第一節法的概念一、漢語中的“法”、“法律”及相關概念（一）法、法律在中國古代的詞源及用法1、神獸第一，中國古代法、刑通用。第二，法有公平的象征意義。第三，古代法有神明裁判的特點。2、律：均布——調音律的工具二者合成使用自清末從日本輸入。（二）現代漢語中1、廣義：法的整體，一切規范性法律文件。2、狹義：全國人大及其常委會制定的法律第一節法的概念二、西文中的“法”、“法律”及相關概念（一）具有道德性，權利、公平、正義（二）“法”與“法律”二元化自然法——實在法第一節法的概念第二節法的本質一、資產階級法學家關于法的本質的論述意志說命令說規則說判決說行為說社會控制說事業說局限：回避或者沒有揭示階級性。第二節法的本質二、馬克思主義經典作家關于法的本質的論述第一，揭示了法與統治階級的內在關系。第二，揭示了法與國家的必然聯系；第三，揭示了法與社會物質生活條件（社會生產方式）的因果聯系；三、法的階級本質法是統治階級意志的體現第一，法是“意志”的體現。第二，法是“統治”階級意志的反映。第三，法是統治“階級”意志的反映。第四，法是“被奉為法律”的統治階級的意志。第二節法的本質四、法的本質是由特定社會的物質生活條件決定的社會的物質生活條件：指與人類生存相關的地理環境、人口和物質資料的生產方式，其中物質資料的生產方式是決定性的內容。生產方式是生產力和生產關系的對立統一，生產力代表人與自然的關系，生產關系代表生產過程中所發生的人與人之間的關系。法的意志性與社會物質生活條件制約性的關系：法律是統治階級意志的體現，統治階級意志歸根結底又是由其所處的物質生活條件所決定的。二者是法律不同層次的本質。第三節法的基本特征法的基本特征是法本質的外化一、調整社會關系的行為規范二、由國家制定和認可的行為規范三、規定權利和義務的社會規范四、由國家強制力保證實施的社會規范第三節法的基本特征一、調整社會關系的行為規范（一）行為規范法律一般以行為而非主體作為區分標準，是法律區別于其他社會規范的重要特征。對思想的控制：腹誹罪根據身份：刑不上大夫，禮不下庶人案例：2010年10月16日，殘疾人李付俊的鐵皮房被強拆，他本人被扔到距執法地點約30公里遠的櫻桃溝附近。有網友于10月19日13：26預測了有關部門答復：“肯定是幾個臨時工干的，并且已清退?！碑斕?7時左右，該網友的預測成為現實。鄭州市二七區執法局淮河路中隊武隊長承認這事和淮河路辦事處4個臨時工“執法不當有一定關系”，目前4人已被辭退。第三節法的基本特征

（二）法律的規范性第一，概括性，反復適用；第二，構成要素以法律規范為主；第三，一般性，調整對象不特定。

第三節法的基本特征二、由國家制定和認可的行為規范（一）法為社會規范之一（二）產生方式制定：指國家機關通過立法活動產生新規范；認可：國家對既存行為規則的承認，賦予法律效力。包括：對社會上早已存在的一般社會規則的認可；對國際法規范的認可；特定國家機關對具體案件的裁決做出概括從而產生規則或原則。解釋：指有權的國家權力機關依照法定權限和程序，根據一定的標準和原則對法律所做的闡釋。第三節法的基本特征二、由國家專門機關制定、認可和解釋（三）法律的國家意志性表現統一性、普遍適用性和權威性。第一，以國家名義創制。第二，適用范圍以國家主權為界域的。第三，由國家強制力為保證。第三節法的基本特征三、規定權利和義務的社會規范（一）以權利義務為內容法律對人們行為的調整主要是通過權利義務的設定和運行來實現的。權利義務是主體法律地位的體現。（二）區別于道德、宗教和習慣等規范第三節法的基本特征四、由國家強制力保證實施的社會規范法律權威的兩種依據：強制力與法律自身的品格。特點：第一，潛在性和間接性；第二，不等于純粹暴力。第三，國家強制不是法律實施的唯一保證力量。定義：由國家制定或認可并依靠國家強制力保證實施的，反映由特定社會物質生活條件所決定的統治階級意志，規定權利和義務，以確認、保護和發展對統治階級有利的社會關系和社會秩序為目的的行為規范體系。第三節法的基本特征案例：張剛與王花是親表兄妹，漯河市郾城區某鎮人，上學時形影不離。初中畢業后一起到南方某發達城市打工。由于該城市物價高，兩人合租了一套房以節省租房費用。互相照顧中日久生情。2007年8月，兩人回到家里，向各自父母提出了結婚請求。由于當事人所在村莊屬貧窮落后的地區，“舅表婚，親上親”的觀念還很濃厚，于是雙方父母商量之后表示同意。

2007年9月，二人到民政部門辦理結婚證被拒。登記部門告知二人法律禁止近親結婚以保證子孫后代健康。女方當即到醫院做了絕育手術，并索要了絕育手術證明。2008年1月再次到婚姻登記部門要求辦理登記被拒。經行政復議仍被拒，2008年5月，兩人向漯河市郾城區法院起訴民政局婚姻登記部門，要求其為原告二人辦理結婚登記手續。2008年8月22日，法院做出判決：駁回原告的訴訟請求。第四節法的要素一、法的要素的特征第一，個別性、局部性，表現為元素或個體。第二，多樣性和差別性。第三，不可分割性。二、法律概念法律上對各種事實進行概括，抽象出它們的共同特征而形成的權威性范疇。法律概念體系的科學和完備是法律文明發達的重要標志。按所涉因素：涉人概念、涉事概念、涉物概念主體概念、關系概念、客體概念、事實概念、其他概念。按部門法，按概念的確定性。第四節法的要素三、法律規則法律的基本要素之一，具體規定權利和義務以及具體法律后果的準則，或者指法律中賦予一種事實狀態以明確法律效果的一般性規定。結構：假定處理（行為模式）：關于行為模式的規定，即法律規定允許做什么、禁止做什么以及必須做什么的規定。后果：肯定性后果和否定性后果。第四節法的要素注意問題：1、任何一條法律規則都是三要素的邏輯聯系，缺少任何一種該法律規則就不存在。2、條文的省略。3、區分法律規則與法律條文。（一條規則可能通過數個條文表述）《老年人權益保障法》第十三條：贍養人應當妥善安排老年人的住房，不得強迫老年人遷居條件低劣的房屋。第四節法的要素三、法律規則（一）義務性規則、授權性規則和權利義務復合規則1、義務性規則：直接要求人們從事或不從事某種行為的規則，分為命令式規則和禁止式規則。具有強制性。2、授權性規則：指示人們可以做出或要求別人做出一定行為的規則。具有任意性。3、權利義務復合性規則：兼具授予權利和設定義務兩種性質的法律規則。分為委任規則、組織規則和審判規則。第四節法的要素三、法律規則《老年人權益保障法》第四條：老年人有從國家和社會獲得物質幫助的權利，有享受社會發展成果的權利。第十四條：贍養人有義務耕種老年人承包的田地，照管老年人的林木和牲畜等，收益歸老年人所有?！稇椃ā返谒氖鶙l：中華人民共和國公民有受教育的權利和義務。第四節法的要素三、法律規則（二）從形式特征上可分為規范性規則和標準性規則1、規范性規則的邏輯構成明確具體，可直接適用，不需解釋。2、標準性規則有關部分需根據具體情形或對象加以解釋適用?！睹穹ㄍ▌t》第五十條有獨立經費的機關從成立之日起，具有法人資格?！睹穹ㄍ▌t》第五十九條下列民事行為，一方有權請求人民法院或者仲裁機關予以變更或者撤銷：（一）行為人對行為內容有重大誤解的；（二）顯失公平的。第四節法的要素三、法律規則（三）按功能可分為調整性規則和構成性規則分類標準：法律規則所調整行為是否可能發生于該規則之前。調整規則：對已出現的行為進行評價調整。構成性規則：規則的產生導致某些行為方式的出現，并對其加以調整規范。補充：自然犯與法定犯（本體的惡與法律上的惡）規則的功能：微觀指導性；可操作性；確定性和可預測性。第四節法的要素三、法律規則（四）確定性規則、委任性規則與準用性規則按法律規則的內容是否直接被明確規定下來進行的區分。確定性規則：行為規則的內容明確規定，無須援用其他規則來確定本規則內容。委任性規則：沒有明確規定行為規則的內容，而授權某一機構加以具體規則的法律規則。準用性規則：沒有明確規定行為規則的內容，但明確指出可以援引其他規則來使本規則得以明確的法律規則。第四節法的要素《食品安全法》第二十一條：食品中農藥殘留、獸藥殘留的限量規定及其檢驗方法與規程由國務院衛生行政部門、國務院農業行政部門制定。屠宰畜、禽的檢驗規程由國務院有關主管部門會同國務院衛生行政部門制定?！妒称钒踩ā返谒氖畻l：食品經營者應當按照保證食品安全的要求貯存食品，定期檢查庫存食品，及時清理變質或者超過保質期的食品?！妒称钒踩ā返谖迨粭l：國家對聲稱具有特定保健功能的食品實行嚴格監管。有關監督管理部門應當依法履職，承擔責任。具體管理辦法由國務院規定。

《商業銀行法》第十七條：商業銀行的組織形式、組織機構適用《中華人民共和國公司法》的規定。第四節法的要素四、法律原則（一）定義可以作為眾多法律規則之基礎或本源的綜合性、穩定性的原理和準則。（二）分類1.公理性原則與政策性原則《憲法》第二十五條：國家推行計劃生育，使人口的增長同經濟和社會發展計劃相適應?！睹穹ㄍ▌t》第四條:民事活動應當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用原則。第四節法的要素2.基本原則與具體原則《刑法》三大基本原則：罪刑法定、刑法面前人人平等，罪責刑相適應第3條：法律明文規定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規定為犯罪行為的，不得定罪處刑；第5條：刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應；第4條：對任何人犯罪，在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權?！缎谭ā分械木唧w原則：限制加重原則第四節法的要素第69條：判決宣告以前一人犯數罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應當在總和刑期以下、數刑中最高刑期以上，酌情決定執行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑最高不能超過二十年。如果數罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執行。3.實體性原則與程序性原則1998年《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第61條：凡經查確實屬于采用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法取得的證人證言、被害人陳述、被告人供述，不能作為定案的根據。第四節法的要素1997年《人民檢察院實施〈刑事訴訟法〉規則》第233條：以刑訊的方法收集的犯罪嫌疑人供述、被害人陳述、證人證言、鑒定結論不能作為指控犯罪的依據。以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集上述證據而嚴重損害犯罪嫌疑人、被害人、證人、鑒定人合法權益或者可能影響證據客觀真實的，該證據也不能作為指控犯罪的依據。對于以非法的方法收集的物證、書證，經審查核實能夠證明案件真實情況的，可以作為指控犯罪的依據，但非法收集證據的手段嚴重損害犯罪嫌疑人及其他有關公民合法權益的除外。依法行政、尊重和保障人權、越權無效、信賴保護、比例原則（三）功能覆蓋面寬；宏觀指導性；穩定性強。第四節法的要素（四）原則與規則的區別第一，規則在適用時要么有效，要么無效。第二，一個法律體系中，規則沖突則必有一個無效。立法應以規則為主體的原因：第一，規則最能發揮明確指引作用；第二，以規則為主體可增加法的可操作性，減少隨意性；第三，法律責任和制裁的可量化性只能依靠規則實現。原則的作用：使法律規則保持穩定性和協調性；是法律推理的重要保障；可彌補規則的不足；能把國家自由裁量權限制在合法合理范圍。第四節法的要素原則與規則1.四川瀘州黃永彬與妻子蔣倫芳結婚多年。1