權力來自人民的自然權利（一部分或全部）；3、國家權力特別是主權屬于人民；4、國家權力的目的是保護人民的公共福利或自然權利；5、人民有推翻暴政的起義權或革命權。六、分權制衡理論主要內容：1、國家權力由立法權、行政權和司法權構成，立法權居于最高地位；2、有權者必然濫用權力；3、只有用權力才能制約濫用權力；4、國家的三種權力必須分開和保持其獨立性，使他們相互制約，才能使國家長治久安；5、三種權力制衡必須制度化、法律化。七、法律公意說主要內容：1、意志有個人意志、集團意志、總意、公意之分，法律是公意的正式表示；2、公意以公共利益為基礎；3、法律的通過須經全體社會成員一致同意。4、簡述古典自然法學派的貢獻答：1、從實踐上看，它主要起了兩種作用：第一、為資產階級革命提供了銳利的思想武器；第二、為資本主義社會初期的法制建設提供了理論指導。2、從理論上看，它主要起了三個作用：第一、它使自然法學獲得了新生，將其發展到鼎盛時期；第二、它奠定了現代法學的基礎；第三、古典自然法學對以后的許多法學流派都產生了影響，它們都是以它作為直接出發點的，現代自然法學中的世俗的自然法學更是它的繼承和發展，社會法學也不同程度地受到它的影響。5、簡述霍布斯的自然法思想答：霍布斯是古典自然法學家中最早對自然法思想的三個自然即自然狀態、自然權利和自然法理論、作了較為詳盡論述的代表。（一）自然狀態。在自然狀態下，人與人之間的關系是“狼與狼的關系”，即一種互相傷害、互相殘殺的動物關系；也正因為如此，那時人們尚沒有是非和正義之類的概念。（二）自然權利。自然權利的主要內容是生命和安全，并且這種自然權利在自然狀態下是無限的。（三）霍布斯認為自然法就是由人們的理智所告訴他們如何獲得和平的生活的通則，自然律是理性所發現的戒條或一般法則?；舨妓怪赋觯匀环ㄅc自然權利實際有聯系又有區別的，他們是一個事物的兩個兩面，都是為了人們的生存。所不同的是，自然權利所強調的是人們的自由，而自然所強調的是人們的義務和對人們行為的約束。6、簡述霍布斯的自然法的具體內容答：霍布斯把自然法歸納為十七條規則：（1）求和平而守之；（2）簽訂契約各放棄無限之自然權利；（3）信守契約；（4）得恩知報；5、合群；6、寬宥別人；7、懲罰應著眼于其改正；8、尊重別人；9、平等待人；10、知足；11、秉公處理糾紛；12、不可分之物大家共享之；13、不可分又不可共享之物以抽簽方式輪流使用；14、給調停者以安全；15、不自為裁判；16、公斷人不能接受賄賂；17、報效祖國。霍布斯將其歸納為：“己所不欲，勿施于人”。（二）哲理法學派1、簡述哲理法學派的思想淵源、理論特點、主要代表人物及其著作答：哲理法學派，指從哲理的角度和用哲理的方法研究法律的德國古典哲學家的法律思想和由之產生的新康德主義法學和新黑格爾主義法學。1、法律思想淵源——古典自然法學2、理論特點——提出法律自由說3、主要代表人物及其著作：早期哲理法學：康德《法的形而上學原理》，黑格爾《法哲學原理》晚期哲理法學：拉德布魯赫《法學導論》2、早期的哲理法學是怎么樣論述法的本質的答：早期哲理法學派認為，法律本質上是道德律，是以外在的強制限制個人濫用自由的一種特殊形態的道德律?？档轮赋?，從純粹實踐理性產生出來的道德法則可以分為運用于被看成是本體的人的道德法則，和內在于外在地應用于既被看成是現象又被看成是本體的人的道德法則兩類。前者是倫理的法則，后者是法律的法則。為了使社會生活成為可能，單單依賴純粹的道德法則的約束是遠遠不夠的，我們還需要有外在的強制約束人的行為，規范人與人之間關系，這種具有外在強制的道德律就是法律。（三）歷史法學派1、歷史法學派的主要代表人物及其主要著作答：1、歷史法學派，是指19世紀初在德國興起的堅持歷史實證主義立場、反對理性自然發的一個法學流派。從一般意義上講，歷史法學，泛指以歷史的觀點和歷史學的方法來研究法律現象和法律問題的一種法學思潮。2、主要代表人物薩維尼《論法學與立法的當代使命》，梅因《古代法》2、歷史法學派在觀點和方法上有哪些合理的因素？答：

從理論特色上講，歷史法學派以反對和清算古典自然法學在法學領域中所造成的反歷史傾向的面目登上歷史舞臺，強調非理性的、植根于過去傳統之中的“民族精神”與法律的關系，認為法律制度具有顯著的民族特性，法是民族精神的體現。從方法論上講，歷史法學派吸收和繼承了前人用歷史學的方法研究法律問題的成果和思維傾向，第一次系統提出實證的歷史的方法，第一次系統地闡述了歷史法學派的觀點和主張；注重對歷史材料的實證研究，對不同法律進行橫向研究，將法律放在了一個更為廣闊的歷史背景中考察；注重理性的作用，用歸納法得出結論，從而使歷史法學派的地位趨于穩定。（四）分析法學派1、簡述分析法學的思想淵源——功利主義法學的主要代表人物、著作及觀點答：1、功利主義法學的

1、思想淵源——功利主義論理學；2、社會根源——資產階級從理性主義向功利主義的轉變；3、方法論淵源——注釋法學。2、邊沁《道德與立法原理導論》，主要觀點：1、法律的基礎和目的-----人的避苦求樂的本性和“最大多數人的最大幸?！钡墓瓌t；2、法律的本質—主權者的命令；3、法律的理想形式——成文法3、約翰.密爾《論自由》，主要觀點：1、自由在于不損害他人之事；2、議會民主和代議制政府2、簡述舊的分析法學的主要代表人物、著作及其主要觀點答1、：奧斯丁《法理學研究范圍》及其主要觀點：1、真正的法律只能是是實在法，法學只能以之為對象；2、法律的本質是居上位者的命令；3、法律由主權、命令、制裁三要素構成；4、國際法實即國際道德。2、霍菲爾德《基本法律概念》，確立了法律概念理論3、簡述新的分析法學主要代表人物、著作及其主要觀點答：（一）純粹法學——凱爾遜《法與國家的一般理論》，主要觀點：1、法律是一種純粹的規范體系，它由基本規范、一般規范、個別規范構成；2、國家和法律實為一體；3、國內法和國際法共同構成世界法律體系。（二）現代分析法學——哈特《法律、自由與道德》，主要觀點：1、法的本質是規則，它由主要規則和次要規則構成；2、法與道德無必然聯系，廣義上的法律包括良法和惡法；3、在法的遵守上可分為內在觀點和外在觀點。（三）新分析實證主義法學——拉茲《法律體系的概念》，主要觀點：法律制度的分析；法律權威和法治；法律的作用。（四）制度法學——麥考米克《制度法論》，主要觀點：作為制度事實的法律、辯證的正義論。4、如何評價分析法學的法律觀（如何評價分析法學對法與道德關系的論述）答：主要包括以下三點：第一、法律與道德的分離。換言之，法律與道德之間不存在必然聯系，法律的存和在效力不取決于它們是否符合任何特定的道德價值。從否定的維度來看，不能以符合某種道德準則與否作為判斷某種法律制度是否具有法律效力的標準；從肯定的角度來講，法律的存在與效力只能以可客觀確證的事實作為判斷標準。第二，法律是一個相對獨立的體系，其內容和范圍可以與政治系統區別開來，與其他社會規范系統區別開來。由此，法律推理具有相對自治性，不需要求助于道德或其他社會規范。第三，法律的概念分析和結構分析不同于社會學研究，不同于歷史學的研究，也不同于價值評價，規則和規則之間的聯系是理解法律性質的關鍵。5、分析法學在研究方法上的合理之處（貢獻）和局限性答：

貢獻：1、提出了法學的研究對象問題，使法學從其他科學中徹底獨立出來；2、開辟了法學研究的新領域，即法的內部結構和法律的基本概念。局限：1、只重視法的形式研究，忽視了對其他領域的研究；2、對法的理解過上于狹窄、割裂了法與道德等事物的聯系。（五）社會法學派1、簡述社會法學派的特點答：總的特點：強調社會功利，使用社會學方法，側重研究法的實際。具體而言，第一、從法學研究的方法來看，他們側重用社會學的觀點和方法研究法律，主張研究法律與其他社會因素的相互作用，特別是法律在社會生活中的作用，法律的社會目的和社會效果；他們把各種社會學的方法引入法學如社會調查的方法、心理分析的方法、行為分析的方法等。第二，從價值取向上看，社會法學強調社會利益的重要性，他們認為好的法律就是能充分為社會服務的法律。法律的實際作用比抽象的法定內容更重要。法律必須依靠社會，適應社會的需要，并根據滿足這種需要的程度來判斷法律的好壞。社會法學派強調法律既要關心個人利益，更要關心集體的社會利益。第三，社會法學家對法律的看法上有兩個特點。其一，他們把側重點從國家轉向社會，因而輕視國家制定法或成文法。而重視非成文法或民間法；其二，他們對法律的理解從各方面都擴大了，如在形式上不再僅僅是成文法，而且有習慣法、判例法等；構成上不再僅僅是規則，而且還有原則和政策等。這就大大地突破了傳統的對法律的看法，提出了與傳統的社會觀念不同的法觀念。2、簡述社會法學派的歷史地位答：社會法學理論的出現和發展對現代西方法學的發展具有重要意義。第一，作為在19世紀占統治地位的分析法學的對立面，它使法學家對法律的研究由靜態研究變為動態研究，在繼續研究“法律是什么”的同時，更加注重從法律條文到現實的轉變過程和法律的實際社會效果。第二，在法學研究范圍上，它開辟了一系列新的研究領域，開闊了法學法學研究的視野。第三，從研究方法上看，它吸收了19世紀中期以來一系列科學進步的成果，把社會學、心理學、生物學、數學和其他學科的研究方法引入法學研究，開拓了人類思考法律和法學問題的思路。第四、社會法學派提出的一些新的命題，促進了法學觀念的進步和更新。3、簡述社會法學研究的基本問題、基本方法答：社會法學研究的基本問題——法的事實。具體而言：1、事實上的法---活的法；2、法的社會效果——法的功能；3、法的實際運行過程；4、法的實現程度——法德效率；5、法所依賴的社會因素。社會法學所使用的基本研究方法——社會學方法。具體方法有：心理學方法、文化人類學方法，行為主義方法、經濟分析方法等。4、怎樣認識經濟分析法學？（基本概念、研究的基本問題、基本理論、評價）答：經濟分析法學，是一門“用經濟學闡述法律問題”的學科?；纠碚摚盒轮贫冉洕鷮W、公共選擇理論、博弈論研究的基本問題：1、法律追求的基本價值問題：認為法律是追求經濟效益的手段，效率是基本價值；法律的發展本身也會受到經濟效益的制；法律能明晰產權、減少糾紛，降低經濟行為間的沖突和摩擦；法律還能對權利進行重新界定。2、法律成本問題：1、法律的界定、運作的經濟成本問題；2、如何制定好的法律，來制止不法行為，即不法行為的成本問題。對經濟分析法學的評價：經濟分析法學僅僅是一種方法，是一種分析行為、問題、對象的一種思路。二、西方法律思想史四大專題衍生的四大問題（一）試論述西方法律的人性基礎答：1、人能認識自己和周圍世界，而且創造了語言來描述自己的認識，“人是世界上最美麗的花朵，是思維著的精神”是具有感性力的生命體，人的世界既具有自身屬性，也具有其他物種屬性。人性具有兩個層次，即自然屬性和社會屬性。社會屬性由后天習得，自然屬性使人的本能得以表現為食欲性欲等；社會屬性在社會狀態下形成：1）、在精神方面有所改變：a、感覺（基礎上產生）知性和理性，知性是對感性的儲藏能力，理性是對事物本質和規律的認識；知性產生經驗而理性產生知識；b、加入了價值的因素。人在知識的基礎上產生了價值理論和觀念，產生愛、憎等復雜的心理活動；c、在欲望方面增加了掌握知識、財富等，即名、利、權的欲望，但這些欲望會產生壞的影響，必須加以限制。2）、人的行為方面也不同于動物，有社會實踐性：A\行為的自覺性、目的性和創造性，即人有主觀能動性，因而也能使自己得到自由；B、社會群體性。因個人能力有限所以必須與別人結合起來，繼而滿足自身需要，否則人的能力也不能發展。C、人的社會制度性。在社會形態下，人類而形成了各種制度和文化，形成了特殊的形態，即制度形態。2、人分為自然的人，它與動物無異，還有社會的人。人與其他動物的差異在于人的道德性，它是在不斷的發展中慢慢積累、沉淀下來的，這是人與動物的根本區別。這種道德主要表現為社會的道德習慣、社會習慣。法律依人的道德產生，不是由自私的人性而生，人的本性無所謂善惡，只是做事的結果有好壞。3、自然屬性產生自然法則，社會屬性產生社會法則。社會法則以自然法則為基礎，在制定法律時不能無視自然法則、動物法則。法律時是事之理，包括自然的事也包括人類社會的事。（二）試論述西方法的法治理論答：1、西方的法治觀念經歷了三個階段：第一階段：良法而治的觀念，以亞里士多德為代表。第二階段：規則法治觀念（形式法治觀念），以代雪、拉茲為代表，強調法律面前人人平等原則、司法獨立原則、罪刑法定原則、不溯及既往原則等。由于不關注法律之良惡，會產生不良后果。第三階段：軟法治觀念——社會法學派，主張法律不僅包含規則，還包括許多社會上的習慣等，這樣才是以眾人的智慧治理國家。2、地下是嚴老師的觀點：（1）人的社會性使人必須生活在社會中、協調內部、處理問題，產生社會治理的概念，由于歷史上管理這些事物的都是強勢者，因此社會管理本質上是一種社會治理，產生了社會治理的概念，任何社會都致力于建立一種強大的治理手段，一共5種手段：1、依據勢力；2、德治（統治者用道德教化的方式治理國家，運用宣傳教育的方法）；3、術，即對勢力和德治正確使用的技術，合理靈活的利用手中的權力，善用