合同法

第三章

合同的內(nèi)容和形式

教學目的和要求：

通過本章的學習，了解合同內(nèi)容、合同形式的概念；理解合同內(nèi)容與合同條款、合同權(quán)利義務(wù)相互間的關(guān)系；了解合同形式對合同成立、合同生效的影響；掌握合同權(quán)利的概念和特征；理解合同的義務(wù)群；掌握草擬合同條款的知識。

教學重點和難點：

合同條款、免責條款、格式條款、合同形式的種類和效力

第一節(jié)合同的內(nèi)容一、合同權(quán)利（一）概念：合同權(quán)利，又稱合同債權(quán)，是指債權(quán)人根據(jù)法律或合同的規(guī)定向債務(wù)人請示給付并予以保有的權(quán)利。（二）權(quán)利內(nèi)容1.請求履行的權(quán)利；2.保全債權(quán)的權(quán)利；3.請求保護債權(quán)的權(quán)利；4.處分權(quán)能。二、合同義務(wù)

（一）概念：合同義務(wù)也就是合同債務(wù)，相對于權(quán)利而言的，是合同當事人依據(jù)法律和合同的約定而產(chǎn)生的義務(wù)。（二）合同義務(wù)的分類1、約定義務(wù)和法定義務(wù)；2、主要義務(wù)和次要義務(wù)；3、給付義務(wù)和附隨義務(wù)；（1）給付義務(wù)可分為主給付義務(wù)與從給付義務(wù)

主給付義務(wù)，簡稱為主義務(wù)，是指合同關(guān)系所固有必備，并用以決定合同類型的基本義務(wù)。（直接影響到合同當事人的訂立合同的目的的義務(wù)）從給付義務(wù)，簡稱為從義務(wù)，是不具有獨立的意義，僅具有輔助主給付義務(wù)的功能，其存在的目的，不在于決定合同的類型，而在于確保債權(quán)人的利益能夠獲得最大滿足的義務(wù)。（2）附隨義務(wù)——合同當事人根據(jù)誠實信用原則產(chǎn)生的，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣所應(yīng)當承擔的通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。附隨義務(wù)與主給付義務(wù)的區(qū)別如下：A、主給付義務(wù)是依據(jù)法律的規(guī)定、當事人的約定或合同的性質(zhì)產(chǎn)生，而附隨義務(wù)是依據(jù)誠實信用原則所產(chǎn)生的義務(wù)；B、主給付義務(wù)自始確定，并決定合同類型。附隨義務(wù)則是隨著合同關(guān)系的發(fā)展而不斷形成的，它在任何合同關(guān)系中均可發(fā)生，不受特定合同類型的限制C、主給付義務(wù)構(gòu)成雙務(wù)合同的對待給付，一方在對方未為對待給付前，得拒絕自己的給付。附隨義務(wù)原則上不屬于對待給付，不能發(fā)生同時履行抗辯權(quán)。D、不履行主給付義務(wù)，債權(quán)人得解除合同。反之，不履行附隨義務(wù)，債權(quán)人原則上不得解除合同，但可就其所受損害，依不完全履行的規(guī)定請求損害賠償。4、明示義務(wù)和默示義務(wù)其他分類不真正義務(wù)（間接義務(wù)）先合同義務(wù)、合同義務(wù)、后合同義務(wù)。第二節(jié)合同條款一、合同條款的概念和種類概念：合同條件的表現(xiàn)和固定化，使確定合同當事人權(quán)利和義務(wù)的根據(jù)。種類：必備條款和非必備條款格式條款和非格式條款實體條款和程序條款二、合同一般包括的條款合同法12條：合同一般包括以下條款當事人的名稱或者姓名和住所標的質(zhì)量和數(shù)量價款或酬金履行的期限、履行地點和方式違約責任解決爭議的方法。注意：1.以上條款屬提示性條款，非必備條款；

2.合同法第12條與第61條的關(guān)系；

3.合同法第62條的適用問題。例3-2-1

漢江邊上某縣城中甲為一建筑公司，乙為一專事挖河沙的公司。合同約定：（1）甲為乙河沙100車；（2）每車河沙價150元。問：該合同能否成立？例3-2-2

在上例中的合同訂立后，在履行中甲主張合同中的“車”為東風大卡車的車皮，乙則主張應(yīng)為本公司的農(nóng)用四輪車的車皮。雙方產(chǎn)生糾紛，甲訴至法院。法官丙認為：既然雙方關(guān)于數(shù)量條款規(guī)定不明，現(xiàn)又存在爭議，而數(shù)量條款規(guī)定不明，現(xiàn)又存在爭議，而數(shù)量條款又為買賣合同的必備條款，故應(yīng)認定合同無效。問：丙的意見是否有法律依據(jù)？例3-3-3：上例中雙方的官司一直打到二審。二審主審法官丁發(fā)現(xiàn)買賣合同中另有一條款寫明：由乙公司負責用自己的車隊將河沙運至甲公司。經(jīng)查證：乙公司擁有的車隊全部是農(nóng)用四輪車組成。于是丁在判決中確定：本案中的“車”應(yīng)為農(nóng)用四輪車。問：丁的判決有無道理？為什么？例3-3-4：設(shè)上例中丁未發(fā)現(xiàn)買賣合同中另有條款，但在法庭進行的調(diào)查取證中發(fā)現(xiàn)，甲、乙公司所在的漢江江邊有許多挖河沙的公司和個人。依訂立合同時的行情，一個農(nóng)用四輪車的車皮的河沙價在140-160元之間，而一個東風大卡車的車皮的河沙價在280-300元之間。于是丁在判決中確認：甲、乙合同中的“車”應(yīng)為農(nóng)用四輪車。問：丁的判決有無道理？為什么？三、免責條款（一）概述1、概念：當事人雙方在合同中事先約定的，旨在限制或免除其未來的責任的條款。2、免責條款的理論基礎(chǔ)和作用：合同自由原則的體現(xiàn)，對鼓勵交易，促進經(jīng)濟的發(fā)展有重要作用。但法律往往有一定的限制，目的在于保護弱者的地位和維護誠實信用原則，其客觀結(jié)果是避免或減少損失的發(fā)生。3、特點（1）免責條款是一種合同條款，是合同的組成部分；（2）免責條款是事先約定的；（3）目的是為了減輕（限制）或免除當事人未來的所應(yīng)負的責任。（二）免責條款的生效要件（理解合同法53、52、40條）不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共道德下的合意。注意：對免責條款效力的限制1、免責條款不得違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。（52條第5款合同無效的規(guī)定）；2、免責條款不得免除造成對方人身傷害的責任（無論是故意、重大過失還是一般過失造成的，一律無效；值得商榷）3、免責條款不得免除因故意、重大過失造成對方財產(chǎn)損失的責任4、格式化的免責條款，不得不合理地免除條款制作人的責任、加重對方責任、排除對方的主要權(quán)利。四、格式條款（一）概念：是當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬訂，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。（二）特點：1、格式條款由當事人一方預(yù)先擬訂，相對人只能接受，沒有協(xié)商的余地；2、相對人為不特定的多數(shù)人3、在一定時期內(nèi)重復(fù)使用，不因相對人的不同而有所區(qū)別。（三）提供格式條款一方的義務(wù)1、遵循公平原則確定雙方當事人的權(quán)利義務(wù)2、提示義務(wù)；3、說明義務(wù)；格式條款的相關(guān)法條第三十九條

采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。格式條款是當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。例3-2-5

甲新購一輛汽車，頭了乙保險公司的汽車險。后來有一天，甲在駕車正常行駛過程中，汽車由于自燃原因引起爆炸，汽車報廢。甲請求乙賠付，乙拒絕，稱保險合同中第39條規(guī)定：“汽車由于自燃原因引起的損害，保險公司不承擔賠償責任。”甲不服，訴至法院請求乙賠付。審理過程中，乙無法舉證自己在締約時曾提醒甲注意第39條并就第39條做了說明。于是法院判決支持加的訴訟請求。問：法院判決有無法律依據(jù)？為什么？（四）無效格式條款1、免除因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失所應(yīng)承擔的責任的；（53）2、免除造成對方人身傷害所應(yīng)承擔的責任的；（53）3、提供格式條款的一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的；（40條）4、有合同法第52條規(guī)定情形的。（五）格式條款的解釋1、按通常理解予以解釋；2、對格式條款有兩種以上的解釋的，應(yīng)作出不利于提供格式條款一方的解釋；（如：洗衣店按價格的三倍賠償）3、格式條款和非格式條款不一致時，依非格式條款。相關(guān)法條第四十條

格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。第四十一條

對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當采用非格式條款。例3-2-6

被告開設(shè)一家實彈射擊娛樂場所，原告帶領(lǐng)第三人前往被告處練習射擊，原告正欲舉槍射擊時，不巧第三人操作有誤，將子彈射向離原告不遠處的水泥地面，彈殼反彈擊傷原告的臉部，因第三人無力承擔賠償責任，原告請求被告賠償其醫(yī)療費、住院費、精神損失費，共計15萬元。被告提出，射擊操作規(guī)程有“違反操作規(guī)則，責任自負”。該操作規(guī)程公開張貼于射擊場內(nèi)，因此被告不應(yīng)承擔責任。例3-2-7

原告王某于2005年9月在被告（該市某洗染公司）處干洗價值1750元的西裝一套，洗后嚴重縮水起皺，原告要求按原價賠償或按洗衣價的10倍賠償（即賠償1500元），而被告同意最多只賠償300元。因為該店規(guī)定：“本廠如因意外有遺失或損壞衣物等，按洗衣價最高賠償2倍”。這一規(guī)定是由主管部門制訂的，且已經(jīng)印在取衣單上，因此，原告只能獲賠300元。例3-2-8

2008年3月18日，記者張某出差時住宿某市華豐賓館，登記時賓館曾出示“注意事項”（內(nèi)容為：旅客同志，為確保您的人身安全，按《旅店業(yè)治安管理辦法》規(guī)定，請您務(wù)必將現(xiàn)金和貴重物品、行李包裹存入保管室。不愿存者，責任自負。請簽名），張某選擇了不存放，并在“注意事項”上簽了字。第三天早上張某醒來發(fā)現(xiàn)隨身攜帶的相機、移動電話、剃須刀及現(xiàn)金3100元等財物被盜，住房門卻開著。張某要求賓館賠償，賓館卻以其在“注意事項”上簽了字而拒絕賠償。之后張某向某市第一中級人民法院起訴，要求賓館賠償全部經(jīng)濟及精神損失費共計51300元。某市第一中級人民法院經(jīng)審理認為，張某來該市期間帶有照相機、移動電話等物品的事實可以確認。保障旅客人身、財物的安全，是賓館的義務(wù)，按《旅店業(yè)治安管理辦法》規(guī)定，賓館建立貴重物品和大宗現(xiàn)金的交柜保險制度，正是保障旅客人身和財產(chǎn)安全的服務(wù)手段，同時旅客完全可以按照《消費者權(quán)益保護法》的有關(guān)規(guī)定根據(jù)自己的要求選擇賓館的服務(wù)方式。張某在《華豐賓館旅客住宿登記卡》的“注意事項”欄簽名，表示選擇了自己保管財物，也是張某與賓館就特殊服務(wù)方式選擇的約定。被盜物品在張某自己的控制和監(jiān)督下丟失，要求賓館承擔賠償責任無法律依據(jù)。因此，依照《消費者權(quán)益保護法》第9條、第16條、第44條規(guī)定，判決駁回原告的訴訟請求。原告不服一審判決，向市高級人民法院提起上訴，市高級人民法院經(jīng)審理認為，張某的照相機和移動電話確系在賓館丟失，對此損失，雙方均有管理不善的過錯，均應(yīng)承擔相應(yīng)的民事責任。經(jīng)法院主持調(diào)解，雙方達成協(xié)議：張某在賓館住宿時丟失的照相機和移動電話共計損失15860元，由賓館賠償4758元，其余損失由張某自己承擔，上述協(xié)議二審法院予以確認，并制發(fā)了調(diào)解書。第三節(jié)合同的形式一、概念：當事人合意的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)，是合同內(nèi)容的載體。二、合同形式的相關(guān)規(guī)定：我國有關(guān)合同形式的法律規(guī)定：《民法通則》第65條，《合同法》第10條：書面、口頭和其他形式。

1、口頭形式

2、書面形式：合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文（電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等）

3、默示形式（行為）：作為的默示（推定）和不作為的默示（沉默）。例3-3-1：甲、乙訂立一試用買賣合同，約定甲交付彩電給乙，乙適用一個月以決定是否購買，試用期從8月1日至8月31日。于8月29日，乙將彩電出租給丙。問：乙的行為在法律上有何效力？例3-3-2：甲為輕工廠，乙未百貨商場，甲、乙多年商業(yè)往來，互相信任有加。甲、乙約定：“以后凡甲發(fā)給乙的新產(chǎn)品供貨要約函，