第一章

合同(hétong)和合同(hétong)法概述

Chapter1IntroductionofContractandContractLaw精品資料本章(běnzhānɡ)重點：1、合同的概念：2、合同的特征：合同的相對性3、合同的分類：各種分類的意義精品資料問題：請說出你所知道(zhīdào)的“合同”精品資料第一節

合同(hétong)概述一、合同的概念《合同法》第2條規定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利(mínshìquánlì)義務關系的協議?；橐?、收養、監護等有關身份關系的協議，適用其他法律的規定?！本焚Y料合同(hétong)(廣義）民事(mínshì)合同財產合同買賣合同租賃合同…身份合同行政合同土地承包合同聘用合同…勞動合同國家合同（國際法）收養協議離婚協議…精品資料買賣合同供用電、水、氣、熱力合同贈與合同借款合同租賃合同融資(rónɡzī)租賃合同承攬合同建設工程合同運輸合同技術合同保管合同倉儲合同委托合同行紀合同居間合同《合同法》規范(guīfàn)的15種合同精品資料

（一）合同(hétong)是當事人之間自愿協商所達成的協議，是一種雙方或多方的民事法律行為1．合同(hétong)是一種民事法律行為。2．合同(hétong)是當事人自愿訂約的。3．合同(hétong)是一種雙方或多方的民事法律行為。（二）合同(hétong)當事人的法律地位平等（三）合同(hétong)所確立的關系是民事關系二、合同(hétong)的特征精品資料三、合同(hétong)與債合同(hétong)是債的一種，但它不能涵蓋債的全部。精品資料四、合同法律關系的特征：合同的相對性1．主體的相對性：合同關系只能發生在特定的主體之間，只有合同當事人一方才能夠向另一方當事人基于合同提出請求或提起訴訟。例外：買賣不破租賃2、內容(nèiróng)的相對性：除法律、合同另有規定外，只有合同當事人才能享有某個合同所規定的權利，并承擔合同所規定的義務。合同當事人以外的任何第三人不能主張合同上的權利。例外：為第三人利益合同、債的保全精品資料3、責任的相對性由于違約責任以合同(hétong)義務的存在為前提，合同(hétong)義務的相對性必然決定了合同(hétong)責任的相對性。因第三人行為而違約精品資料第二節

合同(hétong)的分類一、單務合同與雙務合同雙務合同，是指合同當事人雙方相互享有權利，相互負有義務(yìwù)的合同。單務合同，是指合同一方當事人只享有權利而不負擔義務(yìwù)，另一方只負擔義務(yìwù)而不享有權利的合同。區分二者的意義在于：（一）義務(yìwù)履行的順序意義不同。（二）風險負擔不同。（三）過錯不能履行的后果不同。精品資料二、有償合同與無償合同有償合同是指當事人一方享有合同規定的權益，須向對方當事人償付相應代價的合同。無償合同是指當事人一方享有合同規定的權益，不必(bùbì)向對方當事人償付相應代價的合同。有償合同與無償合同的區分意義在于：（一）確定某些合同的性質。（二）當事人責任的輕重不同。（三）主體資格的要求不同。（四）在不當得利者轉讓財產時，第三人的返還責任不同。精品資料三、諾成性合同與實踐性合同諾成性合同是指當事人意思表示一致即告成立的合同。實踐性合同是指除當事人意思表示一致以外，須經實際交付標的物才能成立的合同。區分(qūfēn)二者的意義在于：（一）二者成立和生效時間不同。（二）交付行為的意義不同。精品資料四、要式合同與非要式合同要式合同是指必須采用特殊法定形式才能成立的合同。不要式合同是指法律沒有特別規定，當事人也沒有特別約定需采用特殊形式的合同。區分二者的意義在于：要式合同不采取法律規定或當事人約定的特定(tèdìng)形式，合同因缺乏形式要件不能成立和生效；而不要式合同，當事人可采用任何形式，合同形式不影響合同的成立及效力。精品資料五、主合同與從合同主合同是指不依賴(yīlài)他合同而獨立存在的合同。從合同是指以他合同的存在為存在前提的合同。區分二者的意義在于：從合同的命運決定于主合同，主合同不存在，從合同也不存在；主合同終止，從合同也隨之終止。精品資料六、有名合同與無名合同有名合同又稱典型合同，是指法律設有規范，并賦予一定名稱的合同。無名合同是指法律尚未特別規定，亦未賦予一定名稱的合同。處理(chǔlǐ)這兩類合同糾紛所適用的規則不同。精品資料七、為自己訂立的合同與為第三人利益訂立的合同課本p398區分二者的意義：（一）是明確締約目的的不同。（二）是合同效力(xiàolì)范圍不同。精品資料第三節

合同法的歷史(lìshǐ)發展

一、古代合同法合同作為財產流轉的法律形式，其產生必須基于財產流轉的事實，沒有財產流轉就沒有合同及其立法。人類社會最早的合同法是由習慣發展而來的，稱為習慣法?！稘h漠拉比法典》直接規定合同或與買賣有關(yǒuguān)的規范有120余條。古羅馬的《十二銅表法》中關于合同的規定比《漢漠拉比法典》還有進步。公元5世紀，合同擔保制度很發達。日耳曼法雖然晚于羅馬法，卻從實踐的角度對合同法作出了貢獻。與歷史上西方國家合同立法的發展相比，古代東方國家的立法就暗淡了許多。精品資料二、近代合同法近代合同法，是指資本主義自由競爭時期的合同法，以1804年的法國民法典中的合同制度為典型代表，以合同自由原則為明顯標志。但近代法時期卻是從15、16世紀開始到19世紀末20世紀初結束的相對較長的歷史階段。三、現代(xiàndài)合同法現代(xiàndài)合同法是指資本主義壟斷階段的合同法。在基本原則等許多方面，較近代合同法有所變化。精品資料四、我國合同法的歷史(lìshǐ)發展1981年12月13日由五屆人大四次會議通過的《中華人民共和國經濟合同法》是我國合同法的重大成果，標志著我國合同法進入了一個(yīɡè)新階段。1985年3月21日，六屆人大十次常委會議通過了《中華人民共和國涉外經濟合同法》，1987年6月23日六屆人大二十一次常委會通過了《中華人民共和國技術合同法》，至此我國合同法體系呈現出以民法通則為基本法，經濟合同法，涉外經濟合同法，技術合同法三足鼎立的局面。1999.3.15通過并公布了《中華人民共和國合同法》(九屆人大二次會議通過)，廢除了“三法”鼎立的局面。精品資料第四節

合同法的概念(gàiniàn)和特征

一、合同法的概念我國合同法是調整平等主體間的交易關系的法律，它主要規范合同的訂立、合同的生效、無效及合同的履行、變更、解除、保全、違反合同的責任等問題。合同法不是獨立的一個法律部門，而是我國民法(mínfǎ)的重要組成部分。精品資料（一）從實際出發，總結與借鑒吸收相結合的原則清晰突出。（二）鼓勵交易與意思自治的理念明確充分。（三）該法制定和實施的時代特點顯著、集中。（四）經濟效率與社會公正、交易便捷與交易安全的價值取向相互(xiānghù)兼顧。（五）普遍化的合同制度與類型得到了全面規制，操作性強。（六）新的法律框架科學嚴謹，各種新制度構筑完備。（七）立法技術不斷提高，立法語言日趨規范。二、合同法的特征(tèzhēng)精品資料三、合同法的立法(lìfǎ)目的合同法的立法目的是制定合同法想要達到的目標或要實現的結果，是合同法的指導思想。根據《合同法》第1條的規定，其立法目的有三：（一）保護合同當事人的合法權益(héfǎquányì)。（二）維護社會經濟秩序。（三）促進社會主義現代化建設。精品資料第五節

合同法的基本(jīběn)原則合同法的基本原則是合同法的主旨和根本準則，它是制定、解釋、執行和研究合同法的出發點。一、平等原則第一，合同是平等主體之間設立、變更、終止債權債務關系的協議，非平等主體之間的合同關系不屬于合同法上的合同關系。第二，合同當事人法律地位(dìwèi)平等。第三，合同當事人不得將自己的意志強加給另一方。合同是雙方合意的結果，應體現雙方的真實意思，這種真實意思只能在平等的前提下才能形成。精品資料二、自愿原則我國合同法確認合同自愿原則的主要(zhǔyào)表現在于：一方面，《合同法》第4條規定：“當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個人都不得非法干預。”另一方面，在盡量限制合同法的強制性規范的同時，努力擴大了任意性規范。三、公平原則所謂公平原則，即在合同的訂立和履行過程中，要以公平觀念來調整合同當事人之間的權利、義務關系?！逗贤ā返?條規定：“當事人應遵循公平原則確定各方的權利和義務?！惫皆瓌t是進步和正義的道德觀在法律上的體現。精品資料四、誠實(chéngshí)信用原則誠實(chéngshí)信用原則是指當事人在從事民事活動時，應誠實(chéngshí)守信，以善意的方式履行其義務，不得濫用權力及規避法律或合同規定的義務。在大陸法系國家，它常常被稱為債法中的最高指導原則或“帝王規則”。第一，當事人在訂立合同階段要遵循誠信原則。第二，合同訂立后至履行前應遵循誠實(chéngshí)信用原則。第三，合同的履行應遵循誠信原則。第四，合同終止以后應遵循保密和忠實的義務。第五，在當事人就合同條款發生爭議時，要依據誠信原則對合同進行解釋。精品資料五、公序良俗原則公序良俗原則是指合同主體在訂立合同過程中不得違反公共秩序和善良風俗，不得損害社會利益和國家利益。公序良俗原則的具體內容主要包括以下兩個方面：第一，訂立合同的民事活動應當尊重(zūnzhòng)社會公共利益和社會公德。第二，合同主體不得濫用權利。精品資料六、合同對當事人具有法律(fǎlǜ)約束力的原則第一，自合同正式成立起，合同當事人都要接受合同的約束。第二，如果情況發生變化，需要變更或解除合同時，應協商解決，任何一方當事人不得擅自變更或解除合同，否則可能構成違約行為。第三，除不可抗力等法律(fǎlǜ)規定的情況以外，當事人不履行合同義務或履行義務不符合約定的，要承擔違約責任。第四，合同書是一種法律(fǎlǜ)文書，當當事人發生合同糾紛，合同書就是解決糾紛的根據。精品資料典型案例討論王某與章某兩人是鄰居并且是好朋友，一日，王某到鄰居章某家做客，王某見章某家里有一漂亮魚桿，王某很是喜歡，章某見狀對王某說：“等下一周我們單位組織完春游，我釣完魚后這魚桿就送給你”。王某表示(biǎoshì)不信，章某當即立據為憑，后因王某與章某兩人的孩子發生爭執導致鄰里關系惡化，章某也一直沒有將魚桿給王某，王某很是生氣，拿著章某所立憑據找章某索要魚桿，章某不給，遂王某起訴章某至法院。請討論以下問題：1.章某與王某所訂立的合同是什么性質的合同？2.法院會支持章某的主張嗎？精品資料本章(běnzhānɡ)小結1．合同是平等主體的自然人、法人以及其他組織之間設立(shèlì)、變更、終止民事權利義務的意思表示一致的協議，是反映交易的法律形式。2．合同作為商品交換的法律形式，其類型因交易方式的多樣化而各不相同。從法律上依據各種不同的標準可以對合同形態做出不同的分類。3．合同法作為調整合同關系的法律規范，它有自己的歷史發展過程。4．合同法的基本原則是合同具體規則的總的指導思想，它為人們提供了最高的行為準則。它包括如下原則：平等原則；公平原則；自愿原則；誠實信用原則；公序良俗原則；合同對當事人具有法律約束力原則。精品資料第二章合同(hétong)的訂立Chapter2MakingoftheContract

精品資料本章教學目的要求合同訂立的程序合同成立的時間、地點的法律意義(yìyì)合同的形式格式條款締約過失責任精品資料第一節合同訂立(dìnglì)的一般程序一、要約（一）要約的概念(gàiniàn)和性質《合同法》第14條規定：要約（offer）是希望和他人訂立合同的意思表示。商業貿易中稱要約為發盤。發出要約的當事人為要約人，受領要約的當事人為受要約人，簡稱受約人。精品資料（二）要約的構成條件1.要約是由具有訂約能力的特定(tèdìng)人做出的意思表示。2.要約必須向相對人做出。3.要約的內容必須具體確定。4.要約必須具有訂立合同的主觀目的。5.須表明要約人得到承諾后即受其要約的約束。精品資料（三）要約邀請(invitationtooffer)又稱為要約引誘，根據我國《合同法》第15條的規定，它是指希望他人向自己發出要約的意思表示(biǎoshì)。幾種典型的要約邀請行為（1）寄送價目表（2）拍賣公告（3）招標公告（4）招股說明書（5）商業廣告精品資料（四）要約邀請與要約的區別（1）依法律規定(guīdìng)作出區分。（2）根據當事人的意愿來作出區分。（3）根據訂約提議的內容是否包含了合同的主要條款來確定該提議是要約邀請還是要約。（4）根據交易的習慣或當事人歷來的交易做法來區分。精品資料（五）要約的法律(fǎlǜ)效力1.要約開始生效的時間要約的生效時間首先涉及到要約從什么時間開始生效。我國《合同法》第16條規定：“要約到達受要約人時生效?！笨梢娢覈?fǎlǜ)也采用了到達主義。2.要約的存續期間要約的存續期間，是指要約受承諾拘束的期間，亦稱承諾期限。要約的存續期間可以分為以下兩種情況：（1）定有存續期間。（2）未定有存續期間。精品資料3.要約法律效力的內容要約的效力亦稱要約的拘束力，是指要約所產生的法律效果。要約的效力包括對要約人和對受要約人兩方面的效力。（1）要約對要約人的效力。此種效力又稱要約的形式拘束力。（2）對受要約人效力。對受要約人的要約效力，是指要約經受要約人的承諾，合同(hétong)即告成立的效力，亦稱承諾適格或承諾能力，又稱其為要約的實質拘束力。精品資料4.要約的撤回與撤銷（1）要約的撤回，是指要約人對尚未生效的要約阻止其生效的意思(yìsī)表示。由于要約于到達受要約人時生效，故撤回之意思(yìsī)表示須于要約到達之前或與要約同時到達時生效。要約撤回生效，要約不成立。精品資料（2）要約的撤銷，是指要約人對已生效但未獲承諾(chéngnuò)的要約消滅其拘束力之意思表示。撤銷僅限于未被承諾(chéngnuò)的要約，若要約已獲承諾(chéngnuò)，合同成立，要約已構成合同意思，自然不能撤銷。（3）不得撤銷的要約（article19）精品資料實例(shílì)1某年５月６日，甲廠向乙廠發函，內容是要出售一臺價格為14500元的X—1型機床。５月８日，甲廠收到丙廠發來的要求購買X—1型機床的信函（價格不高于16000元）。５月９日，甲廠向丙廠發函，同意將本廠僅有的一臺該機床以15800元價格出售給丙，同時(tóngshí)又向乙廠發函，表示撤回５月６日的意思表示。同日，甲廠收到乙廠的來函，表示愿買這臺機床。精品資料5.要約的失效(shīxiào)。（1）拒絕要約的通知到達要約人。（2）要約人依法撤銷要約。（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。（4）受要約人對要約的內容作出實質性變更。（5）死亡或終止。精品資料二、承諾（一）承諾的概念和構成要件承諾(acceptance)，是指當事人一方對他方(tāfānɡ)提出的要約完全同意的意思表示。由于承諾一旦生效，將導致合同的成立。在法律上，承諾必須具備如下條件，才能產生法律效力。1.承諾必須由受要約人向要約人作出。2.承諾必須在規定的期限內到達要約人。3.承諾的內容應當與要約的內容一致。4.承諾的方式必須符合要約的規定。精品資料（二）承諾的效力承諾生效，合同即告成立(chénglì)。故確認承諾的生效時間，即為認定合同成立(chénglì)的時間。我國《合同法》規定，對承諾生效時間，采用到達主義。精品資料實例(shílì)2甲單位向老客戶乙單位發一電函：“茲有印尼進口三合板材１０００張，總價款２萬元，１０日內款到發貨?！币一睾骸靶栩炟浐笕諆雀犊??！奔捉雍箅S即發貨。試以要約與承諾的原理分析該合同成立(chénglì)過程或合同不成立(chénglì)的理由。精品資料（三）承諾的遲到遲發遲到的承諾，是指受要約人逾承諾期間所發出(fāchū)的承諾。遲到的承諾不能成立合同，而被視為新要約。未遲發而遲到的承諾，是要約人于承諾期間發出(fāchū)并按通常情形可適時到達要約人，因傳達障礙或其他原因而逾承諾期間到達要約人的承諾。

精品資料（四）承諾的撤回(chèhuí)承諾的撤回(chèhuí)是承諾人消滅承諾效力的意思表示。精品資料根據我國合同法的有關規定，下列哪些情形的要約不得撤銷？A．要約已經到達(dàodá)受要約人B．要約人確定了承諾期限C．要約人明示要約不可撤銷D．受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作

練習(liànxí)精品資料受要約人變更下列哪些選項的內容，被視為對要約的實質性變更，該受要約人的承諾通知為新要約？A．合同標的、數量、質量B．合同價款或者報酬C．合同履行期限、履行地點(dìdiǎn)和方式D．違約責任和解決爭議方法

練習(liànxí)精品資料下列哪些承諾行為不發生承諾的效力？Ａ．附條件(tiáojiàn)地接受要約Ｂ．撤回承諾的通知與承諾同時到達要約人Ｃ．撤回承諾的通知因送達的原因后于承諾到達，要約人未及時將該情況通知承諾人Ｄ．承諾因送達的原因于要約有效限期屆滿后到達要約人，要約人將該情況通知了承諾人練習(liànxí)精品資料某酒店客房內備有零食、酒水供房客選用，價格明顯高于市場同類商品。房客關某缺乏住店經驗，又未留意標價單，誤認為系酒店免費提供(tígōng)而飲用了一瓶洋酒。結帳時酒店欲按標價收費，關某拒付。下列哪一選項是正確的？（2007試卷三）A．關某應按標價付款B．關某應按市價付款C．關某不應付款D．關某應按標價的一半付款精品資料甲公司通過(tōngguò)電視發布廣告，稱其有１００輛某型號汽車，每輛價格１５萬元，廣告有效期１０天。乙公司看到該則廣告后于第３天自帶金額為３００萬元的匯票去甲公司買車，但甲公司的車此時已全部售完，無貨可供。依照法律規定，有關本案的正確表述是：Ａ、甲發布廣告的行為構成要約，乙的行為構成承諾，甲應承擔違約責任Ｂ、甲發布廣告的行為構成要約，乙的行為構成承諾，甲應補償乙實際支出的費用損失Ｃ、甲發布廣告的行為構成要約，但乙的行為不構成承諾，甲不承擔民事責任Ｄ、甲發布廣告的行為不構成要約，乙的行為不構成承諾，甲不承擔民事責任精品資料第二節訂立(dìnglì)合同的特殊形式

一、懸賞廣告（一）懸賞廣告的概念懸賞廣告是指以廣告的方式，對完成一定行為的人給與報酬的意思表示。（二）懸賞廣告的成立要件(yàojiàn)1、要約意思表示須以廣告的方法聲明，即要求懸賞之意思表示必須是公開的，而且是以廣告方式作出的；2、是懸賞的意思表示應是指定完成的一定行為，該行為可以是作為；3、有給付報酬之意思，即廣告應約定由廣告人對完成指定行為的人給付報酬。精品資料（三）懸賞廣告的效力行為人在期限內完成(wánchéng)指定行為時，對廣告人有報酬請求權。精品資料二、招標(zhāobiāo)投標

（一）招標投標的概念招標投標是指通過招標、投標和定標的競爭程序訂立合同的方式。招標投標是一種競爭締約方式。（二）招標投標的程序招標投標締約通常有招標、投標和定標三個環節。1、招標是當事人一方向數個特定的相對人或不特定的人公開的締約愿望的意思(yìsī)表示。2、投標是受招標人許可的人，以接受標書為條件向招標人發出訂立合同的意思(yìsī)表示。3、定標亦稱決標，是指招標人對所有的投標進行評比，對評定的最優投標人允諾與其訂立合同的意思(yìsī)表示。精品資料（一）拍賣的概念拍賣是指賣方以公開競價方式在眾多的買方中，選定最高報價者并與之締約的買賣方式。其中，以落槌或其他公開方式作出賣定意思表示者稱拍賣人。（二）拍賣的程序拍賣締約通常是需要經過公告(gōnggào)及展示拍賣物、競買、賣定等程序。拍賣公告(gōnggào)，是拍賣人將拍賣標的物的名稱、質量、數量、拍賣場所及日期等事項以公開的方式所作的宣示。競買，是應買人以報價方式向拍賣人所作應買的意思表示。賣定是拍賣人同意與最后報價的應買人成交的意思表示。三、拍賣(pāimài)精品資料四、強制締約(dìyuē)是指個人或者企業負有應對方的請求與其訂立合同的義務，換句話說，是指對方的要約非有正當理由不得拒絕承諾。精品資料五、格式合同（一）格式合同(standard-formcontract)的概念它是指當事人一方為了重復使用而預先擬定好了合同的條款，而且在訂立合同的時候無須與對方當事人就其進行協商，只要相對人同意簽訂合同即意味著其決定全部接受了這些(zhèxiē)條款而簽訂的合同。精品資料（二）格式合同(hétong)的法律特征。1.格式合同的要約廣泛性、持久性和細節性；2.格式合同的條款具有(jùyǒu)一方事先決定性；3.合同條款的非協商性；4.合同當事人法律地位的不平等性；5.合同簽訂的快捷性與經濟性。精品資料（三）合同法格式合同的規定1、格式條款的制定：第三十九條采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確

定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制(xiànzhì)其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。2、格式條款的效力：第四十條格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。

精品資料3、格式條款(tiáokuǎn)的解釋第四十一條對格式條款(tiáokuǎn)的理解發生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式

條款(tiáokuǎn)有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款(tiáokuǎn)一方的解釋。格式條款(tiáokuǎn)和非格

式條款(tiáokuǎn)不一致的，應當采用非格式條款(tiáokuǎn)。精品資料飛躍公司開發某殺毒軟件，在安裝程序中作了“本軟件可能存在風險，繼續安裝視為同意自己承擔一切風險”的聲明(shēngmíng)。黃某購買正版軟件，安裝時同意了該聲明(shēngmíng)。該軟件誤將操作系統視為病毒而刪除，導致黃某電腦癱瘓并丟失其所有的文件。下列哪一選項是正確的？（2007年第19題）A．因黃某同意飛躍公司的免責聲明(shēngmíng)，可免除飛躍公司的賠償責任B．黃某有權要求飛躍公司承擔賠償責任C．黃某有權依據《消費者權益保護法》獲得雙倍賠償D．黃某可同時提起侵權之訴和違約之訴精品資料2005年消協公布的十大不平等格式(géshi)條款商場規定：買一贈一，贈品、獎品不予“三包”；打折商品概不退換。商場兒童樂園規定：兒童在此游玩，發生事故本商場拒不負責。家電“三包”服務規定：消費者在辦理(bànlǐ)家用電器退、換貨時，商品包裝必須完好，附件必須齊全，否則不予“三包”。精品資料超市存包須知：寄物柜是服務性質，超市不負保管及賠償責任。種子包裝(bāozhuāng)標簽：從購種之日起15天內請試芽，若出芽率不夠，可攜帶包裝(bāozhuāng)袋及所購種子的收據到購種處協調解決，過期視為合格產品，不承擔任何經濟損失。精品資料銀行公告：用戶必須統一辦理銀行卡，不允許用現金繳費，不辦卡者不予代收水電費。商品房買賣合同：該商品房所在樓宇的屋面使用權不屬于買受人，外墻面使用權不屬于買受人，買賣雙方同意(tóngyì)屋頂和外墻面廣告權屬于出賣方。精品資料物業停車收費規定：車輛丟失、損壞概不負責。照相館聲明：如遇意外損壞或遺失，只賠償同類(tónglèi)、同量膠卷，不負擔其他責任。美容服務協議：因已投保，如需索賠須向保險公司要求賠償。精品資料第三節合同(hétong)的成立與生效一、合同成立的要件合同成立是指其對合同的主要條款達成了一致意見，所以合同可以說就是當事人合意的結果。（一）要有兩個或兩個以上的合同當事人（二）合同當事人意思表示(biǎoshì)一致精品資料二、合同成立的時間、地點和方式（一）合同的成立時間1、承諾之時2、簽字或蓋章之時3、簽訂確認書之時（1）合同確認屬適用于采用信件、數據電文(diànwén)形式訂立合同的場合。（2）有一方當事人要求簽訂確認書。（3）確認書一般是在合同成立前簽訂。（二）合同的成立地點（三）合同的成立方式精品資料北京某公司與上海某公司訂立了一份書面合同，北京公司簽字、蓋章后郵寄給上海公司簽字、蓋章。該合同于何時何地成立？A．自北京公司與上海公司口頭協商一致并簽訂(qiāndìng)備忘錄時成立B．自北京公司簽字、蓋章時成立C．自北京公司將簽字、蓋章的合同交付郵寄時成立D．自上海公司簽字、蓋章時成立練習(liànxí)精品資料甲公司與一香港公司就購買一批文化用具進行磋商，甲公司在傳真(chuánzhēn)中言明如達成協議則以最終簽訂售貨確認書為準。香港公司在接到甲公司的最后一份傳真(chuánzhēn)時認為雙方已就該筆買賣的價格、期限等主要問題達成一致，遂于１９９６年９月１日向甲公司開出信用證，但甲公司以信用證上注明的價格條件不能接受為由拒絕發貨。依照法律，下列有關該案的表述中正確的是：Ａ、買賣合同不成立，甲公司有權拒絕發貨Ｂ、買賣合同不成立，甲公司有權拒絕發貨，但應補償復興公司相應的損失Ｃ、買賣合同已成立，甲公司應履行合同Ｄ、買賣合同已成立，但因未發生實際損失，故甲公司不承擔法律責任精品資料三、合同的生效合同法第44條：依法成立(chénglì)的合同，自成立(chénglì)時生效。（一）合同生效的要件：（1）當事人具有相應的民事行為能力；（2）意思表示真實；（3）合同內容合法。精品資料（二）合同成立與生效不一致的情形：（1）附生效條件或期限的合同。（45、46條）（2）法律、法規規定(guīdìng)應辦理批準、登記等手續的合同。（44條）（3）效力待定的合同（47——50條）（4）無效的合同（52條）（5）可撤銷的合同（54條）精品資料第四節合同的內容(nèiróng)和形式一、合同的條款

當事人依程序訂立合同，意思表示一致，便形成合同條款，構成作為法律行為(xíngwéi)的合同內容。精品資料（一）提示性的合同條款1.當事人的名稱或者姓名和住所；2.標的(biāode)；3.質量和數量；4.價款或酬金；5.履行的期限；6.履行地點和方式；7.解決爭議的方法。精品資料（二）合同的主要條款合同的主要條款，是指合同必須具備的條款，欠缺它，合同就不成立。它決定(juédìng)著合同的類型，確定著當事人各方權利義務的質與量。精品資料（三）合同的普通條款是指合同主要條款以外的條款。它包括以下(yǐxià)類型：1.偶爾條款(tiáokuǎn)。法律未直接規定，亦非合同的類型和性質要求必須具備的，當事人無意使之成為主要條款(tiáokuǎn)的合同條款(tiáokuǎn)。2.通常條款(tiáokuǎn)。當事人未寫入合同中，甚至從未協商過，但基于當事人的行為，或基于合同的明示條款(tiáokuǎn)，或基于法律的規定，理應存在的合同條款(tiáokuǎn)。英美合同法稱之為默示條款(tiáokuǎn)。3.特意待定條款(tiáokuǎn)。這是當事人有意將合同條款(tiáokuǎn)留待以后談判商定,或由第三人確定,或根據具體情況加以確定,它不妨礙合同的成立。精品資料二、合同權利(quánlì)與合同義務（一）合同權利(quánlì)合同權利(quánlì)又稱合同債權,是指債權人根據法律或合同的規定向債務人請示給付并予以保有的權利(quánlì)。精品資料（二）合同義務合同義務包括給付義務和附隨義務。給付義務分為主給付義務與從給付義務。所謂主給付義務，簡稱為主義務，是指合同關系(guānxì)所固有、必備，并用以決定合同類型的基本義務。所謂從給付義務,簡稱為從義務,是不具有獨立的意義,僅具有補助主給付義務的功能,其存在的目的,不在于決定合同的類型,而在于確保債權人的利益能夠獲得最大滿足。精品資料三、合同的免責條款(tiáokuǎn)是指雙方當事人通過協商一致的意思表示，對一方或雙方當事人的責任給予免除或限制的條款(tiáokuǎn)。精品資料案例(ànlì)：某市一建筑公司擬招聘一批建筑工人，王某是前來(qiánlái)應聘的人員之一，王某當場被聘用，并與建筑公司簽訂了勞動合同。該合同是建筑公司事先準備好的標準合同，其中有一條“免責條款”規定：受雇人在工作期間所受到的一切工傷損害，本公司除急救費外，概不負責。王某就業心切，未仔細看合同內容的規定，就簽了字。次年夏天，王某在一次搬運木材的過程中，被從半空掉下來的木料砸斷了一條腿，王某在住院期間的醫療費和安裝假肢的費用共計15000元，建筑公司以其在合同中約定的免責條款為由僅支付了2000元，發生糾紛。精品資料第五十三條合同中的下列免責(miǎnzé)條款無效：

（一）造成對方人身傷害的；

（二）因故意或者重大過失造成對方財產損失的。精品資料四、合同(hétong)的形式（一）口頭形式口頭形式,是指當事人只用語言為意思表示訂立合同(hétong)，而不用文字表達協議內容的形式。（二）書面形式書面形式,是指以文字表現當事人所訂合同(hétong)的形式。（三）指定形式當事人未用語言、文字表達其意思表示,僅用行為向對方發出要約,對方接受該要約,做出一定或指定的行為作承諾,合同(hétong)成立。

精品資料第五節締約過失責任(zérèn)甲打算轉產做服裝(fúzhuāng)生意，決定將自己飲食店的全套設備出售。甲先與乙約定，要價15000元，要求對方在10天內回話。甲因急于將該設備賣掉，又在第二天與丙約定，愿將該設備以同樣的價格賣給他。乙早有開飲食店的意愿，于是便積極籌款，并將自己新買的摩托車折價賣掉，款項湊齊后于第8天前往甲家，不料該設備已在第6天被丙買走。乙要求甲賠償自己折價賣摩托車損失的1000元，甲稱自己尚未與王訂立合同，拒絕賠償。精品資料一、締約過失責任(zérèn)的概念在合同締結過程中，一方(yīfānɡ)當事人違反了以誠實信用原則為基礎的先合同義務，造成了另一方(yīfānɡ)當事人的損害，而應承擔的損害賠償責任。

精品資料二、締約(dìyuē)過失責任的理論依據締約(dìyuē)過失責任是存在于違約責任與侵權責任之間的責任形態。締約(dìyuē)過失責任的產生是因為合同法和侵權法的調整范圍存在漏洞,此種漏洞存在于締約(dìyuē)之際,對當事人的信賴利益造成了危害。在此體系中,誠實信用原則成為締約(dìyuē)過失責任的理論依據。精品資料椰林：法律所保護的，并非是一個業已存在的合同關系，正在發生中的合同關系亦應包括在內，否則，合同交易將暴露于外，不受保護，締約(dìyuē)一方當事人不免成為他方疏忽或者不注意的犧牲品！精品資料三、構成要件（特征）:1、發生(fāshēng)在合同締結過程中2、一方違反了以誠實信用原則為基礎的先合同義務3、該行為造成了對方的損失。4、行為人具有過失精品資料四、締約過失責任(zérèn)的具體形式1、合同法42條規定的締約過失責任(zérèn)2、43條規定的締約過失責任(zérèn)3、其他類型的締約過失責任(zérèn)課本p431精品資料五、賠償范圍：信賴(xìnlài)利益損害=所受損害+所失利益所受損害：1、為簽合同而合理支出的交通費2、鑒定費、咨詢費、勘察設計費3、為準備履行合同所支出的費用4、利息所失利益：喪失與第三人另訂合同的機會損失精品資料案例：西瓜賣主甲與買主乙擬以每公斤0、90元的價格成交一萬公斤西瓜的買賣合同時，丙提出愿以更高價格購買，乙轉而向他人購買了西瓜，而丙借故拖延最終沒有簽訂合同，甲無奈以每公斤0、75元的價格將一萬公斤西瓜賣與他人。由于丙的惡意磋商，使甲喪失與乙訂立合同的機會(jīhuì)，就此所受損失，可按締約過失責任由丙賠償。精品資料甲想做與乙一樣的生意，便與乙開始磋商，稱自己想做乙的銷售人員，乙支付了甲的差旅費和締約前甲想要參加的短期培訓所需費用若干；當甲知道了乙的銷售和生產方法方面的信息后，便終止(zhōngzhǐ)了與乙的磋商，開始自己做該類生意。則甲應當賠償乙為其支付的差旅費和培訓費。甲了解到乙有意轉讓餐館，盡管甲根本沒有購買餐館的想法，但他僅為阻止乙將餐館賣給競爭對手丙，卻與乙進行了長時間的談判。當丙買了另一家餐館時，甲中斷了談判，乙后來只好以比丙的出價更低的價格將餐館轉讓。對此，甲應向乙償付這兩種價格的差價。

精品資料甲公司在與乙公司協商購買某種零件時提出，由于該零件的工藝要求高，只有乙公司先行制造出符合要求的樣品后，才能考慮批量購買。乙公司完成樣品后，甲公司因經營戰略發生重大調整，遂通知乙公司：本公司已不需此種零件，終止談判。下列哪一選項是正確的？（2007第4題）A．甲公司構成違約(wéiyuē)，應當賠償乙公司的損失B．甲公司的行為構成締約過失，應當賠償乙公司的損失C．甲公司的行為構成侵權行為，應當賠償乙公司的損失D．甲公司不應賠償乙公司的任何損失精品資料2000年7月5日，我國某公司向菲律賓一公司發盤“以每噸800美元CIF菲律賓港口的價格出售某種谷物300噸，7約25日前(rìqián)承諾有效”。菲律賓商人接電話后，要求中方某公司將價格將至750美元。經研究，中方某公司決定將價格定為780美元，并于8月1日通知對方，“此為我方最后定價，8月10日前(rìqián)承諾有效”菲律賓商人于8月8日來電接受中方某公司的最后發盤，但此前中方某公司得知世界市場上谷物價格已升至每噸820美元的消息，并于8月7日致函菲律賓商人要求撤盤，菲律賓商人認為合同已成立，中方某公司撤盤系違約行為。請討論下面的問題：該案應如何處理？為什么？精品資料乙公司向甲公司發出要約(yàoyuē)，旋又發出一份“經約作廢”的函件。甲公司的董事長助理收到乙公司“要約(yàoyuē)作廢”的函件后忘了交給董事長。第三天甲公司董事長發函給乙公司，提出只要物交貨日期推遲兩個星期其他條件都可接受。后甲、乙公司未能締約，雙方締約沒能成功的原因是什么？（2002年試卷三第12題）

A．要約(yàoyuē)已被撤回

B．要約(yàoyuē)已被撤銷

C.甲公司對要約(yàoyuē)作了實質性改變

D．甲公司承諾超過了有效期間

精品資料1997年6月2日杜某將自己家的耕牛借給鄰居劉某使用。6月8日劉某向杜某提出將耕牛賣給自己，杜某表示同意。雙方商定了價格，并約定三天(sāntiān)后交付價款。但6月10日，該頭耕牛失腳墜下山崖摔死。對于該耕牛死亡的財產損失，應當由誰來承擔？

A.杜某B.劉某

C.杜某與劉某各承擔一半

D.杜某承擔三分之一，劉某承擔三分之二

精品資料下列哪些承諾行為不發生承諾的效力？

A.附條件地接受要約

B.撤回承諾的通知(tōngzhī)與承諾同時到達要約人

C.撤回承諾的通知(tōngzhī)因送達的原因后于承諾到達，要約人未及時將該情況通知(tōngzhī)承諾人

D.承諾因送達的原因于要約有效限期屆滿后到達要約人，要約人將該情況通知(tōngzhī)了承諾人

精品資料第二十九條受要約人在承諾期限內發出承諾，按照通常情形能夠(nénggòu)及時到達要約人

，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

精品資料甲、乙雙方達