第頁共頁第三人占有動產的執行第三人占有動產的執行。執行根據之外的第三人占有疑似被執行人的財產，法院未獲得新的執行根據，能否對該動產進展查封或者強行從第三人處取走?原那么上，強迫執行應以執行根據上記載的當事人為準，對于執行根據未記載的第三人，其對該動產享有的合法權益應受法律保護。一、第三人的范圍界定第三人一般是指執行根據記載的執行當事人之外的民事主體，亦即申請執行人和被執行人外的民事主體，但存在以下兩種例外：首先，執行根據之外第三人按照法律規定追加、變更為執行當事人。第三人在未依法追加、變更前，對其仍應按第三人對待;執行變更、追加裁定生效后，法院才可按照對被執行人的方法執行。其次，第三人系輔助占有人或法人機關。輔助占有是基于特定的附屬關系，如受雇人、公司員工等類似關系，受別人指示而對物管理。輔助占有人并沒有獨立的占有人地位，法院對輔助占有人占有的動產，可以直接執行，輔助占有人不得以輔助占有法律關系對抗法院執行。對于抗拒執行的輔助占有人，法院可以按照第三人阻礙強迫執行處理。法定代表人為法人機關，其在職權范圍內的行為視為法人的行為，對于法定代表人為法人占有的動產，法院可以對法定代表人執行。法人的員工為法人占有的動產，視為輔助占有，法院可以直接執行。如被執行人為某商店，法院可以查封商店內的物品，店員不得阻止法院執行。但法院不可查封店員的個人物品，也不得為執行需要搜尋店員隨身攜帶的包或者其個人居所。二、對第三人占有動產的查封被執行人是以其全部財產作為債務的擔保，強迫執行是執行被執行人財產而非第三人財產。法院在強迫執行過程中判斷權屬是根據權利的外觀表征，并不對有爭議的實體問題進展本質審查。動產是以占有為其公示方法，被執行人占有的動產，可以查封。如在被執行人廠房內的機器設備，法院可以查封。但這里的占有不同于物權法中的占有，確切地講，這里的占有應為持有，只要被執行人直接持有該動產即可查封，對于被執行人間接占有的動產，法院也不可根據間接占有的法律關系，直接查封。也就是說，法院對可查封動產的權屬判斷，是以被執行人直接支配控制為準。對于第三人占有的動產，原那么上不能查封，除非第三人書面確認該動產為被執行人所有，《____關于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》(以下簡稱《查封規定》)第二條第三款規定：“對于第三人占有的動產或者登記在第三人名下的不動產、特定動產及其他財產權，第三人書面確認該財產屬于被執行人的，人民法院可以查封、扣押、凍結。”執行理論中，有人認為根據購物憑據、租賃合同、證人證言等，推斷動產屬被執行人財產，先行查封，第三人主張該動產為其所有，其可提起執行異議之訴，尋求救濟，這最終并不損害第三人利益。筆者認為：首先，占有是最好的所有權憑證，讓占有人自己證明動產的所有權，有悖占有制度的根本理論;其次，第三人不成認占有動產為被執行人所有，對占有動產的權屬有爭議，法院應讓申請執行人代位訴訟，而不是積極的介入私人糾紛。三、對第三人占有動產的強迫措施第三人書面確認占有動產為被執行人所有，但第三人回絕法院查封，法院能否強行查封呢?筆者認為，第三人占有的動產在其住宅內或其他辦公場所內的，法院強行侵入第三人處所進展查封并無法律上的受權，故這種情況下應為查封不能。對于第三人書面確認為被執行人所有的動產，可以特定化的，法院可以向第三人送達查封裁定，不再加貼封條。對于第三人允許法院查封的動產，按照《查封規定》第十五條規定的要求，應分情況對待。對第三人為被執行人的利益占有的被執行人的財產，可指定給第三人繼續保管，第三人不得將其交付給被執行人;對第三人為自己的利益依法占有的被執行人的財產，第三人可以繼續占有和使用該財產，但不得將其交付給被執行人;第三人無償借用被執行人的財產的，可以交第三人保管，也可以強行侵奪占有。對于查封后，第三人回絕交出查封物的，按照《____關于人民法院執行工作假設干問題的規定(試行)》第五十九條要求，被執行人的財產經拍賣、變賣或裁定以物抵債后，需從現占有人處交付給買受人或申請執行人的，法院可發出協助執行通知書，責令第三人交出所占有的動產，第三人為公民個人的，拒不交出，可以強迫執行;第三人為單位的，拒不協助，法院可否對其強迫執行，法律沒有明確，筆者認為可以對其強迫執行。但是，第三人對于占有動產有足以對抗法院強迫執行權利的，如租賃、加工承攬等，第三人拒不交出，法院不可強迫執行。當事人對第三人主張的足以對抗強迫執行權利有爭議，應由當事人另行對第三人提起訴訟，在爭議未確定前，法院不可強迫執行。對于第三人占有的動產可以查封，但不能交付的，如第三人占有動產有足以對抗強迫執行權利的，法院可以拍賣、變賣或者以物抵債，但要明確告知買受人。買受人獲得拍賣、變賣或者以物抵債裁定后，獲得所有權，可以要求第三人返還，第三人拒不返還的，買受人可以提起訴訟。買受人在未獲得新的執行根據前，法院不得強迫執行。四、第三人在執行過程中的救濟途徑第三人對被變更、追加為當事人不服，可以提起執行異議;第三人認為其并非輔助占有人或法人機關，可以對法院的執行行為提出異議。第三人對占有動產主張所有權，可向執行裁決機構提出異議，執行裁決機構駁回該異議，第三人可依法提起執行異議之訴;執行裁決機構支持了第三人的異議，申請執行人可提起答應執行之訴。法院未經第三人確認占有動產為被執行人所有，即對第三人占有動產進展查封，第三人有兩種救濟途徑：一種為法院未按照法定的查封條件進展查封，第三人可以對查封行為提起執行異議;另一種為第三人對查封動產主張所有權，可以提起執行異議之訴。第三人對于占有動產有足以對抗強迫執行權利的，法院強迫執行的，第三人可否提起執行異議?如第三人對占有動產享有租賃權，法院強迫執行租賃動產，使第三人的租賃權受到損害。筆者認為，執行行為違法，應理解為違背程序法的規定，第三人應無提起執行異議的權利，對于是否違背實體法，屬實體爭議問題，應由第三人根據我國民事訴訟法第二百零四條的規定，提起執行異議之訴。第三人起訴狀范本原告：______________，住所地：________________被告：_______________，住所地：________________被告：_______________，住所地：________________訴訟懇求：1、認定______一案所作出的判決損害了原告_______的________合法權益；2、該房_________案中，被告給原告造成的各種損失共計________；3、由被告承當此次的訴訟費用。事實和理由：你院受理的___________一案，由于該案處理的相關問題與原告有法律上的利害關系，根據《中華人民共和國民事訴訟法》的規定，原告在此向被告提起關于____________的訴訟，以維護原告的合法權益。此致____________人民法院起訴人：_______________________年_______月_______日附：起訴狀副本____份；證據材料副本____份。訴訟第三人辯論狀范本辯論人：地址：被辯論人：地址：因被辯論人訴________市人民政府撤銷原________市郊區人民政府頒發給辯論人第________號宅基地使用權證一案，法院已追加辯論人為第三人參加訴訟，現提出辯論如下：辯論事項：懇求貴院依法駁回被辯論人的起訴。事實和理由：一、被辯論人無原告訴訟主體資格。被辯論人參加工作后于________年從________村遷往________，將農業戶口變為城鎮戶口，作為________市居民至今。因此，被辯論人早已不再是________村集體組織的成員，且其在________市擁有住房。二、被辯論人懇求撤銷________號宅基地使用權證，將該宗宅基地確權在他的名下，違犯法律規定。三、辯論人認為，被辯論人對所爭議的房產及土地均無任何權利，與詳細行政行為沒有任何法律上的利害關系，不具有原告訴訟主體資格。根據____關于執行《中華人民共和國行政訴訟法》假設干問題的解釋第四十四條：“有以下情形之一的，應當裁定不予受理；已經受理的，裁定駁回起訴：〔二〕起訴人無原告訴訟主體資格的。”之規定，被辯論人的起訴應予駁回。綜上所述，辯論人作為本村村民，自籌資金重新建房，后按照法律規定的條件和程序領取了政府頒發的宅基地使用權證，其權利理應受到法律的認可和保護。而被辯論人在沒有村集體成員身份及已經擁有住房的情況下，鑒于目前房價的迅猛攀升，受利益的驅使，不顧及父子感情和法律的權威，肆意編造謊話，已嚴重損害了辯論人的合法權益。且被辯論人根本不具備訴爭土地及房產的訴訟主體資格，原________市郊區人民政府為辯論人頒發土地使用權證的事實清楚、程序合法，依法應予維持。此致________人民法院辯論人：___________________年_____月_____日附：辯論書副本_____份；證據材料______份。第三人民事辯論狀范本第三人：住所：原告：住所：被告：地址：原告_______因不服_______市人力資與社會保障局作出的“_______人社工認字【_______】第_______號《工傷認定書》已向貴院提起訴訟，因該詳細行政行為與第三人有直接的利害關系，現提出如下辯論：一、第三人對_______市人力資與社會保障局作出的行政辯論狀沒有任何異議。二、第三人與原告存在勞動關系，事實清楚，證據確鑿。原告主張與第三人沒有任何勞動關系與事實不符。原告是在歪曲事實，想擺脫自己的法律責任，并且原告未能法定的期限提供任何證據材料證明與第三人的勞動關系不存在。根據工傷保險條例的規定，職工與用人單位的主張不一致時應由用人單位舉證。相反，本案中原告已經證明第三人在其批發部〔______區______酒類食品商貿部〕工作的工資證明。這份證明充分說明了第三人與原告所經營的公司存在勞動關系。三、_______市人力資與社會保障局的工傷認定書認定第三人的工傷的事實清楚，證據確鑿，適用法律正確，程序正當合法，依法應當予以維持。〔一〕_____年____月____日早上_____點第三人在本單位門前等待上班時，公司老板_______〔原告〕駕車在單位門前停車時將第三人撞傷，交通事故發生后由_______市交通巡邏警察支隊一大隊作出交通事故認定書由原告承當全部責任。第三人受傷部位經____江蘇總隊診斷為右膝內側副韌帶損傷、右膝前穿插韌帶損傷、右下肢軟組織挫傷。根據《工傷保險條例》第14條第2款規定，工作時間前后在工作場所內，因履行工作職責受得暴力等意外傷害的，以及第6款在上下班途中，受到非本人主要責任的交通事故導致傷害的，應認定為工傷。〔二〕、_______市人力資與社會保障局在法定期限內、法定范圍內，按照法定程序作出的《工傷認定書》認定第三人所受傷害為工傷。該行政行為程序合法，適用法律正確。綜上所述，_______市人力資與社會保障局的工傷認定的詳細行政行為事實清楚，運用法律正確，程序正當。同時為了維護法律的尊嚴，為了保護弱者的合法利益，懇求法院依法作出公正判決，駁回原告訴訟懇求。此致_______人民法院辯論人：___________________年_____月_____日附：辯論書副本_____份；證據材料______份。轉讓合同:代位求償的第三人不依《權益轉讓書》確定1998年6月，中國有色金屬進出口株州硬質合金公司(以下簡稱合金公司)將12,000公斤鎢粉，以CIF新加坡每公斤12.70美元的價格賣給WAHCHANGSMELTING&REFININGPANYOFAMERICANINC.(以下簡稱WAHCHANG)。合金公司委托中國外運廣州公司(以下簡稱廣州外運)運輸，廣州外運簽發了提單。提單記載：托運人為合金公司;承運船舶為HANJINKWANGYANG輪，第一程船為“穗港駁513”;起運港廣州，中轉港____，卸貨港新加坡;240桶桶裝鎢粉裝于一個20英尺集裝箱內，毛重12720公斤。合金公司就該批貨物的運輸向中保財產保險湖南省株州市分公司(以下簡稱保險公司)投保，保險金額167640美元，保險條件為中國人民保險公司1981年《海上運輸貨物保險條款》一切險。“穗港駁513”裝上上述貨物后，在對船上已裝載的集裝箱進展調位作業時，由于集裝箱移位導致船舶翻沉，集裝箱掉進海里。合金公司出口的鎢粉嚴重受損，貶值達50.55%。事故發生后，保險公司賠償了合金公司167640美元，獲得了殘損貨物和合金公司簽署的《權益轉讓書》。《權益轉讓書》載明：本案保險事故造成損失792320.87元，應由第三方廣州外運公司負責賠償，現將追償權轉讓給保險公司，并協助保險公司共同向第三方追償。保險公司向廣州海事法院提起訴訟，懇求法院判令廣州外運和“穗港駁513”輪船東廣州港船務公司連帶賠償其損失792320.87元。廣州港船務公司辯論理由之一是，合金公司出具的《權益轉讓書》中僅將向廣州外運索賠的權益轉讓給保險公司，根據該《權益轉讓書》，保險公司只能向廣州外運追償，不能向船務公司追償。廣州海事法