第六章反壟斷與反不正當競爭法考情分析考情分析理解和掌握反壟斷與反不正當競爭法的基本原理、基本法律制度及相應的法律規范，在實踐中靈活運用、分析和處理各種實務問題。在歷年的考試中主要以單選、多選、名詞解釋、簡答和案例分析的題型出現。平均分值在9-10分左右。一、壟斷與反壟斷法1.壟斷：壟斷主體在市場經濟運行中進行的排他性控制或對市場競爭進行實質性限制、妨礙公平競爭秩序的行為或狀態。壟斷有兩個顯著特征包括：違法性和危害性2.壟斷分類：獨占壟斷、寡頭壟斷和聯合壟斷3.壟斷產生的原因：經濟型壟斷、國家壟斷、行政性壟斷和自然壟斷。4.世界上最早的反壟斷立法是美國1980年頒布的《抵制非法限制于壟斷保護貿易及商業法》簡稱《謝爾曼法》。美國《反托拉斯法》德國《卡特爾法》日本《禁止私人壟斷和確保公平交易的法律》中國《反壟斷法》2008年8月1日實施5.我國反壟斷法的立法目的：預防和制止壟斷行為保護市場公平競爭，提高經濟運行效率維護消費者利益維護社會公共利益，促進社會主義市場經濟健康發展。6.我國反壟斷法主要適用的壟斷行為：經營者的經濟性壟斷行為經營者達成壟斷協議的行為經營者濫用市場支配地位的行為具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經營者集中。行政機關濫用行政權力，排除、限制競爭的行政性壟斷行為。7.我國反壟斷法除外適用的情形：知識產權農業生產二、壟斷協議1.壟斷協議的概念和類型：壟斷協議是指排除、限制競爭的協議、決定或者其他協同行為。德國-卡特爾；法國-非法聯合行為；日本-不正當交易限制；歐盟-限制競爭協議；我國反壟斷法將壟斷協議分為：橫向壟斷協議縱向壟斷協議2.壟斷協議的豁免行為：經營者為改變技術、研究開發新產品的為提高產品質量、降低成本、增進效率，同一產品規格、標準或者實行專業化分工的。為提高中小經營者經營效率、增強中小經營者競爭力的。為實現節約能源、保護環境、救災救助等社會公共利益的。為緩解銷售量嚴重下降或者生產明顯過剩的為保障對外貿易和對外經濟合作中的正當利益的法律和國務院規定的其他情形。三、市場支配地位的濫用濫用市場支配地位：是指居于支配地位的企業為維持或者增強其市場支配地位而實施的反競爭行為。判斷經營者的市場行為是否構成壟斷，主要考慮的是“相關市場”的界定，對相關市場的界定主要考慮的因素：1）商品2）地域3）時間。濫用市場支配地位的表現形式：以不公平的高價銷售或者以不公平的低價購買商品掠奪性定價行為鮮活產品；到期或積壓商品；季節性；償債、破產、轉業、歇業降價拒絕交易行為獨家交易行為搭售和附加不合理交易條件歧視待遇行為國家反壟斷執法機構認定的其他濫用市場支配地位的行為。市場份額額的認定定能推測測經營者者是否具具有市場場支配地地位：該經營者者在相關關市場的的市場份份額，以以及相關關市場的的競爭狀狀況該經營者者控制銷銷售市場場或者原原材料采采購市場場的能力力該經營者者的財力力和技術術條件其他經營營者對該該經營者者在交易易上的依依賴程度度其他經營營者進入入相關市市場的難難易程度度。與認定該該經營者者市場支支配地位位有關的的其他因因素。四、經營營者集中中經營者集集中：又又稱企業業合并、、企業集集中，是是指兩個個或兩個個以上相相互獨立立的企業業合并為為一個企企業，或或者企業業之間通通過取得得股權或或資產或或通過合合同等方方式，使使一個企企業能夠夠直接或或間接控控制另一一個企業業。經營者集集中的形形式：經營者合合并經營者通通過取得得股權或或資產的的方式取取得對其其他經營營者的控控制權經營者通通過合同同等方式式取得對對其他經經營者的的控制權權或者能能夠對其其他經營營者施加加決定性性影響。。司法實踐踐當中，，認定經經營者集集中應當當考慮的因因素：參與集中中的經營營者在相相關市場場的市場場份額及及其對市市場的控控制力相關市場場的市場場集中度度經營者集集中對市市場進入入、技術術進步的的影響經營者集集中對消消費者和和其他相相關經營營者的影影響經營者集集中對國國民經濟濟發展的的影響國務院反反壟斷執執法機構構認為應應當考慮慮的影響響市場競競爭的其其他因素素。五、行政政性壟斷斷概念：行行政性壟壟斷是行行政機關關或法律律、法規規授權的的具有管管理公共共事務職職能的組組織濫用用行政權權力限制制競爭的的行為。。特征：行政性壟壟斷是地地方政府府或中央央政府的的行業主主管部門門利用行行政權力力形成的的行政壟斷斷的目的的是保護護地方經經濟利益益或部門門經濟利利益行政壟斷斷的形式式主要是是指定交交易和限限制資源源自由流流通行政性壟壟斷的后后果實導導致統一一市場的的人為分分割及市市場壁壘壘。主要表現現：行政機關關、法律律法規授授權的具具有管理理事務職職能的組組織濫用用行政權權力，實實施地區區封鎖的的限制競競爭行為為。限定或者者變相限限定單位位或者個個人經營營、購買買、使用用其指定定的經營營者提供供的商品品強制經營營者從事事反壟斷斷法規定定的壟斷斷行為行政機關關濫用行行政權力力，制定定含有排排除、限限制競爭爭內容的的規定。。六反不不正當競競爭法我國第一一部統一一的競爭爭法律是是1993年通通過并于于12月月1日開開始實施施的《反反不正當當競爭法法》。七、不正正當競爭爭行為市場交易易的基本本準則：：自愿、、平等、、公平、、誠實信信用的原原則，以以及公認認的商業業道德。。不正當競競爭行為為泛指經經營者為為了爭奪奪市場競競爭優勢勢，違反反公認的的商業習習俗和道道德，采采用欺詐詐、混淆淆等經營營手段排排擠或破破壞競爭爭，擾亂亂市場經經濟秩序序，并損損害其他他經營者者和消費費者利益益的競爭爭行為。。違法性和和社會危危害性八、不正當競競爭行為為的主要要類型（一）假冒混同同行為假冒他人人注冊商商標的行行為仿冒知名商品品的行為仿冒行為為被誤導導的主體體是一般般消費者者；仿冒商商品和知知名商品品具有近近似性仿冒他人人的企業業名稱和和他人姓姓名行為為（二）虛假標示示行為偽造或冒冒用認證證標志及及名優標標志偽造產地地對商品質質量作引引人誤解解的虛假假標志案例甲食品有有限公司司2001年將將自己開開發生產產的兒童童飲用果果汁產品品定名為為“娃娃娃樂”推推上市場場，該果果汁因物物美價廉廉而廣受受消費者者歡迎，，自推出出后年銷銷售額在在同類產產品中一一直穩居居前列。。乙純凈凈水公司司于2007年年也推出出兒童飲飲用果汁汁產品，，該產品品定名為為“娃娃娃笑”。。問題：甲公司的的果汁產產品“娃娃娃樂””是否為為知名商商品?說說明理由由。如果乙公公司以自自己是純純凈水公公司為由由否認自自己與甲甲公司的的競爭關關系，其其主張是是否成立立?說明明理由。。“娃娃樂樂”是否否屬于甲甲公司兒兒童飲用用果汁產產品的特特有名稱稱?為什什么?有人認為為乙公司司的行為為構成仿仿冒，請請問認定定仿冒行行為的標標準是什什么?(1)甲甲公司的的果汁產產品“娃娃娃樂””是否為為知名商商品?說說明理由由。答：是。。所謂““知名””商品是是指在市市場上具具有一定定知名度度、為相相關公眾眾所知悉悉的商品品。甲食食品有限限公司2001年將自自己開發發生產的的兒童飲飲用果汁汁產品定定名為““娃娃樂樂”推上上市場，，自推出出后年銷銷售額在在同類產產品中一一直穩居居前列。。(2)如如果乙公公司以自自己是純純凈水公公司為由由否認自自己與甲甲公司的的競爭關關系，其其主張是是否成立立?說明明理由。。答：不成成立。甲甲公司的的“娃娃娃樂”是是兒童飲飲用果汁汁產品，，乙公司司的“娃娃娃笑””也是兒兒童飲用用果汁產產品，甲甲乙生產產的是同同類產品品，倆個個不同的的公司生生產的同同類產品品在市場場上必然然有競爭爭關系，，生產該該同類產產品不同同公司之之間也存存在競爭爭關系。。(3)““娃娃娃娃樂樂””是是否否屬屬于于甲甲公公司司兒兒童童飲飲用用果果汁汁產產品品的的特特有有名名稱稱?為為什什么么?(2分分)答：：是是。。所所謂謂知知名名商商品品““特特有有””的的名名稱稱是是指指商商品品的的名名稱稱不不為為相相關關商商品品所所通通用用，，并并具具有有顯顯著著的的區區別別商商品品來來源源的的名名稱稱、、為為識識別別商商品品以以及及方方便便攜攜帶帶、、儲儲運運而而使使用用在在商商品品上上的的包包裝裝和和為為識識別別與與美美化化商商品品而而在在商商品品或或包包裝裝上上附附加加的的文文字字、、圖圖案案、、色色彩彩及及其其編編排排的的組組合合。。““娃娃娃娃樂樂””的的名名稱稱不不為為相相關關商商品品所所通通用用，，也也符符合合知知名名商商品品特特有有名名稱稱應應具具備備的的其其他他條條件件，，所所以以““娃娃娃娃樂樂””屬屬于于甲甲公公司司兒兒童童飲飲用用果果汁汁產產品品的的特特有有名名稱稱。。(4)有有人人認認為為乙乙公公司司的的行行為為構構成成仿仿冒冒，，請請問問認認定定仿仿冒冒行行為為的的標標準準是是什什么么?答：：是是。。標標準準：：一一是是因因仿仿冒冒行行為為被被誤誤導導的的主主體體。。二二是是仿仿冒冒商商品品與與知知名名商商品品具具有有近近似似性性。。（三三））虛假假宣宣傳傳行行為為：：虛假假的的廣廣告告行行為為虛假假的的新新聞聞報報道道引入入誤誤解解的的廣廣告告宣宣傳傳行行為為變相相廣廣告告行行為為（四四））商業業賄賄賂賂行行為為經營營者者在在市市場場交交易易活活動動中中，，通通過過收收買買競競爭爭對對手手的的代代表表或或其其他他能能夠夠影影響響市市場場交交易易的的有有關關人人員員，，以以獲獲得得交交易易機機會會和和競競爭爭優優勢勢。。商業業賄賄賂賂的的典典型型形形式式：：回回扣扣、、折折扣扣、、傭傭金金（五五））侵犯犯商商業業秘秘密密行行為為商業業秘秘密密是是指指不不為為公公眾眾所所知知悉悉，，能能為為權權利利人人帶帶來來經經濟濟效效益益、、具具有有實實用用性性并并經經權權利利人人采采取取保保密密措措施施的的技技術術信信息息和和經經營營信信息息。。特征征：：秘密密性性權利利人人采采取取了了合合理理的的保保密密措措施施經濟濟實實用用性性侵犯犯商業業秘秘密密的行為為；以盜盜竊竊、、利利誘誘、、脅脅迫迫或或者者其其他他不不正正當當手手段段獲獲取取權權利利人人的的商商業業秘秘密密披露露、、使使用用或或者者允允許許他他人人使使用用以以前前項項手手段段獲獲取取權權利利人人的的商商業業秘秘密密；；違反反約約定定或或者者違違反反權權利利人人有有關關保保守守商商業業秘秘密密的的要要求求，，披披露露、、使使用用或或者者允允許許他他人人使使用用其其所所掌掌握握的的商商業業秘秘密密。。第三三人人明明知知或或者者應應知知前前款款所所列列違違法法行行為為，，獲獲取取、、使使用用或或者者披披露露他他人人的的商商業業秘秘密密。案例例案情情：：甲甲公公司司是是一一家家從從事事軟軟件件開開發發的的企企業業，，經經過過十十多多年年的的努努力力，，該該公公司司開開發發出出一一種種能能夠夠強強力力殺殺毒毒的的軟軟件件。。該該殺殺毒毒軟軟件件推推向向市市場場后后，，由由于于明明顯顯的的技技術術優優勢勢獲獲得得了了用用戶戶的的廣廣泛泛好好評評，，為為公公司司帶帶來來了了可可觀觀的的經經濟濟效效益益。。該該殺殺毒毒軟軟件件的的源源程程序序被被采采用用加加密密手手段段后后保保存存在在只只有有該該公公司司的的董董事事長長、、總總經經理理和和技技術術副副總總才才能能使使用用的的計計算算機機內內。。乙乙是是該該公公司司的的一一名名工工程程師師，，他他利利用用別別人人不不在在辦辦公公室室的的時時間間破破解解了了計計算算機機的的加加密密手手段段，，獲獲得得了了該該殺殺毒毒軟軟件件的的源源程程序序，，并并謊謊稱稱是是自自己己開開發發的的，，以以15萬萬元元的的價價格格轉轉讓讓給給了了丙丙公公司司。。該殺殺毒毒軟軟件件的的源源程程序序是是否否屬屬于于商商業業秘秘密密?(4分分)6-169乙的行為如何何定性?(2分)6-169丙公司的行為為是否構成侵侵犯商業秘密密行為?該殺毒軟件的的源程序是否否屬于商業秘秘密?(4分分)是。商業秘密密是指不為公公眾所知悉，，能為權利人人帶來經濟效效益、具有實實用性并經權權利人采取保保密措施的技技術信息和經經營信息。該該殺毒軟件符符合商業秘密密的內容乙的行為如何何定性?(2分)乙的行為是侵侵犯商業秘密密的行為。盜盜竊商業秘密密，包括單位位內部人員盜盜竊、外部人人員盜竊、內內外勾結盜竊竊等手段。乙乙的行為構成成了盜竊商業業秘密的違法法行為。丙公司的行為為是否構成侵侵犯商業秘密密行為?(2分)否。第三人明明知或應知盜盜竊商業秘密密的違法行為為，而獲取、、使用或披露露權利人的商商業秘密是侵侵犯商業秘密密的行為。丙丙公司不知道道或不應知道道乙盜竊商業業秘密的違法法行為，所以以不構成侵犯犯商業秘密的的行為。（六）不正當有獎銷銷售行為采用謊稱有獎獎或者故意讓讓內定人員中中獎的欺騙方方式進行有獎獎銷售；利用有獎銷售售的手段推銷銷質次價高的的商品；抽獎式的有獎獎銷售，最高高獎的金額超超過五千元。。（七）商業誹謗行為為商業誹謗行為為是指經營者者通過捏造、、散布虛偽事事實等不正當當手段，對競競爭對手的商商業信譽、、、商品信譽進進行惡意的詆詆毀、貶低，，以削弱其市市場競爭能力力，并為自己己謀取不正當當利益的行為為。單選1．市場主體體通過自身的的力量設置市市場進入障礙礙而形成的壟壟斷稱為()A．獨占壟斷斷 B．經濟濟性壟斷C．自然壟斷斷 D．行政政性壟斷2.反壟斷法在在不同的國家家有不同的稱稱謂，在美國國反壟斷法被被稱為()A.《反托拉拉斯法》B.《反對限限制競爭法》》C.《卡特爾爾法》D.《禁止私私人壟斷及確確保公平競爭爭的法律》單選3.根據壟斷產產生的原因對對壟斷所作的的分類不包括括（）A.經濟性壟壟斷B.國家壟斷斷C.自然壟斷斷D.聯合壟斷斷4.根據反壟斷斷法的規定，，我國反壟斷斷法的立法目目的不包括()A.保護交易易安全 B.保護市場公公平競爭C.維護消費費者利益D.維護社會會公共利益多選5.根據反壟斷斷法的規定，，下列屬于壟壟斷協議的有有()A.固定商品品價格的協議議 B.分割割原材料市場場的協議C.限制開發發新技術的協協議D.限制商品品銷售數量的的協議E.聯合抵制制交易的協議議6．壟斷協議的的類型有【【】】A．固定商品品價格的協議議B．分割原材材料市場的協協議C．限制開發發新技術的協協議D．限制商品品銷售數量的的協議E．不競爭的的協議7.對壟斷協議議，各國及各各國際組織的的稱謂并不相相同，歐盟稱稱之為()A.卡特爾B.非法聯聯合行為C.不正當交交易限制D.限制競爭爭協議多選8.根據我國《《反壟斷法》》的規定，審審查經營者集集中應當考慮慮的因素有()A.參與集中中的經營者在在相關市場的的市場份額及及其對市場的的控制力B.相關市場場的市場集中中度C.經營者集集中對市場進進入、技術進進步的影響D.經營者集集中對消費者者和其他有關關經營者的影影響E.經營者集集中對國民經經濟發展的影影響多選9.依照反壟斷斷法的規定，，下列關于行行政性壟斷的的表述，正確確的有（）A.行政性壟壟斷行為的實實施者只能是是行政機關B.政府行業業主管機關濫濫用行政權力力可以形成行行政性壟斷C.導致市場場壁壘是行政政性壟斷的后后果之一D.采取專門門針對外地商商品的行政許許可是行政性性壟斷方式之之一E.行政機關關濫用行政權權力制定限制制競爭的規