第十二、十三講合同終止第一節合同解除一、合同解除概述（一）概念

合同有效成以后依法律規定或合同約定或雙方的協議，使基于合同發生的權利義務關系自始消滅或向將來消滅的行為。（二）種類雙方協議解除合同解除單方解除約定解除法定解除二、法定解除（一）概念與立法意圖1、概念：

符合法律規定的解除情形時，有解除權的一方以單方意思表示使合同消滅。2、立法意圖：

表面上賦予當事人合同解除權，實際上是限制一方違約情況下的另外一方當事人的合同解除權（二）因不可抗力導致的法定解除1、解除權行使人：雙方當事人都可以解除合同2、并非一旦發生不可抗力即發生解除權案例3、因發生不可抗力而不履行導致合同解除的一方可以免除賠償責任（1）及時通知對方發生不可抗力（2）負證明責任（3）不可抗力不是在發生方遲延履行后【例1】甲、乙訂立一棉花購銷合同，約定甲收購乙農場秋后收獲的全部棉花。不料，乙農場逢夏季洪水之災，棉苗全被沖走，寸棉未收。問：誰可以解除合同？【例2】甲、乙訂立一棉花購銷合同，約定甲收購乙農場秋后收獲的全部棉花。不料，乙農場逢夏季洪水之災，導致災后棉花產量減產。問：甲、乙誰有權解除合同？解除權的發生以“不可抗力致使合同目的不能實現”為條件。“致使合向目的個能實現’是指出于一方不履行主要債務，剝奪了另一方或雙方根據合同有權期待得到的東西，即喪失合同利益或喪失履行利益；（三）因預期違約導致的合同解除

1、預期違約，又稱為先期違約，指合同一方在合同規定的履行時間到來之前毀棄合同（1）一方明確表示不履行，即拒絕履行。（2）以自己的行為表明不履行。2、只有非違約方享有合同解除權3、形式解除權方可以要求損害賠償（四）因遲延履行導致的合同解除1、遲延履行：（1）給付遲延：債務人在履行期限到來時，能夠履行而沒有按期履行債務。（2）受領遲延：債權人在債務人作出履行時，未能及時接受債務人的履行或沒有為債務人履行債務提供必要的協作。2、不定期行為履行遲延的合同解除

履行期限對債權人的利益無根本影響，履行遲延不會立即導致債權人的主要合同利益落空的行為。

（2）履行遲延解除條件

①在履行期到來后，債務人沒有履行合同主要義務，或債權人未及時接受主要義務的履行。

②需經債權人催告，債務人在合理期限內仍未履行合同義務。

（1）不定期行為②需經債權人催告，債務人在合理期限內仍未履行合同義務。

【例】甲鋼廠與乙鋼鐵貿易公司約定，甲在6月1日前交付鋼材50噸，過了6月2日，甲未交付。問：乙否解除合同?3、定期行為的合同解除

合同約定的履行期限對當事人有著至關重要的意義，一旦債務人遲延履行，債權人的重要合同利益立即落空的行為。

（1）定期行為（2）解除條件①在履行期到來后，債務人沒有履行合同主要義務。②非違約方不需催告，可徑行解除合同。

【例】中國一公司與加拿大一公司訂立買賣一批圣誕禮品的合同，約定中方務必于11月20日前運貸至溫哥華港，履約過程中中方交貸遲延、至溫哥華港時間是12月26日。問：加方能否解除合同?（五）其他根本違約行為導致的合同解除①客觀要件：違約的后果使受害人蒙受損害，“以至于實際上剝奪了他根據合同規定有權期待得到的東西。”即“不能實現合同目的”。②主觀要件：前一后果為違約方預知，且一個同等資格、通情達理的人處于相同情況下也會預知的。2、類型1、構成要件不履行；瑕疵履行；部分履行三、合同解除的程序（一）協議解除的程序1、以邀約承諾的形式進行2、協商達成一致時，解除生效；需經有關部門批準時，以批準解除的日期為準。

（二）行使解除權的程序1、通知對方2、對解除合同存在異議的，可以請求法定的機構解決3、法律、行政法規規定解除合同應當辦理批準、登記手續的，應當遵守該特別程序的規定。（三）合同解除權①解除的意思到達對方時②解除合同意思生效不以對方同意為要件1、解除權生效1、解除權消滅①在法定或約定期限內不行使的②無規定、無約定時，對方催告后的合理期限（一般為3個月）內不行使的四、合同解除的效力（法律后果）

（一）對將來發生的效力：尚未履行的，終止履行。（二）是否具有溯及力（即能否要求恢復原狀）：對于已經履行的部分，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀：1、根據履行情況和合同性質不能回復原狀的有

（1）行為為標的的合同，合同解除不具有溯及力

（2）繼續性合同解除，不具有溯及力（3）涉及第三人利益的合同解除，不具有溯及力【例】甲家雇乙為保姆，約定工期3午。乙在甲家工作一午后，甲發現乙不合格，遂解除合同。問：該合同能否恢復原狀(有無溯及力)?2、其他情形下，溯及力取決于雙方(協議解除)或解除權人(單方解除)之意志。（1）若選擇有溯及力，則適用返還規則①標的物存在時，返還原物與孳息并補償因返還原物所支付的費用；②原物不存在時，可以同一種類的物返還（2）若選擇無溯及力，則雙方就已履行部分進行清償3、解除權人由損失的，可以要求賠償損失【例】甲乙約定由甲向乙交付30噸淀粉，甲已交付給乙10噸，乙已加工成食品，此后甲不再供貨。問：有無必要回復原狀？第二節債務的抵銷一、抵銷的概念與種類1、概念二人互負債務而其給付種類相同，得以其債務與一方之債務按對等數額使其相互消滅之意思表示2、種類（1）合同法上的抵銷與破產法上的抵銷。（2）法定抵銷與合意抵銷。二、法定抵銷的構成要件與抵銷權（1）須雙方當事人互負債務、互享債權

【例1】五年前甲欠乙100萬元，當時約定半年后還款，但是甲一直未還。現乙欠甲貨款100萬元。問：甲和乙誰可以主張抵銷，為什么？注意一：超過訴訟時效期間的債權，不得作為債權而主張抵銷；如果被動債權已過訴訟時效期間，就可用作抵銷。

1、構成要件

【例2】甲乙丙三人合資成立一合伙企業，丁作為合伙企業的執行人，欠合伙企業貨款10萬元，甲欠丁個人借款10萬元，均已到期，丁主張，甲不需要還款，自己也不向合伙企業付貨款。問：主張成立嗎？注意二：第三人的債權，即使第三人同意也不得抵消【例3】甲欠乙5萬元借款，甲向乙出售貨物一批，價值5萬元，并約定若市場價格上漲則解除合同。此時，兩個債務均已到期。問：甲可否主張抵消？如果可以，一旦價格上漲，抵銷行為是否有效？注意三：債權中附停止條件，在條件成就前不得為抵銷；附解除條件在條件成就前可為抵銷，且行使抵銷權后條件成就時，抵銷仍為有效。（2）須雙方債務均屆清償期。【例4】甲公司對乙公司享有10萬元未到期貨款，同時又欠甲公司10萬元債務。現在乙公司即將破產，甲主張抵銷。問：抵銷主張是否成立？注意四：破產程序開始前對破產人負有債務的債權人，不論其債權是否到期，均可主張抵銷

（3）雙方債的標的種類、品質相同。（即都為金錢債務或都為交付同一種類相同品質的標的）（4）債務依其性質或法律規定得為抵銷。注意五：不得抵銷情形參見《合同法解釋(一)》第12條的認定）2、抵銷權的行使（1）抵銷權是形成權，通知對方即可，不須征得對方同意（2）抵銷自通知到達對方時生效（3）抵銷不得附條件、期限（4）抵銷一經成立，即發生債的消滅三、合意抵銷1、合意抵銷構成要件（1）當事人互負債務，到期與否在所不問（2）債務依性質或者依照法律規定可以抵銷（3）當事人對債務的抵銷協商一致注意：無論標的物是否同類，品質是否相同。2、合意抵銷的效力（1）合意抵銷中的合意實際上是一個新合同（2）一經達成合意，債即消滅第三節提存

一、提存的概念由于債權人的原因，債務人無法向債權人清償其到期債務，債務人將合同標的物交付給特定的提存部門，從而完成債務的清償，使合同消滅的制度。

案例：王偉借朱軍現金5000元，借款到期后，因朱軍無法聯系，遂在1995年5月10日將本息計款5200元向該縣公證處申請提存，該公證處出具了提存公證書，并于5月16日至6月10日在《人民法院報》上以公告方式通知王偉，刊登三次公告，共支付公告費600元。朱軍看到公告后，便于6月1日與王偉聯系，被告知已經提存。隨之，公證處告知朱軍可在2000年5月13日之前隨時領取款項。朱軍外出打工于2000年6月1O日回至該縣，次日，便去公證處領取款項，公證處稱5200元扣除公告費600元后下余4600元及利息已于6月8日上繳財政部門，收歸國家所有。朱軍稱私人所有款項，公證處無權處分，便于6月13日以公證處為被告而訴至法院。問：該案原告的訴訟請求是否能夠得到法院的支持？

二、提存的原因（一）債權人無正當理由拒絕受領（二）債權人下落不明（三）債權人死亡未確定繼承人或者喪失行為能力未確定監護人（四）法律規定的其他情形

三、提存標的（一）可以提存的標的物：

1、貨幣；2、有價證券；3、票據；4、提單；5、權利證書；6、貴重物品；7、擔保物（金）及其替代物；8、其他適宜提存的標的物。（二）應注意的問題1、提存標的與原物的關系（1）原則上提存的標的物應為合同的原物。（2）特定條件下可提存替代物：①標的物不適于提存的；②提存費用過高的。2、不動產能否作為提存標的問題。

合同法未規定，我們認為應當可以提存

四、提存的程序

1、提存人應向提存機關提出申請。2、受理與提存。3、提存公證書。4、對提存受領人的通知。