1第十六章涉外繼承第一節涉外繼承的概念和特征第二節涉外繼承的法律適用2第一節涉外繼承的概念和特征

涉外繼承是指財產繼承法律關系的構成要素中含有涉外因素，要適用沖突規范加以解決的繼承。涉外繼承具有如下特征：一、財產繼承關系中至少有一個因素涉外。二、處理涉外繼承法律關系需要適用國際私法中的沖突規范三、處理涉外繼承法律關系需要確定具體的準據法。四、涉外繼承案件實行專屬管轄。3第二節涉外繼承的法律適用一、涉外繼承準據法的確定二、我國涉外繼承的準據法4一、涉外繼承準據法的確定（一）涉外法定繼承的準據法（二）涉外遺囑繼承的準據法（三）無人承受遺產確定及歸屬的準據法5（一）涉外法定繼承的準據法在國際上，各國在確定法定繼承的準據法時分別適用三個沖突原則：即被繼承人的住所地法、被繼承人的本國法、遺產所在地法。這三個原則分別代表著三類不同國家的利益，即被繼承人本國、被繼承人住所地國和財產所在地國的利益。雖然各國在解決有關法定繼承的法律沖突時采用不同的沖突原則，但歸納起來不外兩種做法，即所謂“單一制”和“分割制”。分割制和單一制各有利弊。61．單一制單一制又稱同一制，是指處理涉外法定繼承時，不區分動產與不動產，對被繼承人所有財產的繼承適用同一準據法。實行單一制的國家所采取的具體做法又是不同的：（1）適用遺產所在地法。（2）適用被繼承人死亡時的本國法。（3）適用被繼承人死亡時的住所地法。72．分割制分割制又稱為區別制，是指區別遺產中的動產和不動產分別適用不同的準據法。即對遺產中的不動產繼承適用不動產所在地法律，對遺產中的動產繼承則適用被繼承人的屬人法。目前，采取分割制的國家比較多，一般都主張不動產繼承依不動產所在地法，但在動產繼承上，由于對被繼承人屬人法有不同的理解，因而所采用的沖突原則也有所不同：（1）適用被繼承人死亡時的住所地法。（2）適用被繼承人死亡時的本國法。8分割制和單一制各有利弊在分割制中，由于不動產與所在國關系密切，因此維護財產所在地國的公共利益是采用分割制的一個重要原國；并且適用不動產所在地法既有利于案件的審理，又有利于判決的執行。但分割制也有一個缺陷，就是在實際運用上，如果遺產分布在兩個以上的國家，遺產繼承就要受兩個以上國家的法律支配，因此會使繼承關系復雜化，在法律適用上可能會碰到諸多麻煩和困難。采用單一制可以避免上缺陷。在單一制中，不論遺產分布在幾個國家、是動產還是不動產，遺產繼承都只受被繼承人屬人法支配，因此，法律適用簡單方便。但單一制缺陷也很明顯，如果死者屬人法與財產所在地法不同，會發生一定的困難，特別是財產所在地的國際私法采用分割制時，根據屬人法作出的判決一般在不動產所在地國無法得到確認和執行。9（二）涉外遺囑繼承的準據法遺囑能力的準據法遺囑方式的準據法遺囑內容和效力的準據法10遺囑能力的準據法遺囑能力的準據法，一般認為應由當事人的屬人法解決。其中，有的國家采用立遺囑人的本國法，如日本、奧地利、韓國、捷克、埃及和土耳其等；有的國家采用立遺囑人的習慣居所或住所地法，如英國。此外，在一些國家，對在本國境內的不動產，遺囑人的遺囑能力要求適用不動產所在地法。11遺囑方式的準據法在遺囑方式的準據法上，一些國家不區分動產與不動產，統一規定應適用的法律。這些國家一般采用屬人法和行為地法為準據法，又可分為：其一，首先依遺囑人的屬人法，如果屬人法不認為其遺囑方式為有效，但立遺囑時所在地法認為其方式為有效者，則依立遺囑時的所在地法；其二，在屬人法和立遺囑時所在地法中，只要有一個國家的法律認為其遺囑方式為有效，即承認其為有效。另外一些國家則區分動產與不動產，分別規定應適用的法律，即不動產遺囑方式適用不動產所在地法，動產遺囑方式適用的法律則比較靈活，如英國、美國、日本、匈牙利等國。這些國家的規定與1961年《遺囑處分方式法律沖突公約》較為相近，該公約第1條明確規定：不動產遺囑方式依物之所在地法；動產遺囑方式依下列任一法律即為有效：（1）遺囑人立遺囑地法；（2）遺囑人立遺囑時或死亡時的國籍國法；（3）遺囑人立遺囑時或死亡時的住所地法；（4）遺囑人立遺囑時或死亡時的慣常居所地法。而且該公約還規定，它不妨礙締約國現有的或將來制定的法律規定上述規則所指定的法律以外的法律所確定的遺囑方式之有效性。12遺囑內容和效力的準據法（1）適用立遺囑人立遺囑時或死亡時的本國法，日本、德國、奧地利、波蘭、匈牙利等國采用這一做法。（2）適用立遺囑人死亡時或立遺囑時的住所地法。一些國家認為，繼承及繼承的財產是與死者的住所有密切關系的，因而主張遺囑的內容及效力依立遺囑人的住所地法。不過，有的國家主張適用立遺囑人死亡時的住所地法，有的國家則主張適用立遺囑人立遺囑時的住所地法。（3）有關動產的遺囑適用被繼承人屬人法，有關不動產的遺囑則適用物之所在地法。英國、美國、法國、泰國等采用此立法例。（4）適用遺產所在地法。南美洲一些國家從繼承是屬于物權范圍的觀點出發，認為遺囑繼承應依遺產所在地法。13（三）無人承受遺產確定及歸屬的準據法關于無人承受遺產的準據法，主要涉及兩方面的問題：一是依何種法律確定財產為無人承受遺產。二是以何種法律決定無人承受財產的歸屬。14依何種法律確定財產為無人承受遺產對于依照何種法律確定遺產無人承受，各國一般主張依繼承關系本身的準據法決定。由于各國關于繼承關系的準據法的規定不一，因而確定何種財產為無人承受遺產的準據法也不一致，可能是被繼承人本國法，也可能是被繼承人住所地法，或者是遺產所在地法。15以何種法律決定無人承受財產的歸屬。

（1）適用繼承關系本身的準據法。（2）適用遺產所在地法。（3）將無人承受財產分為動產和不動產，分別加以處理，即無人承受遺產中的動產的處理依被繼承人死亡時國藉所屬國法而不動產的處理依不動產所在地法。16二、我國涉外繼承的準據法（一）涉外遺囑繼承和法定繼承的準據法（二）無人承受遺產的準據法17（一）涉外遺囑繼承和法定繼承的準據法（1）我國的涉外繼承既包括中國公民繼承在中國境外的遺產或繼承在中國境內的外國人的遺產，也包括外國人繼承在中國境內的遺產或繼承在中國境內的中國公民的遺產。（2）涉外繼承的準據法采取區別制，即動產繼承采取屬人法，適用被繼承人住所地法；不動產適用不動產所在地法律。（3）如果中國與外國訂有條約、協定，對涉外繼承有不同規定的，按照條約和協定辦理。18（二）無人承受遺產的準據法最高人民法院《關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第191條規定：“在