近年來，《網絡安全法》、《數據安全法》、《個人信息保護法》和《中共中央國務院關于構建數據基礎制度更好發揮數據要素作用的意見》（即“數據二十條”）等重要基礎性法律制度的陸續面世，為數據資產的權利界定、合法合規地使用和流通提供了法律基礎和政策指導。2022年，我國數字經濟規模達到50.2萬億元，占GDP比重達到41.5%，相當于第二產業占國民經濟的比重，數據已成為第五大生產要素[1]。然而，對于那些擁有數據資產但缺乏足夠有形資產的科創企業而言，傳統的融資業務可能難以滿足其資金需求，亟需融資業務思路的創新，以允許他們利用數據資產作為質押物獲得資金支持，助力企業實現數據資產價值的最大化。實踐中，不少銀行和企業已經開始落地各類“首單”數據資產質押融資的案例，探索數據作為新興資產的“擔保融但是，我們對數據資產質押融資這一新興融資產品的期許不僅限于“首單”，我們希望數據資產質押融資能夠逐步成為可復制、邏輯閉環、有可操作性的成熟業務模式。而這種成熟模式的形成，在若干市場參與和法規政策的鼓勵下，還需要對一些具體問題進行反復探討，并提出有效的解決對策，從而鼓勵金融機構更積極地開展數據擔保融資業務。一、什么是可質押的數據資產？根據《數據安全法》，數據是指任何以電子或者非電子形式對信息的記錄。數據本身只是一種信息載體，它記錄了各種現象和行為的原始信息。然而，當這些數據經過有效的集合、編輯、提煉和分析之后，它們的價值就不再局限于原始信息的記錄，而是轉化為具有實際應用和經濟價值的資產。“數據資產是什么”這一問題，目前尚不能在法律法規層面找到明確答案。財政部《關于加強數據資產管理的指導意見》認為數據資產是經濟社會數字化轉型進程中的新興資產類型，從宏觀層面認為數據資產日益成為推動數字中國建設和加快數字經濟發展的重要戰略資源[2]。中國資產評估協會2023年發布的《數據資產評估指導意見》認為數據資產是“特定主體合法擁有或者控制的，能進行貨幣計量的，且能帶來直接或者間接經濟利益的數據資源”。此外，一些國家標準和地方標準將“數據資產”定義為“合法擁有或者控制的，能進行計量的，為組織帶來經濟和社會價值的數據資源”[3]“組織過去的交易或事項形成的，由組織合法擁有或控制的，為組織帶來經濟價值的數據資源”[4]。上述定義從資產評估、確權等不同角度界定了數據資產的不同特征，這些定義的共性是，都肯定了數據資產可以為權利主體帶來經濟價值。早在2016年4月，貴陽銀行向貴州東方世紀公司發放全國第一筆“數據貸”，根據我們的查詢，這一筆融資可能是全國首筆數據資產質押融資[5]。隨著2022年“數據二十條”提出將數據資產合規化、標準化、增值化等目標，以及依法依規維護數據資源資產權益，探索數據資產入表新模式等方面的要求后，市場出現了越來越多基于數據資產的融資項目，監管和各類學術研究也快速跟進。2023年，中共中央、國務院印發《數字中國建設整體布局規劃》，進一步指出要加快建立數據產權制度，開展數據資產計價研究等，數據資產化逐步成為市場的共識。越來越多的金融機構和企業開始了數據資產作為擔保品的金融創新。實踐中，用于質押融資的數據資產各不相同，以下我們梳理了2022年以來的一些銀行和企業的數據資產擔保融資的嘗試，不窮盡列舉如下：2022年10月，北京銀行城市副中心分行成功落地首筆1,000萬元數據資產質押融資貸款，質押財產為債務人佳華科技持有的兩個大氣環境質量監測和服務所涉及的數據資產，評估價值達到6,000多萬元[6]；2023年9月，福建海峽銀行成功落地福建省首筆數據資產質押貸款，為福建省大數據集團有限公司下屬福茶網科技發展有限公司提供1,000萬元貸款，質押財產為債務人持有的茶產業生態數據[7]；2023年11月，數庫科技就數據資產與北京銀行上海分行達成一筆2,000萬元人民幣的數據資產質押授信協議，刷新全國數據資產質押融資的最高額度，質押財產為在上海數據交易所的掛牌產品“數庫產業鏈圖譜”2024年3月，建行上海分行與上海數據交易所深度合作，發放了首筆基于上海數交所“數易貸”服務的數據資產質押貸款，質押財產為數據中心運維大數據[9]。上述案例中，被質押的數據資產包括氣候監測數據、產業訂單數據、上下游企業網絡關系數據、數據中心運維數據等。第一個案例的氣候監測數據已經經過專業第三方評估，后三個案例的數據資產已經在數據交易所掛牌。因此，市場上可質押的數據資產并沒有固定的類型和要求，具有多種可能性，但共性是具有一定的經濟價值，并可以被轉讓和流通。作為一種創新產品，我們認為也應該鼓勵對更多類別的有經濟價值的數據資產進行質押融資的嘗試，挖掘更多有價值的數據產品，并通過數據資產質押的方式獲得金融機構融資支持。二、數據資產質押的法律問題和挑戰相較于市場創新的日新月異，立法往往具有一定的滯后性。由于我們上文提到的數據資產類別的多樣化以及發展的復雜性，現有的各國法律框架均難以明確數據資產的權屬，甚至學界對數據確權本身的必要性也存在不同意見。考慮到數據本身的價值在實踐中已經被充分認可和應用，數據立法的核心在于如何協調和界定多方數據主體可能沖突的合法權益——這就需要金融監管和相關金融機構事先對各類數據資產質押品的獨特屬性有充分的認識，并根據其具體特性考慮權屬界定、價值評估、質權設立等方面的問題，此為數據資產業務健康、穩定發展的前提。下文我們將對這些問題進行簡要的探討。1.一些數據資產的確權方式數據資產作為質押物的一個更加基礎的問題是，數據資產權屬是否清晰，權屬歸屬于哪一方。“數據二十條”提出數據資源持有權、數據加工使用權和數據產品經營權“三權分置”數據產權制度框架。基于這種制度設計，企業應如何完成這幾項權利的確權，是一個關鍵問題。而從確權角度，較為清晰簡潔的方式是像不動產權屬登記一樣建立全國統一的登記系統，數據權利人在經過確權后在系統進行登記確認。目前在實踐中對一些種類的數據權利進行確權、登記已有一些實操基礎，但目前尚缺乏確權的較為統一的方法論，登記管理的制度和實際操作也呈現出多元化的特征。實踐中，不同的數據資產登記機構/登記平臺出具的登記證明也有不同的操作和特點。就全國層面而言，登記憑證包括國家知識產權局在數據知識產權工作試點地區[10]發放的《數據知識產權登記證書》[11]、全國數據資產登記服務平臺發放的《數據資產登記證書》[12]；地方層面而言，登記憑證包括上海數據交易所發放的《數據產品登記證書》[13]、安徽合肥數據要素流通平臺發放的《數據產品憑證》、河南新鄉數據要素確權與可信流通平臺（河南根中心）發放的《數據要素登記證書》[14]等。有些地方還對同一數據產品既發放《數據知識產權登記證書》，又同時發放《數據產品登記證書》[15]。數據資產確認方式不統一可能為質押融資帶來一系列挑戰，包括：債權人無法在統一的權屬查詢、公示平臺進行查詢，確保擔保品權利是否完整和無瑕疵，是否存在已設立的確權、登記平臺的多樣化導致某一平臺發放證書的數據資產在其他平臺能否被接納、確權并不明確，潛在影響未來執行質權變賣質押物時買受人的購買意愿；以及一些登記機構/登記平臺出具的數據資產登記證書是有期限的，例如北京市數據知識產權登記證書的有效期為三年[16]、貴州省數據要素登記憑證的有效期為兩年[17]等。如果擔保的債權期限長于證書期限，則債權人需要充分考慮期限過后重新確權、登記等問題。2.數據資產的法律屬性和擔保權利設立方式探討數據資產的法律屬性是界定數據資產權屬的基礎性問題。早在2016年，《民法總則（征求意見稿）》一審稿中曾將數據信息納入知識產權的客體范圍，但之后的正式稿和《民法典》均刪除了該規定。至今，數據資產的法律屬性仍未在立法層面得到明確，這實際上還是由于數據資產類型的多樣性和權利來源的復雜性。本文嘗試從數據產生方式角度，大致將數據資產及其財產權益分為兩種類型，并分別對應不同的質押模式：一些具有知識產權屬性的數據資產若數據經過加工、分析、集合之后形成的衍生數據或信息產品具有獨創性，使得該類數據資產具有知識產權性質，則有機會采取知識產權的質押路徑進行擔保權利設立。例如某數據庫具有復雜的目錄層次，以各種分類方法將法律資料劃分為各種類別，每一種類別之下又劃分為更加細致的類別。如果分類呈現的結果體現了個性化的編排，則該數據庫構成匯編作品[18]。這類具有獨創性的數據資產可以考慮按照著作權質押的模式，在中國版權保護中心進行質權登記。從現有的實踐來看，各地區對于數據知識產權質押登記大多由當地市場監督管理部門負責，例如《浙江省數據知識產權登記辦法（試行）》中規定，數據知識產權質押需通過浙江省知識產權研究與服務中心登記平臺申請備案，浙江省市場監管局（知識產權局）負責全省數據知識產權登記服務登記[19]；《北京市數據知識產權登記管理辦法（試行）》規定，數據知識產權質押需要通過登記機構申請備案，北京市知識產權局統籌北京市內的數據知識產權登記管理工作，北京市知識產權保護中心具體承辦數據知識產權登記工作[20]；《深圳市數據知識產權登記管理辦法（試行）（征求意見稿）》中規定，深圳市市場監督管理局作為數據知識產權登記管理部門，指定深圳市標準技術研究院作為登記機構，由登記機構進行質押登記并予以公告[21]。不具有知識產權屬性的其他數據資產實踐中，相當大數量的數據產品很難歸入智力成果之列。例如電商平臺、視頻網站收集的用戶瀏覽記錄數據，雖然這些數據本身不具有創新性，但通過分析這些數據可以洞察用戶的興趣愛好、消費習慣等，從而為精準營銷、個性化推薦等提供依據。該類數據無法納入知識產權質押的法律框架下予以保護，但仍具有較高的經濟價值。針對這些數據，“數據二十條”提出數據資源持有權、數據加工使用權和數據產品經營權“三權分置”權利框架，這一制度框架似乎旨在淡化“所有權”的概念，從數據用益權的角度，來構建數據的權利歸屬。數據用益權即通過授權協議，允許他人享有該數據資產的用益權利，如使用權、經營權、控制權、許可權等。這些權益屬于數據資產的財產性權益，理論上也具有質押的潛在可能性。此外，隨著區塊鏈、NFT等技術的發展，這類數據可能會通過加密技術具有更強的排他和支配的特征，對數據權利方而言，將獲得更強的技術手段保護其數據權利。但從權利本質屬性來看，這類技術并不改變數據本身的法律性質和權屬邏輯。在法律法規進一步明確后，這類數據或有機會參照權利質押的路徑進行質押登記。3.數據資產的價值評估質押物的價值是質權人在接受質押時的重要考量因素，質權人必須對質押物價值進行準確、全面的評估，以控制融資的風險。根據中國資產評估協會發布的《數據資產評估指導意見》，數據資產價值的評估方法包括收益法、成本法和市場法三種基本方法及其衍生方法。此三種方法是我國行業實踐中對無形資產的傳統評估方法。但因為數據資產具有區別于傳統無形資產的特有屬性，使得數據資產的價值主要受其數據質量、應用場景及法律限制的影響。目前行業實踐仍處在初步探索階段，未來研究機構和企業可能會探索形成一致的、公允的估值目前，我國的數據資產交易市場還在蓬勃發展進程中。與股票、債券等成熟金融產品市場相比，現階段的數據交易還在起步階段。而那些成熟金融產品市場所形成的價格之所以具有代表性，很大程度上是因為擁有數量眾多、類型廣泛的市場參與者。除了長期持有的投資者之外，還有投機者和套利者廣泛存在，這些不同類別的交易者能夠確保在市場交易機制下，通過投資投機和套利交易把市場價格迫近實際市場供需關系，從而使得形成的價格具有代表性，即完成“價格發現”，從而行情價格能夠真正被市場接受。對于金融機構而言，一方面由于定價模式尚待成熟，金融機構在評估數據資產價值、確定質押率時有一定難度；另一方面，數據資產的獨特屬性使得交易市場在質押物的日常監管和處置領域面臨更多挑戰。在未來的發展進程中，或可參考我國金融基礎設施已逐步建立的擔保品管理和違約處置機制對數據的擔保品進行市場化和規范化管理和處置。三、數據資產質押融資業務的對策如前述分析，數據資產作為一項新型的資產，與傳統的權屬界定、價值評估、交易規則可能并不匹配。因此，金融機構在積極抓住數據資產金融創新的機遇的同時，針對上述問題所帶來的風險和挑戰，需考慮在既有的法律框架下采取一定風險應對的對策，對潛在風險進行防范。1.針對數據資產的確權和登記方式的不確定性的對借助專業中介機構開展詳細的資產盡調：如前所述，當前的數據交易所的權屬證明還有一定瑕疵，為進一步確認數據資產的權屬，可以考慮借助中介機構的力量和專業優勢開展詳細的資產盡職調查。從數據收集、開發、使用、流通全過程檢查和記錄數據資產的來源合法性，確保來源清晰可查，有效識別和管控數據資產的潛在風險，比如聘請律師事務所就數據資產的權屬問題進行法律盡調和出具合規性報告。選擇影響力大的交易、登記平臺，并關注登記證書記載的關鍵事項：債權人可考慮與債務人溝通，盡可能選擇交易量大、覆蓋范圍廣、對數據資源和數據產品的真實性和合規性開展實質性審查的交易、登記平臺進行數據資產的登記，并重點關注平臺發放登記證書的關鍵事項；在融資和質押期限設置上，充分考慮登記證書的有效期限；如果融資期限比證書期限長，則應要求債務人在證書到期前重新進行確權和登記。在協議中增加專門的陳述保證條款：在準備融資文件時，可以考慮設置有關底層資產權屬真實性的專門的陳述保證條款，并要求債務人定期和及時完成有關數據資產變動的信息披露，并且擬定相關的違約條款、風險分攤條款等，以避免權屬爭議導致的潛在風險。再評估、補充擔保等機制：考慮到數據資產確權和登記的復雜性，金融機構應制定相應的風險應對機制，包括但不限于質押物的再評估、補充擔保等，以應對潛在的風險。企業維護數據質量和價值的承諾條款：質押期間，金融機構應關注企業是否持續對數據資產進行維護和更新，保持質押數據的價值和市場競爭力，避免在數據這一競爭激烈的市場環境中出現質押數據價值的貶損。保持數據資產登記信息的更新：確保數據資產的登記信息保持最新，特別是在協議中約定在數據資產發生重大變化或登記證書即將到期時，要求企業及時進行更新確權和重新登記。維護數據安全完整、防止泄露損毀等風險：在協議中約定企業應采取有效的技術和管理措施，維護數據資產的安全完整，防止數據泄露、損毀等影響質押物價值的情況發生。2.針對數據資產的法律屬性和擔保權利設立法律尚不明晰的問題，交易方可考慮：增強對質押數據的實際控制：債權人應充分利用加密、區塊鏈、NFT等技術手段，加強對質押數據的實際控制。這些技術可以提供數據所有權和使用權的明確證明，同時確保數據不被未授權篡改或訪問。處置賬戶和現金流控制：債權人應要求出質人將質押數據處置（如拍賣、變賣等）所得的回款歸集到一個單一的銀行賬戶，并對該賬戶進行嚴格監管。這有助于確保回款的透明性和可追溯性。對于回款歸集賬戶，可以進一步采取質押或監管措施，確保所得款項僅用于償還相關債務。這可能需要與銀行或其他金融機構合作，設立相應的監管協議。窮盡現有登記手段，采用雙重方式辦理質押登記：考慮到數據交易所可能提供針對數據資產的質押登記服務，債權人應積極利用這一渠道進行質押登記，提高質權的公示程度。鑒于當前法律框架下數據交易所的質押登記權限尚存在不確定性，債權人應同時考慮使用動產融資統一登記公示系統進行質押登記。這種“雙重登記”方法可以作為一種“雙重保險”，盡可能降低擔保落空的風險。在數據交易所質押時，盡可能在交易所的交易賬戶凍結質押財產：為了防止質押登記的數據資產被再次轉讓，在數據交易所進行質押時，盡可能要求凍結相關的交易賬戶，以防止