侵犯商業(yè)秘密行為規(guī)制聊城大學(xué)法學(xué)院2010級2班制作人：李紀(jì)陽主要內(nèi)容第一講商業(yè)秘密及侵犯商業(yè)秘密行為概述第二講侵犯商業(yè)秘密行為的表現(xiàn)形式第一講商業(yè)秘密及侵犯商業(yè)秘密行為概述看圖解義笛鳴媽媽藏寶記一、商業(yè)秘密我國《反不正當(dāng)競爭法》界定了商業(yè)秘密的定義，即商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密的特征1、秘密性。（不為公眾知悉）2、價值性。（經(jīng)濟利益,權(quán)利人競爭優(yōu)勢）3、可傳授、可轉(zhuǎn)讓性。（實用，可“竊取”）4、保密性。（采取措施保持其“秘密性”）5、非物質(zhì)性。（智力活動產(chǎn)物，一種信息）6、無法得到傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)法的直接保護。商業(yè)秘密保護與專利制度

商業(yè)秘密保護的法律制度是作為在法律意義上對專利制度的補充而出現(xiàn)的。（為什么？）專利權(quán)的客體：1、發(fā)明；2實用新型；3外觀設(shè)計。舉例：配方商業(yè)秘密：技術(shù)信息；經(jīng)營信息1、技術(shù)信息：設(shè)計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法等。2、經(jīng)營信息：管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)書內(nèi)容等。

專利授權(quán)會導(dǎo)致商業(yè)秘密的公開。商業(yè)秘密的保護在知識產(chǎn)權(quán)法框架下處于“附加保護”地位，并非獨立的權(quán)利形式。因此，傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)法并不能對商業(yè)秘密進行直接保護。我國集中在《反不正當(dāng)競爭法》中對商業(yè)秘密予以專門保護。商業(yè)秘密的構(gòu)成要件秘密性；價值性；保密性

1、秘密性我國司法實踐認(rèn)為，秘密性指有關(guān)信息不為其所屬領(lǐng)域相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得的。以下信息不認(rèn)為其具有秘密性：（1）其所屬領(lǐng)域一般常識或行業(yè)慣例；（2）通過觀察產(chǎn)品可直接獲得；（3）已在公開出版物或媒體公布；（4）已通過公開的報告會、展覽等形式公布；（5）從其他渠道無需付出一定代價而容易獲得。例一A水處理公司與本市C鋼鐵廠有長期的業(yè)務(wù)關(guān)系,且從中獲得很大利益。按照國家環(huán)保要求，該鋼鐵廠常年需要進行工業(yè)用水處理。陶某原是A水處理公司的職工,后辭職在本市成立了B水處理公司并與C鋼鐵廠建立了業(yè)務(wù)聯(lián)系,A公司即指控陶某侵犯了其客戶名單商業(yè)秘密。解析：該案中某鋼鐵廠這一客戶名單顯然不具秘密性,因為該廠常年需進行工業(yè)用水處理屬于國家環(huán)保要求，對于水處理行業(yè)的競爭者而言是公知信息,其與A、B兩公司又在同一城市,且同一城市的鋼鐵廠為數(shù)很少,因此,發(fā)展這一客戶并不困難。實際上這一信息處于一種公眾可通過合法途徑獲取的狀態(tài)。因此,如果認(rèn)定該客戶名單具有秘密性,禁止他人使用,必然導(dǎo)致獨家占有公知信息的結(jié)果,這就阻礙了正常的商業(yè)競爭。

客戶名單

定義：客戶名單是權(quán)利人在市場交易中交易對象的集合體，屬于權(quán)利人的一種經(jīng)營信息，包括原材料提供者、產(chǎn)品的購買者等。

認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)：

1、具有商業(yè)秘密的一般構(gòu)成要件。

2、是否具有特殊性。（區(qū)別于可以從公開渠道獲得的普通客戶的名單；體現(xiàn)雙方個性）

3、該特殊的客戶名單是由權(quán)利人花費財力、物力、人力等獲得的。（即不能輕易獲得）

注意：將公共領(lǐng)域的信息加工成特殊的信息，仍可成為商業(yè)秘密。（eg：58同城，整理分類）

2、價值性所謂價值性是指信息能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實的或潛在的經(jīng)濟利益或競爭優(yōu)勢（核心）。把握以下幾點：1、包括現(xiàn)實價值、潛在價值（企業(yè)發(fā)展規(guī)劃）。2、不管積極信息還是消極信息，只要具有價值性，就可以構(gòu)成商業(yè)秘密。（別人失敗的設(shè)計圖，進行改進）3、實用性是價值性的前提。（體現(xiàn)價值的途徑）4、不能使經(jīng)營者獲得競爭優(yōu)勢的信息，即使由經(jīng)營者作為秘密管理，也不是商業(yè)秘密（核心）。3、保密性權(quán)利人對信息采取合理的保密措施，使信息具有保密性。保密措施：1、軟性措施：制度上的保密措施。如簽訂保密合同，制定保密制度，保密資料“機密”字樣等。2、硬件措施：物理措施。如隔離機器設(shè)備，加強門衛(wèi)，為資料上鎖等。措施是否合理？（標(biāo)準(zhǔn)？）我國司法實踐對其認(rèn)定：1、限定涉密信息的知悉范圍，只對必須知悉的相關(guān)人員告知；2、對信息載體加鎖等措施；3、信息載體上標(biāo)有秘密標(biāo)志；4、對涉密信息采用密碼或代碼；5、簽訂保密協(xié)議；6、對于涉密場所限制來訪或提出保密要求；7、其他合理措施。二、侵犯商業(yè)秘密行為定義：侵犯商業(yè)秘密行為是指經(jīng)營者或個人為了競爭或個人目的，通過不正當(dāng)方法獲取、披露或使用權(quán)利人的商業(yè)秘密的行為。思考一下：個人、個人目的、不營利（eg:報復(fù)）？納入了反不正當(dāng)競爭法體系，但是，是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為？民事侵權(quán)

危害力拓案（視頻）2009年7月5日，中國經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)澳洲力拓集團駐上海辦事處的首席代表胡士泰及經(jīng)理劉才魁，員工王勇、葛民強四人因涉嫌在進出口鐵礦石貿(mào)易談判期間，通過拉攏、收買中國內(nèi)部人員為境外刺探和竊取商業(yè)秘密。并通過向中方其他鋼鐵企業(yè)或相關(guān)企業(yè)收受、索取巨額賄賂，將掌握的相關(guān)信息透露給對方，擾亂市場公平競爭秩序。危害上海市第一中級人民法院3月對力拓案宣判時曾表示，商業(yè)機密的泄漏給中國鋼鐵行業(yè)帶來了巨大損失，使中國企業(yè)在鐵礦石談判中處于不利地位。因為力拓案四名案犯的犯罪行為，導(dǎo)致去年有逾20家中國鋼鐵企業(yè)為鐵礦石進口多支付了10.2億元人民幣。侵犯商業(yè)秘密行為的危害1、損害商業(yè)秘密權(quán)利人的合法權(quán)益。（投入人力、物力、財力，無形資產(chǎn)）2、擾亂公平競爭秩序。（同業(yè)競爭，掠奪競爭優(yōu)勢）3、阻礙技術(shù)進步，遏制創(chuàng)新積極性。（使權(quán)利人維護商業(yè)秘密的成本提高，挫傷繼續(xù)積累技術(shù)經(jīng)驗的積極性）法律規(guī)制模式1、民事法律規(guī)制模式。早期：合同法。eg:我國經(jīng)濟體制改革初期《技術(shù)合同法》。后期：侵權(quán)法。eg:1939美國《侵權(quán)行為法第一次重述》。2、專項法律規(guī)制模式。eg：美國《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》，英國《保護商業(yè)秘密權(quán)利法》。3、競爭法律規(guī)制模式。eg：我國《反不正當(dāng)競爭法》、《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》。我國《反不正當(dāng)競爭法》第10條：經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：（1）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；（2）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；（3）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。

法律責(zé)任1、民事責(zé)任。（1）停止侵害；（2）返還財產(chǎn)（前提：商業(yè)秘密尚未公開，仍具價值性）；（3）賠償損失（損失難以計算的，我國法律規(guī)定，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤，并應(yīng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者的合理調(diào)查費用）。2、行政責(zé)任我國《反不正當(dāng)競爭法》首次規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密的行政責(zé)任，如第二十五條“違反本法第十條規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。”3、刑事責(zé)任

我國《刑法》219條規(guī)定“給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金”。第二講侵犯商業(yè)秘密行為的表現(xiàn)形式核心法條再現(xiàn)

《反不正當(dāng)競爭法》

第10條《反不正當(dāng)競爭法》第10條：經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：（1）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；（2）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；（3）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。

具體表現(xiàn)形式不當(dāng)獲取商業(yè)秘密的行為不當(dāng)披露、使用或允許他人使用商業(yè)秘密的行為合法持有但違反義務(wù)或要求侵犯商業(yè)秘密的行為第三人惡意獲取、使用或披露商業(yè)秘密的行為一、不當(dāng)獲取商業(yè)秘密的行為1、以盜竊手段獲取商業(yè)秘密。（非法占有目的）2、以利誘手段獲取商業(yè)秘密。（高薪“聘請”，實質(zhì)賄賂.，eg:“力拓”案）3、以脅迫手段獲取商業(yè)秘密。（威脅知悉秘密人員）4、其他不正當(dāng)手段。eg：技術(shù)合作開發(fā)、技術(shù)貿(mào)易談判等。二、不當(dāng)披露、使用或允許他人使用商業(yè)秘密前提：已“不當(dāng)獲取商業(yè)秘密”1、不當(dāng)披露。（1）要求對方保密后披露（2）向社會披露。2、不當(dāng)使用。（自己使用）3、不當(dāng)允許他人使用。（給他人使用，買賣）三、合法持有但違反義務(wù)或要求的侵犯商業(yè)秘密前提：行為人合法持有商業(yè)秘密。（對比不當(dāng)披露、使用、允許他人使用商業(yè)秘密）1、合法持有但擅自披露商業(yè)秘密。（包括在要求對方保密的情況下向特定人透露；向公眾。）2、合法持有但擅自使用商業(yè)秘密。（eg:員工利用秘密私自開公司）3、合法持有但允許他人使用商業(yè)秘密。（eg:員工私自將商業(yè)秘密賣給競爭對手）四、第三人惡意獲取、使用或者披露商業(yè)秘密前提：“惡意”。總之，不管是“持有人”還是“第三人”，認(rèn)定侵犯商業(yè)秘密行為關(guān)鍵有兩點：1、商業(yè)秘密的構(gòu)成。2、行為具有不正當(dāng)性。這是萬變不離其宗的判斷標(biāo)準(zhǔn)！注意幾點1、違反公共利益的商業(yè)秘密不受法律保護。《反不正當(dāng)競爭法》第2條經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認(rèn)的商業(yè)道德。eg:偷稅漏稅的“訣竅”。2、履行符合公共利益的義務(wù)不受商業(yè)秘密的限制。eg:按法律法規(guī)要求作證時。

3、離職人員的競業(yè)禁止。（高級管理人員；知悉秘密的普通人員）《勞動合同法》第二十四條競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過二年。案例分析案例1、回顧力拓案，案情要點中方資料藏身澳方電腦2009年7月13日，媒體透露，被有關(guān)部門帶走的力拓上海辦公室辦公電腦，該電腦內(nèi)有數(shù)十家與力拓簽有長協(xié)合同的鋼企資料。資料涉及了企業(yè)詳細(xì)的采購計劃、原料庫存、生產(chǎn)安排等數(shù)據(jù)，包括大型鋼企每月的鋼鐵產(chǎn)量、銷售情況。礦山“打點”具體業(yè)務(wù)人員“胡士泰出面是為建立高層聯(lián)系，具體細(xì)節(jié)由下屬接著溝通。”上述河北鋼企人士告訴記者，礦山幾乎每個月都會來人拜訪，電話更是每周都有。礦山企業(yè)和鋼鐵企業(yè)的具體業(yè)務(wù)人員和管理層“感情溝通”非常緊密，除正常的“業(yè)務(wù)提成”外，很多礦山逢年過節(jié)都會對相關(guān)人員進行必要的打點。

胡、王、葛、劉受賄披露中國鋼企秘密

胡士泰、王勇、葛民強、劉才魁四人一方面將不當(dāng)獲取的中方幾大鋼鐵企業(yè)的商業(yè)秘密反饋給澳洲力拓總部；另一方面又通過向中方其他鋼鐵企業(yè)或相關(guān)企業(yè)收受、索取巨額賄賂，將掌握的相關(guān)信息透露給對方，擾亂市場公平競爭秩序。案例2、案情被告人李某大學(xué)畢業(yè)后，受雇于某市好又多百貨商業(yè)廣場有限公司，任資訊部副課長。1997年8月，李在明知公司對資訊部有“不準(zhǔn)泄露公司內(nèi)部任何商業(yè)機密信息，不準(zhǔn)私自使用FTP上傳或下載信息”規(guī)定的情況下，擅自使用FTP程式，將公司的供貨商名稱地址、商品購銷價格、公司經(jīng)營業(yè)績及會員客戶通訊錄等資料，從公司電腦中心服務(wù)器上下載到自己使用的終端機，秘密復(fù)制軟盤，到其它商業(yè)機構(gòu)兜售。W有限公司與李某洽商并查看部分資料打印樣本后，于1997年8月13日以2萬元現(xiàn)金交易成功。李的“兜售”行為持續(xù)到同年10月13日，后案發(fā)。

據(jù)某資產(chǎn)評估事務(wù)所估評證明：好又多百貨商業(yè)廣場有限公司自1997年9月初業(yè)績開始下跌，月銷售收入較8月份下跌15.63％，669萬元。

《反不正當(dāng)競爭法》第10條：侵犯商業(yè)秘密的行為主要有以下四種：一、以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；二、披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲