1、YCF正版可修改PPT（本科）創(chuàng)業(yè)學(xué)NO7教學(xué)課件創(chuàng) 業(yè) 學(xué)創(chuàng)業(yè)的相關(guān)法律01目錄/CONTENTS企業(yè)組織形式02公司治理03知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)04第七章創(chuàng)業(yè)的法律問題 學(xué)習(xí)目標(biāo)了解創(chuàng)業(yè)各階段涉及的相關(guān)法律；了解企業(yè)組織形式；理解公司治理的概念與公司治理結(jié)構(gòu)；掌握知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的概念與相關(guān)法律。第七章創(chuàng)業(yè)的法律問題18世紀(jì)末期，英國政府決定把犯了罪的英國人都發(fā)配到大洋洲。一些私人船主承包了從英國往大洋洲大規(guī)模運送犯人的工作。英國政府開始實行的辦法是以上船的犯人數(shù)來支付船主費用。船主為了牟取暴利，就盡可能多地裝犯人，從而使船上的條件十分惡劣，因此運送途中死的犯人很多。為了改變這種狀況，英國政府采取了新

2、的措施：在每艘船上都派了一名政府官員監(jiān)督，再派一名醫(yī)生負(fù)責(zé)醫(yī)療衛(wèi)生工作。同時，對犯人的生活標(biāo)準(zhǔn)做了硬性規(guī)定。但是，死亡率不僅沒有降下來，有的船上的監(jiān)督官員和醫(yī)生竟然也不明不白地死了。原來，一些船主為了貪圖暴利，他們賄賂官員，如果官員不與其同流合污，就會被扔到大洋里喂魚；因此，雖然政府支付了監(jiān)督費用，卻照樣死人。引 例 運送犯人規(guī)則的改變第七章創(chuàng)業(yè)的法律問題第一節(jié) 創(chuàng)業(yè)的相關(guān)法律01一、企業(yè)籌備階段的相關(guān)法律 創(chuàng)業(yè)者在創(chuàng)業(yè)初會遇到融資問題。在創(chuàng)業(yè)融資方面，創(chuàng)業(yè)者應(yīng)該了解中華人民共和國物權(quán)法中華人民共和國擔(dān)保法等關(guān)于融資的基本法律規(guī)定，還應(yīng)了解國家為鼓勵創(chuàng)業(yè)者創(chuàng)業(yè)出臺的特別法律規(guī)定，如中華人民共和

3、國中小企業(yè)促進(jìn)法第十二條規(guī)定國家設(shè)立中小企業(yè)發(fā)展基金，并規(guī)定了該基金用于扶持中小企業(yè)的事項，如創(chuàng)業(yè)輔導(dǎo)和服務(wù)、支持建立中小企業(yè)信用擔(dān)保體系、支持技術(shù)創(chuàng)新、支持中小企業(yè)開拓國際市場、支持中小企業(yè)實施清潔生產(chǎn)等。企業(yè)融資的相關(guān)法律1.一、企業(yè)籌備階段的相關(guān)法律企業(yè)形式與注冊資本的相關(guān)法律2. 我國的企業(yè)法規(guī)定，投資者可以根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定自愿選擇企業(yè)形式，根據(jù)我國已頒布實施的中華人民共和國公司法中華人民共和國個人獨資企業(yè)法和中華人民共和國合伙企業(yè)法，創(chuàng)業(yè)者可選擇的企業(yè)形式有個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司制企業(yè)。一、企業(yè)籌備階段的相關(guān)法律 根據(jù)法律規(guī)定，不同的企業(yè)形式對最低注冊資本、投資人承擔(dān)責(zé)任的要求

4、不同。值得一提的是，2013年12月28日第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第六次會議通過了中華人民共和國公司法第三次修改的決定，放寬了公司注冊資本登記條件。除對公司注冊資本最低限額有另行規(guī)定的以外，取消了有限責(zé)任公司、一人有限責(zé)任公司、股份有限公司最低注冊資本分別應(yīng)達(dá)3萬元、10萬元、500萬元的限制；不再限制公司設(shè)立時股東（發(fā)起人）的首次出資比例以及貨幣出資比例。因此，創(chuàng)業(yè)者應(yīng)當(dāng)根據(jù)自己的實際情況，選擇適當(dāng)?shù)钠髽I(yè)形式，按照法定程序進(jìn)行企業(yè)的注冊登記。二、企業(yè)經(jīng)營階段的相關(guān)法律二、企業(yè)經(jīng)營階段的相關(guān)法律 （2） 與平等民事主體之間的商事關(guān)系。商事關(guān)系主要由商法調(diào)整，包括中華人民共和國民法通則

5、中華人民共和國物權(quán)法中華人民共和國合同法等。此類法律主要是調(diào)整經(jīng)營者之間的合作關(guān)系，要求經(jīng)營者在平等自愿原則、公平原則、誠實信用原則和保護(hù)公序良俗原則的指導(dǎo)下從事商品交易，依法經(jīng)營，使企業(yè)在法制軌道上運轉(zhuǎn)。 企業(yè)社會責(zé)任是指企業(yè)在創(chuàng)造利潤、對股東承擔(dān)法律責(zé)任的同時還要承擔(dān)對員工、消費者、社區(qū)和環(huán)境的責(zé)任。企業(yè)社會責(zé)任要求企業(yè)必須超越把利潤作為唯一目標(biāo)的傳統(tǒng)理念，強調(diào)在生產(chǎn)過程中對人的價值的關(guān)注，強調(diào)對消費者、環(huán)境、社會的貢獻(xiàn)。創(chuàng)業(yè)者在創(chuàng)業(yè)之初就要樹立社會責(zé)任意識，重視社會公共利益。創(chuàng)業(yè)者應(yīng)該了解并遵守中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法中華人民共和國食品安全法中華人民共和國勞動合同法等相關(guān)法律，在未來的經(jīng)

6、營過程中履行社會責(zé)任，并將社會責(zé)任視為企業(yè)轉(zhuǎn)變發(fā)展方式、實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的重要推手，推進(jìn)企業(yè)的良性發(fā)展。三、企業(yè)社會責(zé)任的相關(guān)法律四、企業(yè)糾紛解決的相關(guān)法律 創(chuàng)業(yè)中，創(chuàng)業(yè)者解決與其他主體產(chǎn)生的糾紛涉及程序法律規(guī)定。創(chuàng)業(yè)者應(yīng)該了解中華人民共和國民事訴訟法中華人民共和國行政訴訟法中華人民共和國仲裁法中規(guī)定的具體訴訟程序，培養(yǎng)法律程序意識。第二節(jié) 企業(yè)組織形式02一、 公司的概念及法律地位 （一）公司的概念 中華人民共和國公司法第二條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。”第三條規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)

7、承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。”可見，在我國，公司是指依照中華人民共和國公司法的規(guī)定在中國境內(nèi)設(shè)立，企業(yè)組織形式為有限責(zé)任公司或股份有限公司，股東以其出資為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。一、 公司的概念及法律地位 （二）公司的法律地位公司是與股東相獨立的法人1. （1） 公司是法人。公司擁有獨立的財產(chǎn)。公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照破產(chǎn)法的規(guī)定要清理債務(wù)，進(jìn)行破產(chǎn)清算，最終喪失法人人格。可見，獨立財產(chǎn)是公司進(jìn)行業(yè)務(wù)經(jīng)營的物質(zhì)條件，

8、也是公司承擔(dān)財產(chǎn)責(zé)任的物質(zhì)保證。公司成立之初的財產(chǎn)主要由股東出資構(gòu)成。股東的這些財產(chǎn)一旦出資給公司，所有權(quán)即歸公司所有，股東只享有股權(quán)，即股東權(quán)或股份權(quán)。一、 公司的概念及法律地位 （2） 公司有獨立的組織機構(gòu)。公司的內(nèi)部組織機構(gòu)包括管理機構(gòu)和公司的業(yè)務(wù)機構(gòu)。公司法所規(guī)定的組織機構(gòu)主要是指公司的管理機構(gòu)，包括股東會、董事會、監(jiān)事會，它們分別承擔(dān)公司的決策、執(zhí)行和監(jiān)督職能，以實現(xiàn)權(quán)責(zé)分明、管理科學(xué)、激勵和約束相結(jié)合的內(nèi)部管理體制。這種組織體系和內(nèi)部管理機制不同于個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和傳統(tǒng)的國有企業(yè)內(nèi)部組織機構(gòu)。除了管理機構(gòu)之外，公司還有自己的業(yè)務(wù)機構(gòu)，業(yè)務(wù)機構(gòu)包括公司的管理部門，以及會計、審計

9、、供應(yīng)、銷售等部門。業(yè)務(wù)機構(gòu)是隸屬于公司經(jīng)理管理的機構(gòu)。一、 公司的概念及法律地位 （3） 公司獨立承擔(dān)財產(chǎn)責(zé)任。公司的獨立責(zé)任是以自己的名義獨立承擔(dān)民事責(zé)任。它是公司財產(chǎn)是否真正獨立、組織機構(gòu)是否獨立的最終體現(xiàn)，是公司是否具有獨立的權(quán)利能力和行為能力的最終體現(xiàn)，是其獨立人格的標(biāo)志，是具有法人地位的必然結(jié)果、集中表觀。一、 公司的概念及法律地位公司與股東是相互并列的兩個主體2. 投資者因向公司出資成為公司股東。公司和股東在法律上是兩個不同的主體，分別享有公司法人財產(chǎn)權(quán)和股權(quán)，對公司債務(wù)分別承擔(dān)無限責(zé)任和有限責(zé)任。在公司與股東并存的結(jié)構(gòu)中，公司對股東投資形成的公司財產(chǎn)獨立享有公司法人財產(chǎn)權(quán)，這種

10、法人財產(chǎn)權(quán)主要表現(xiàn)為所有權(quán)，即對公司財產(chǎn)的占有、使用、收益和處分的權(quán)利，公司以此為基礎(chǔ)進(jìn)行營利活動，并用自己的獨立財產(chǎn)及經(jīng)營活動中形成的全部資產(chǎn)為自己經(jīng)營活動產(chǎn)生的債務(wù)的履行提供擔(dān)保。股東基于投資行為喪失了對出資物的所有權(quán)，不再對其出資物享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利，而享有股權(quán)，并基于股權(quán)對公司進(jìn)行監(jiān)督管理和獲取收益。在股權(quán)與公司法人權(quán)利并存的公司經(jīng)濟組織模式中，它們既相互依存、相互獨立，又相互制衡。公司因此成為以股東投資為基礎(chǔ)設(shè)立的股權(quán)式企業(yè)而區(qū)別于其他企業(yè)形態(tài)。一、 公司的概念及法律地位二、 非公司制企業(yè)的相關(guān)概念非公司制企業(yè)一般是指不是采用公司組織形式組建的企業(yè)。非公司制企業(yè)有廣義和

11、狹義之分。廣義的非公司制企業(yè)既包括合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)，也包括以所有權(quán)為標(biāo)準(zhǔn)所劃分的全民所有制企業(yè)、集體企業(yè)、私營企業(yè)、混合所有制企業(yè)等企業(yè)類型。狹義的非公司制企業(yè)是指個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)。本書下面所指的非公司制企業(yè)特指狹義的非公司制企業(yè)。二、 非公司制企業(yè)的相關(guān)概念個人獨資企業(yè)1.二、 非公司制企業(yè)的相關(guān)概念合伙企業(yè)2. 合伙企業(yè)是指由自然人、法人和其他組織依照中華人民共和國合伙企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。 （1） 普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，除法律有特別規(guī)定外，合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 （2） 有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人

12、對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。三、 公司制企業(yè)和非公同制企業(yè)的區(qū)別公司制企業(yè)與個人獨資企業(yè)的區(qū)別1. （1） 設(shè)立主體不同。個人獨資企業(yè)的設(shè)立人是自然人，法人組織不能設(shè)立獨資企業(yè)；公司制企業(yè)的設(shè)立人可以是自然人，也可以是法人。 （2） 設(shè)立人數(shù)不同。個人獨資企業(yè)由一個自然人投資設(shè)立，一切利益和風(fēng)險也由該投資者承擔(dān)；除一人公司、國有獨資公司的特殊情況外，公司制企業(yè)一般由兩人以上共同出資設(shè)立。 （3） 法律地位不同。個人獨資企業(yè)沒有獨立的法律人格和法人地位；而公司制企業(yè)有獨立的法律人格和法人地位，是典型的法人組織。三、 公司制企業(yè)和非公同制企

13、業(yè)的區(qū)別 （4） 財產(chǎn)關(guān)系不同。個人獨資企業(yè)沒有獨立的財產(chǎn)，其財產(chǎn)由獨資企業(yè)主所有，個人獨資企業(yè)對企業(yè)財產(chǎn)不享有所有權(quán)；而公司制企業(yè)是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。 （5） 經(jīng)營管理不同。個人獨資企業(yè)的投資者對企業(yè)享有所有權(quán)、控制權(quán)和經(jīng)營權(quán)。即使個人獨資企業(yè)聘有經(jīng)理負(fù)責(zé)企業(yè)的經(jīng)營管理，該經(jīng)理也只是個人獨資企業(yè)投資者的代理人，而不是獨資企業(yè)的代理人。個人獨資企業(yè)的投資者可依法隨時變更代理人的代理權(quán)限，直至直接控制企業(yè)。公司制企業(yè)的經(jīng)營管理由內(nèi)部機構(gòu)負(fù)責(zé)，而不是由某個股東負(fù)責(zé)。如果股東要行使經(jīng)營管理權(quán)，必須依法定程序以公司機關(guān)的身份實施。三、 公司制企業(yè)和非公同制企業(yè)的區(qū)別 （6）

14、責(zé)任承擔(dān)不同。個人獨資企業(yè)法對投資人的出資額和出資方式?jīng)]有明確限定，也沒有最低出資額的限制，個人獨資企業(yè)主對企業(yè)債務(wù)負(fù)無限責(zé)任，即個人獨資企業(yè)主不僅以其企業(yè)的全部財產(chǎn)對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，還包括其個人的全部財產(chǎn)。而公司制企業(yè)股東對公司的債務(wù)以其出資額為限負(fù)有限責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司的債務(wù)并不等于股東的債務(wù)。三、 公司制企業(yè)和非公同制企業(yè)的區(qū)別公司制企業(yè)與合伙企業(yè)的區(qū)別2. （3） 財產(chǎn)關(guān)系不同。中華人民共和國合伙企業(yè)法規(guī)定合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)名義取得的收益均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。合伙企業(yè)的財產(chǎn)由全體合伙人依照中華人民共和國合伙企業(yè)法的規(guī)定共同管理

15、和使用，其實質(zhì)是屬合伙人共有。而公司制企業(yè)的財產(chǎn)屬公司享有。三、 公司制企業(yè)和非公同制企業(yè)的區(qū)別 （4） 人身關(guān)系不同。合伙企業(yè)出資人之間的人身關(guān)系密切，公司制企業(yè)的出資人之間的人身關(guān)系較為疏松。 （5） 管理權(quán)利不同。合伙企業(yè)由普通合伙人共同管理，公司制企業(yè)的管理權(quán)由公司機構(gòu)行使。三、 公司制企業(yè)和非公同制企業(yè)的區(qū)別（6） 盈虧分配不同。對合伙企業(yè)盈虧的分配和分配比例，有約定的依約定；沒有約定的，由各合伙人平均分配和分擔(dān)。公司制企業(yè)的盈虧分配和分擔(dān)的基本原則是按股東的出資比例或所持股份進(jìn)行的，對虧損的承擔(dān)以出資額為限。三、 公司制企業(yè)和非公同制企業(yè)的區(qū)別 （7） 責(zé)任承擔(dān)不同。由于組建合伙企

16、業(yè)對各合伙人有實際繳付出資的要求，但并沒有最低出資額的法定限制，因而普通合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限連帶責(zé)任。由于公司制企業(yè)成立時應(yīng)當(dāng)具有符合中華人民共和國公司法規(guī)定的最低注冊資本額，因而股東對公司的債務(wù)以其出資額或所持股份承擔(dān)有限責(zé)任。三、 公司制企業(yè)和非公同制企業(yè)的區(qū)別 （8） 出資形式不同。合伙企業(yè)的合伙人可以以自己的勞務(wù)出資。公司股東可以以貨幣和非貨幣財產(chǎn)出資，但都應(yīng)當(dāng)符合可以依法評估和依法轉(zhuǎn)讓的基本標(biāo)準(zhǔn)。所以，勞務(wù)不可以作為公司股東的出資形式。 綜上所述，公司是市場經(jīng)濟體制中的一種最基本的企業(yè)法律形式，是一種與個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)完全不

17、相同的企業(yè)類型，是一種具有獨立主體地位，可以不依賴于某一個或某幾個投資者的生死而存在的企業(yè)，是一種可以多人參與投資的企業(yè)，是一種限制投資者投資風(fēng)險的企業(yè)法律形式。公司制企業(yè)的存在，促進(jìn)了企業(yè)規(guī)模無限擴大的可能，促進(jìn)了股東不懼投資風(fēng)險而敢于投資，從而促進(jìn)了市場經(jīng)濟主體的發(fā)展。三、 公司制企業(yè)和非公同制企業(yè)的區(qū)別四、 不同組織形式企業(yè)的優(yōu)勢和劣勢 （一）個人獨資企業(yè)的優(yōu)勢和劣勢個人獨資企業(yè)屬于最簡單的企業(yè)組織形式，這種企業(yè)通常由一名投資者擁有并經(jīng)營。如果創(chuàng)業(yè)者希望獨自負(fù)責(zé)企業(yè)運營，可選擇這種形式。這種企業(yè)組織形式有其固有的優(yōu)勢與局限性。四、 不同組織形式企業(yè)的優(yōu)勢和劣勢個人獨資企業(yè)的優(yōu)勢1. （1

18、） 個人獨資企業(yè)為一個人投資，沒有最低投資額的要求，個人決策即可設(shè)立，無須與他人協(xié)商一致，申請、登記也比較簡便。 （2） 經(jīng)營靈活，效率較高。個人獨資企業(yè)往往所有者與經(jīng)營者集于一身，業(yè)主自行決定經(jīng)營事項，效率高、行動快；且一般規(guī)模較小，適應(yīng)產(chǎn)品、服務(wù)創(chuàng)新的需要。因此，這種運營方式使個人獨資企業(yè)更易于貼近市場，更富有競爭力。四、 不同組織形式企業(yè)的優(yōu)勢和劣勢個人獨資企業(yè)的劣勢2. （1） 在經(jīng)營管理知識和能力方面有局限性。個人獨資企業(yè)的所有權(quán)及經(jīng)營管理權(quán)都集中在投資者一個人身上，企業(yè)的發(fā)展會受到投資者個人的知識、能力、精力和經(jīng)驗的限制。 （2） 在經(jīng)營規(guī)模發(fā)展方面受到限制。個人獨資企業(yè)的資金只能

19、來源于投資者個人，阻礙了企業(yè)發(fā)展壯大所需要的資金來源。 （3） 投資者承擔(dān)無限責(zé)任，投資風(fēng)險沒有法律限制。這會導(dǎo)致投資者的個人財產(chǎn)與企業(yè)的風(fēng)險完全聯(lián)系在一起，從而承擔(dān)過大的投資風(fēng)險。四、 不同組織形式企業(yè)的優(yōu)勢和劣勢 （二）合伙企業(yè)的優(yōu)勢和劣勢四、 不同組織形式企業(yè)的優(yōu)勢和劣勢合伙企業(yè)的優(yōu)勢1. （1） 由于合伙企業(yè)有兩個以上的投資者，在企業(yè)資金來源和經(jīng)營規(guī)模方面都優(yōu)于個人獨資企業(yè)。 （2） 全體合伙人對企業(yè)的盈虧負(fù)有無限連帶責(zé)任，與個人獨資企業(yè)相比減少了債權(quán)人風(fēng)險，有助于提高企業(yè)的信譽。 （3） 有經(jīng)營靈活、高效運轉(zhuǎn)的機制。四、 不同組織形式企業(yè)的優(yōu)勢和劣勢合伙企業(yè)的劣勢2. （1） 與個人

20、獨資企業(yè)投資者的責(zé)任風(fēng)險一樣，合伙企業(yè)的出資者對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，具有較大的投資風(fēng)險。 （2） 盡管與個人獨資企業(yè)相比，企業(yè)的融資渠道有所拓寬，但依然明顯不足，不能與公司的融資能力相提并論。 （3） 合伙企業(yè)的合伙人之間必須保持符合預(yù)期的良好的合伙關(guān)系，否則企業(yè)將會出現(xiàn)經(jīng)營管理困難。 （三）公司制企業(yè)的優(yōu)勢和劣勢公司制企業(yè)的優(yōu)勢1. 選擇公司制企業(yè)從事經(jīng)營活動，是現(xiàn)代市場經(jīng)濟活動的多數(shù)選擇，也是市場經(jīng)濟主體在從事一定經(jīng)營活動之后的必然選擇。這是由公司制企業(yè)的優(yōu)勢所決定的。公司制企業(yè)的優(yōu)勢主要體現(xiàn)在以下幾個方面：四、 不同組織形式企業(yè)的優(yōu)勢和劣勢 （1） 在投資者承擔(dān)的法律風(fēng)險方面，公司

21、的法人資格決定了股東對公司債務(wù)的有限責(zé)任，完全割斷了股東資產(chǎn)與公司債務(wù)的風(fēng)險聯(lián)系，股東可以根據(jù)自己的資產(chǎn)狀況從容進(jìn)行投資。 （2） 在公司經(jīng)營成本方面，投資者可以根據(jù)需要，既可以創(chuàng)建內(nèi)部機構(gòu)簡化的公司，降低公司的經(jīng)營成本；也可以依法創(chuàng)建組織機構(gòu)健全的公司，以提高公司的管理水平，并降低公司對投資者個人素質(zhì)的依賴。四、 不同組織形式企業(yè)的優(yōu)勢和劣勢 （3） 在投資者對公司經(jīng)營參與的程度方面，公司制企業(yè)具有多種類型，可為投資者提供不同的選擇。例如，如果投資者想直接掌控公司，可以設(shè)立一人有限責(zé)任公司：如果投資者想與其他人合辦公司，可成立人數(shù)較少的有限責(zé)任公司；如果投資者希望僅憑自己的財產(chǎn)進(jìn)行投資而不參

22、與公司的管理，可選擇創(chuàng)建有限責(zé)任公司、股份有限公司、上市公司。 （4） 在公司融資的方式、途徑方面，公司具有多渠道的合法融資渠道。除了進(jìn)行債權(quán)融資從銀行獲取貸款外，還可依法發(fā)行公司債券，乃至公開發(fā)行股票來募集巨額資金，以快速形成規(guī)模經(jīng)營，形成競爭優(yōu)勢。四、 不同組織形式企業(yè)的優(yōu)勢和劣勢 公司制企業(yè)也存在一些不足。例如，公司制企業(yè)容易出現(xiàn)大股東違背誠信義務(wù)損害中小股東利益的情況，出現(xiàn)內(nèi)部人損害股東利益的情況。又如，公司制企業(yè)的企業(yè)所有者須就企業(yè)利潤繳納雙重稅賦。公司不僅要繳納企業(yè)所得稅，而且以股息形式分配給股東的任何利潤也要按照個人所得稅法的規(guī)定繳納個人所得稅。這與個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)不需繳納

23、企業(yè)所得稅相比，在一定程度上會負(fù)擔(dān)較多的稅賦。公司制企業(yè)的劣勢2.四、 不同組織形式企業(yè)的優(yōu)勢和劣勢第三節(jié) 公 司 治 理03一、 公司治理的有關(guān)概念公司的組織機構(gòu)制度是公司法律制度的主要內(nèi)容之一，公司內(nèi)部治理是公司法律實務(wù)實踐的重要內(nèi)容。通常，有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)包括股東會、董事會和監(jiān)事會，股份有限公司的組織機構(gòu)包括股東大會、董事會、監(jiān)事會。一、 公司治理的有關(guān)概念 （一）公司治理的有關(guān)概念一、 公司治理的有關(guān)概念在最寬廣的層面，公司治理包含了一系列的規(guī)則、關(guān)系、制度和程序。恰當(dāng)?shù)囊?guī)則包括當(dāng)?shù)乜蛇m用的法律和公司的內(nèi)部規(guī)則；關(guān)系則包括所有相關(guān)者之間的關(guān)系，最重要的是那些擁有者、管理當(dāng)局、雇員

24、和整個社區(qū)等；制度和程序則用來保障監(jiān)督和管理，以保證這些關(guān)系的和諧發(fā)展。在我國，理論界對公司治理和公司治理結(jié)構(gòu)具有代表性的定義有吳敬璉、林毅夫、李維安和張維迎的觀點。一、 公司治理的有關(guān)概念 （1） 吳敬璉認(rèn)為，公司治理結(jié)構(gòu)是指由所有者、董事會和高級執(zhí)行人員即高級經(jīng)理人員三者組成的一種組織結(jié)構(gòu)。要完善公司治理結(jié)構(gòu)，就要明確劃分股東、董事會和經(jīng)理人員各自的權(quán)力、責(zé)任和利益。 （2） 林毅夫是在論述市場環(huán)境的重要性時論及這一問題的。他認(rèn)為，所謂公司治理結(jié)構(gòu)，是指所有者對一個企業(yè)的經(jīng)營管理和績效進(jìn)行監(jiān)督和控制的一整套制度安排，并隨后引用了米勒的定義作為佐證。他還指出，人們通常關(guān)注或定義的公司治理結(jié)構(gòu)

25、，實際上指的是公司的直接控制結(jié)構(gòu)或內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)。一、 公司治理的有關(guān)概念一、 公司治理的有關(guān)概念 （二）公司治理的主體和客體公司治理主體1. 在探討公司治理主體之前，我們有必要先回答一個問題，即公司是誰的？從傳統(tǒng)的公司法的角度來說，股東是理所當(dāng)然的公司所有者，股東的所有者地位受到各國法律的保護(hù)。從這個意義來說，公司存在的目的就是追求股東利益最大化。然而，傳統(tǒng)的公司法是建立在以下假定基礎(chǔ)之上的：市場沒有缺陷，具有完全競爭性，可以充分地發(fā)揮優(yōu)化資源配置的作用。這樣，公司在追求股東利益最大化的過程中，就會實現(xiàn)整個社會的帕累托最優(yōu)。一、 公司治理的有關(guān)概念 但是現(xiàn)實中的市場機制并不是萬能的，股東的利益

26、作為一種個體利益在很多場合與社會公眾的整體利益是不相容的。另外，支撐現(xiàn)代公司資產(chǎn)概念的不再是唯一的貨幣資本，人力資本已成為不可忽視的因素，而且它與貨幣資本和實物資本一樣，在公司的運行中具有同樣的重要性。一、 公司治理的有關(guān)概念 公司是社會的公司。社會中，公司廣泛的利益相關(guān)者對公司的生存與發(fā)展都會產(chǎn)生不同程度的影響。由于利益相關(guān)者的利益與公司息息相關(guān)，公司必須體現(xiàn)它們的利益。當(dāng)前很多公司把本應(yīng)內(nèi)化的成本予以外化，轉(zhuǎn)嫁給社會，并造成一系列社會問題，如污染環(huán)境、濫用經(jīng)濟優(yōu)勢壟斷價格、排擠中小競爭者、欺詐消費者、尋租、法人犯罪等。從整個世界的發(fā)展趨勢來看，公司的經(jīng)濟力量越來越強，社會財富越來越向公司集

27、中，公司的經(jīng)濟力量對經(jīng)濟、政治、環(huán)境、科學(xué)、教育、文藝等領(lǐng)域產(chǎn)生了重要的影響。一、 公司治理的有關(guān)概念 因此，強化公司的社會責(zé)任已經(jīng)成為當(dāng)務(wù)之急。從這個角度來說，公司不僅要追求股東的利益，而且要維護(hù)利益相關(guān)者的利益。同時，公司既是經(jīng)濟主體也是利益的聚焦點。除了股東利益之外，公司的設(shè)立與運營還織成一張非股東的利益關(guān)系網(wǎng)，這些股東之外的社會主體對公司的存在具有利害關(guān)系。為確保公司的繁榮與發(fā)展，股東及其代理人必須與雇員、債權(quán)人、客戶、社區(qū)密切合作。成功的公司既要對外增強對用戶和消費者的凝聚力，也要對內(nèi)調(diào)動職工的勞動積極性。一、 公司治理的有關(guān)概念 因此，公司治理的主體不能局限于股東，而應(yīng)為包括股東、

28、債權(quán)人、雇員、客戶、供應(yīng)商，政府、社區(qū)等在內(nèi)的廣大的公司利益相關(guān)者。作為所有者，股東處于公司治理主體的核心；債權(quán)人（如銀行）雖然不一定是公司的資產(chǎn)所有者，但它向公司發(fā)放貸款后，出于防范自身風(fēng)險的考慮，會要求對債務(wù)人的資本經(jīng)營進(jìn)行監(jiān)督或參與治理，這種權(quán)利來自債權(quán)；公司雇員通過提供人力資本擁有了參與公司治理的權(quán)利；由于客戶、供應(yīng)商等其他利益相關(guān)者與公司之間存在程度不同的利益關(guān)系，這就為他們參與或影響公司治理提供了可能。一、 公司治理的有關(guān)概念公司治理客體2. 公司治理客體是指公司治理的對象及其范圍。公司治理的產(chǎn)生，其主要根源在于委托代理而形成的一組契約關(guān)系具有不完備性與信息的不對稱性。因此，公司治

29、理的實質(zhì)在于股東等治理主體對公司經(jīng)營者的監(jiān)督與制衡，以解決因信息的不對稱而產(chǎn)生的逆向選擇和道德風(fēng)險問題。從這個意義來說，公司治理的對象有以下兩個：一、 公司治理的有關(guān)概念 （1） 經(jīng)營者。對其治理來自董事會，目標(biāo)在于判斷公司的經(jīng)營管理是否恰當(dāng)，判斷的標(biāo)準(zhǔn)是公司的經(jīng)營業(yè)績。 （2） 董事會。對其治理來自股東及其他利益相關(guān)者，目標(biāo)在于判斷公司的重大戰(zhàn)略決策是否恰當(dāng)，判斷的標(biāo)準(zhǔn)是股東及其他利益相關(guān)者的投資回報率。一、 公司治理的有關(guān)概念 公司治理對象的范圍指的是公司治理的邊界，即公司的權(quán)力、責(zé)任，以及治理活動的范圍及程度。之所以提出公司治理的邊界，是因為集團化是當(dāng)今企業(yè)形態(tài)發(fā)展的一個典型特征，或者說

30、，現(xiàn)代企業(yè)的發(fā)展已經(jīng)進(jìn)入集團化時代，而單一公司的獨立存在已不再是普遍的情形。由于企業(yè)集團是一個或多個企業(yè)法人組成的非法人的經(jīng)濟聯(lián)合體，因而如何解決因企業(yè)集團的復(fù)雜性所帶來的企業(yè)集團的公司治理問題已經(jīng)成為理論界和企業(yè)界面臨的新課題。一、 公司治理的有關(guān)概念二、 公司治理結(jié)構(gòu) 在有限責(zé)任公司中，股東會是公司的最高權(quán)力機構(gòu)。股東會是公司股東聚集在一起依照法定程序和方式?jīng)Q定公司法或公司章程規(guī)定的投資計劃和經(jīng)營方針、選舉和更換董事與監(jiān)事并決定其報酬等公司重大事項或方案的公司權(quán)力機關(guān)。它由公司全體股東組成，股東可以是自然人，也可以是法人。完善現(xiàn)代公司治理最主要的目標(biāo)就是維護(hù)股東的權(quán)利。股東的權(quán)利主要包括剩

31、余財產(chǎn)的索取權(quán)，在審議董事會關(guān)于修改公司章程、出售財產(chǎn)、審查財務(wù)報告時的投票權(quán)，董事的選舉權(quán)和瀆職的起訴權(quán)，公司經(jīng)營活動的知情權(quán)和監(jiān)察權(quán)。 （一）股東會二、 公司治理結(jié)構(gòu) 與此同時，股東也要承擔(dān)繳足股金的責(zé)任。股東是通過股東會來行使其審議權(quán)和投票權(quán)的。股東會有股東年會和股東臨時會兩種形式。股東年會一般由董事會組織召開，其內(nèi)容主要是討論和批準(zhǔn)公司的年度報告、資產(chǎn)負(fù)債表、損益表和其他會計報表，修改公司章程，決定公司的合并或解散。二、 公司治理結(jié)構(gòu)1股東會是由全體股東組成的機關(guān)。股東會是股東在公司內(nèi)部決定公司意思的機關(guān)。23 股東會是公司的必要機關(guān)。股東會是非常設(shè)機關(guān)。45股東會對公司的重大事項有決

32、策權(quán)。6 股東會選舉董事作為自己的代表對公司行使日常管理權(quán)、決策權(quán)，選舉監(jiān)事作為監(jiān)督者監(jiān)督公司執(zhí)行者的經(jīng)營行為。有限責(zé)任公司的股東會具有以下六個法律特征：二、 公司治理結(jié)構(gòu) （二） 董事會 董事會是有限公司的核心領(lǐng)導(dǎo)層和最高決策者，是公司的法定代表。在歐美國家，董事會的設(shè)置是由法學(xué)上的董事會委托代理理論所支持的。這種理論認(rèn)為，董事是股東會的代表和受托人，董事會是受股東會信任托管公司業(yè)務(wù)的重要機構(gòu)。對于擁有眾多股東的公司來說，顯然不可能通過所有股東的定期集會來管理公司的具體業(yè)務(wù)，需要股東們推選出能夠代表自己、有能力、值得信賴的少數(shù)代表組成一個小型機構(gòu)來管理公司，這個機構(gòu)就是董事會。二、 公司治理

33、結(jié)構(gòu)二、 公司治理結(jié)構(gòu)董事會的職權(quán)1.CompanyLOGO （1） 制定公司的經(jīng)營目標(biāo)、重大方針和管理原則。 （2） 挑選、委托和監(jiān)督經(jīng)理人員，并決定經(jīng)理人員的報酬和獎懲。 （3） 協(xié)調(diào)公司與股東、管理部門與股東之間的關(guān)系。 （4） 提出盈利分配方案供股東大會審議。實訓(xùn)內(nèi)容 作為公司的法定代表，董事會不得從事與公司業(yè)務(wù)無關(guān)的活動。 董事會不得超出股東會授予的權(quán)限范圍行事。 董事會決議如果與股東會決議發(fā)生沖突，應(yīng)以股東會決議為準(zhǔn)。股東會有權(quán)否決董事會決議、改選董事會。123董事會行使權(quán)力的限制2.二、 公司治理結(jié)構(gòu)二、 公司治理結(jié)構(gòu) 董事會一般下設(shè)公司的執(zhí)行機構(gòu)，執(zhí)行機構(gòu)主要由總經(jīng)理、副總經(jīng)理

34、、總會計師、總工程師等高層執(zhí)行人員組成。他們受聘于董事會，在董事會的授權(quán)范圍內(nèi)擁有對公司事務(wù)的管理權(quán)和經(jīng)營權(quán)，負(fù)責(zé)處理公司的日常經(jīng)營事務(wù)。執(zhí)行機構(gòu)的負(fù)責(zé)人（首席執(zhí)行官）通常由總經(jīng)理擔(dān)任，有時也由董事長擔(dān)任。首席執(zhí)行官對董事會負(fù)責(zé)，主要職權(quán)包括執(zhí)行董事會決議，主持公司的日常經(jīng)營活動，經(jīng)董事會授權(quán)對外簽訂合同或處理業(yè)務(wù)，定期向董事會報告業(yè)務(wù)情況。首席執(zhí)行官的主要義務(wù)有：一是誠信義務(wù)和競業(yè)禁止義務(wù)，二是履行股東大會和董事會的決議。二、 公司治理結(jié)構(gòu) （三）監(jiān)事會監(jiān)事會是公司的監(jiān)督、監(jiān)察機關(guān)。在現(xiàn)代公司中，由于所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，股東對公司的控制權(quán)逐漸減弱，董事和經(jīng)理的權(quán)力不斷加大。股東們?yōu)榱朔乐苟?/p>

35、事和經(jīng)理濫用職權(quán)，有效約束競爭和經(jīng)理的行為，保護(hù)自身的權(quán)益，股東會選舉設(shè)立了監(jiān)事會這樣一種機關(guān)。二、 公司治理結(jié)構(gòu)監(jiān)事會的職權(quán)1.（1）（2）（3）（4） 監(jiān)督董事會和經(jīng)理的業(yè)務(wù)執(zhí)行情況。 列席股東會，必要時可以提議召開臨時股東會。 檢查公司的財務(wù)狀況，審核、查閱公司的財務(wù)會計報告和其他會計資料。 當(dāng)董事或經(jīng)理的行為與公司的利益有抵觸時，有權(quán)代表公司與董事或經(jīng)理進(jìn)行交涉或提起訴訟。二、 公司治理結(jié)構(gòu)監(jiān)事會的主要義務(wù)2. 監(jiān)事在執(zhí)行職務(wù)時，如因違反法律、法規(guī)和公司章程而給公司造成損失，要承擔(dān)賠償責(zé)任，構(gòu)成犯罪者要承擔(dān)刑事責(zé)任。 不得泄露公司秘密。 忠實履行職責(zé)。（3）（2）（1）二、 公司治理結(jié)

36、構(gòu)第四節(jié) 知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)04一、 知識產(chǎn)權(quán)的概念 知識產(chǎn)權(quán)是指權(quán)利人對其所創(chuàng)作的智力勞動成果所享有的專有權(quán)利，包括占有、使用、處分和收益的權(quán)利，一般只在有限時間期內(nèi)有效。 知識產(chǎn)權(quán)是一種無形的財產(chǎn)權(quán)，是智力成果的法定權(quán)，而不是知識的法定權(quán)，主要體現(xiàn)人的智力價值而不是知識價值，本質(zhì)為智慧財產(chǎn)權(quán)。一、 知識產(chǎn)權(quán)的概念 知識產(chǎn)權(quán)包括人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利，也稱之為精神權(quán)利和經(jīng)濟權(quán)利。所謂人身權(quán)利，是指權(quán)利同取得智力成果的人的人身不可分離，是人身關(guān)系在法律上的反映。例如，作者在其作品上署名的權(quán)利，或?qū)ζ渥髌返陌l(fā)表權(quán)、修改權(quán)等。所謂財產(chǎn)權(quán)利，是指智力成果被法律承認(rèn)以后，權(quán)利人可利用這些智力成果取得報酬或者得到

37、獎勵的權(quán)利。一、 知識產(chǎn)權(quán)的概念一、 知識產(chǎn)權(quán)的概念 在我國發(fā)布的企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理規(guī)范（GB/T 294902013）中所稱的知識產(chǎn)權(quán)是指在科學(xué)技術(shù)、文學(xué)藝術(shù)等領(lǐng)域中，發(fā)明者、創(chuàng)造者等對自己的創(chuàng)造性勞動成果依法享有的專有權(quán)，其范圍包括專利、商標(biāo)、著作權(quán)及相關(guān)權(quán)、集成電路布圖設(shè)計、地理標(biāo)志、植物新品種、商業(yè)秘密、傳統(tǒng)知識、遺傳資源以及民間文藝等。以下對專利、商標(biāo)、著作權(quán)、集成電路布圖設(shè)計、地理標(biāo)志、植物新品種、商業(yè)秘密進(jìn)行簡要介紹：一、 知識產(chǎn)權(quán)的概念專利1. 專利是指國家以法律形式授予申請人或其權(quán)利繼受人在法定期限內(nèi)對其發(fā)明創(chuàng)造享有的專有權(quán)。具體而言，專利是由政府機關(guān)或者代表若干國家的地區(qū)性機

38、構(gòu)根據(jù)申請所頒發(fā)的一種文件，這種文件記載了發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容，并且在一定的時間期限內(nèi)產(chǎn)生這樣的一種法律狀況，即獲得專利的發(fā)明在一般情況下只有經(jīng)專利權(quán)人的許可才能予以實施。一、 知識產(chǎn)權(quán)的概念 專利制度的根本內(nèi)容是根據(jù)專利法對申請專利的發(fā)明創(chuàng)造進(jìn)行審查，對符合專利法有關(guān)規(guī)定的發(fā)明創(chuàng)造授予專利權(quán)；同時把申請專利的發(fā)明內(nèi)容公之于世，以便進(jìn)行信息交流，實現(xiàn)專利的有償使用。商標(biāo)2.一、 知識產(chǎn)權(quán)的概念著作權(quán)3. 著作權(quán)是指作者對其獨創(chuàng)性的作品依法享有占有、使用和處分的專有權(quán)利。著作權(quán)在國外也叫文化產(chǎn)權(quán)，主要用于文化產(chǎn)業(yè)。 著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生，不論是否發(fā)表，均依法享有著作權(quán)。著作權(quán)保護(hù)的是思想的表

39、達(dá)形式，而不保護(hù)創(chuàng)意思想本身。一、 知識產(chǎn)權(quán)的概念集成電路布圖設(shè)計4. 集成電路布圖設(shè)計是指元器件的分布。同樣的電路原理，不同的布圖設(shè)計，會形成不同的了產(chǎn)品質(zhì)量和性能。傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)不包括該項內(nèi)容，因為那時微電子工業(yè)尚未發(fā)展。一、 知識產(chǎn)權(quán)的概念地理標(biāo)志5. 地理標(biāo)志是指標(biāo)示某商品來源于某地區(qū)，該商品的特定質(zhì)量、信譽或者其他特征主要由該地區(qū)的自然因素或人為因素所決定的標(biāo)志。例如，景德鎮(zhèn)瓷器，由于景德鎮(zhèn)的高嶺土中鐵的含量低，因而燒制的瓷器晶瑩剔透；茅臺酒，其也具有獨特的地理特征，不可以在其他地方聯(lián)營生產(chǎn)。一、 知識產(chǎn)權(quán)的概念 地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)與一般商標(biāo)的區(qū)別在于，地理標(biāo)志不是由其所屬的某

40、個經(jīng)營者獨家享有專用權(quán)，而是由某一地區(qū)內(nèi)經(jīng)營者的代表機構(gòu)進(jìn)行注冊和管理，凡是該地域內(nèi)的經(jīng)營者都可以使用。地理標(biāo)志不可轉(zhuǎn)讓。同樣的地理標(biāo)志可以用商標(biāo)、商號來區(qū)別。 世界各國保護(hù)地理標(biāo)志的模式主要有兩種：一是專門法保護(hù)，通過單獨立法保護(hù)地理標(biāo)志；二是以商標(biāo)法保護(hù)，通過注冊集體商標(biāo)和證明商標(biāo)的形式保護(hù)地理標(biāo)志。一、 知識產(chǎn)權(quán)的概念 與國外地理標(biāo)志產(chǎn)品主要是酒類和奶酪產(chǎn)品為主的特點不同，我國地理標(biāo)志注冊大部分為農(nóng)副產(chǎn)品，地理標(biāo)志注冊正成為提高農(nóng)副產(chǎn)品競爭力的重要手段，帶有地理標(biāo)志證明商標(biāo)的農(nóng)副產(chǎn)品的價格普遍高出同類產(chǎn)品。 隨著地理標(biāo)志的廣泛使用，有些地理標(biāo)志商品逐漸演變成通用名稱，不再受知識產(chǎn)權(quán)法律保

41、護(hù)。一、 知識產(chǎn)權(quán)的概念植物新品種6. 植物新品種是指經(jīng)過人工培育的或者對發(fā)現(xiàn)的野生植物加以開發(fā)，具備新穎性、特異性、一致性和穩(wěn)定性并有適當(dāng)命名的植物品種。植物新品種保護(hù)是指完成育種的單位或者個人對授權(quán)品種享有排他的獨占權(quán)。任何單位或者個人未經(jīng)品種權(quán)所有人許可，不得為商業(yè)目的生產(chǎn)或銷售該授權(quán)品種的繁殖材料，不得為商業(yè)目的將該授權(quán)品種的繁殖材料重復(fù)使用于生產(chǎn)另一品種的繁殖材料。一、 知識產(chǎn)權(quán)的概念我國1997年頒布了植物新品種保護(hù)條例，種業(yè)領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)主要以植物新品種權(quán)和農(nóng)業(yè)生物技術(shù)專利為主。這極大地調(diào)動了育種者的積極性。目前，我國植物保護(hù)品種申請量的70%以上集中在玉米和水稻兩種作物，再加

42、上小麥，三大作物的申請量占申請總量的80%以上。一、 知識產(chǎn)權(quán)的概念商業(yè)秘密7. 商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。從其范圍來講，它包括產(chǎn)品配方、制作工藝和方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情況、產(chǎn)銷策略等信息。商業(yè)秘密不同于專利權(quán)，與著作權(quán)也不一樣，它不是靠外在法律的強制和法律的保護(hù)，而是靠企業(yè)自身內(nèi)在的保密制度來保護(hù)。只有企業(yè)能夠長久保守商業(yè)秘密，商業(yè)秘密才能給企業(yè)帶來長久的經(jīng)濟利益。一、 知識產(chǎn)權(quán)的概念技術(shù)秘密也稱專有技術(shù)，是一種在長期生產(chǎn)實踐中積累起來的，為從事生產(chǎn)活動所必需的，未進(jìn)行公開、僅為少數(shù)人知道的技術(shù)知識或者

43、經(jīng)驗，屬于商業(yè)秘密的一種。一、 知識產(chǎn)權(quán)的概念二、 知識產(chǎn)權(quán)法律體系 （一）知識產(chǎn)權(quán)法律體系簡介二、 知識產(chǎn)權(quán)法律體系 知識經(jīng)濟時代是以知識（智力）資源的占有、配置、生產(chǎn)、分配、使用（消費）為最重要因素的經(jīng)濟時代。知識經(jīng)濟是建立在知識、信息的生產(chǎn)、分配和使用基礎(chǔ)上的經(jīng)濟。知識產(chǎn)權(quán)法律制度是發(fā)展知識經(jīng)濟的重要法律保障，是知識經(jīng)濟時代將智力資源作為第一要素進(jìn)行資源配置的法律條件，是知識經(jīng)濟實現(xiàn)資產(chǎn)投入無形化的基礎(chǔ)。知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的水平是反映和衡量知識經(jīng)濟發(fā)展水平的重要標(biāo)尺。二、 知識產(chǎn)權(quán)法律體系二、 知識產(chǎn)權(quán)法律體系 在知識產(chǎn)權(quán)法律體系中，專利制度最早產(chǎn)生，隨后才產(chǎn)生了著作權(quán)法、商標(biāo)法等制度。162

44、3年，英國誕生了“世界現(xiàn)代專利法之祖”壟斷法；之后，美國、法國、俄國、荷蘭、西班牙、印度、德國、日本和奧地利等相繼制定并不同程度地實施了專利法。18世紀(jì)，英國、法國等西方國家開始建立保護(hù)作者權(quán)益的現(xiàn)代著作權(quán)制度。知識產(chǎn)權(quán)立法近400年來，前200年主要是國內(nèi)法，從19世紀(jì)下半葉開始，以1883年的保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的巴黎公約、1886年的保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品的伯爾尼公約為開端，知識產(chǎn)權(quán)制度由國內(nèi)法走向國際法。從知識產(chǎn)權(quán)制度走向國際法的100多年歷史來看，發(fā)展在先的國家總是利用知識產(chǎn)權(quán)的優(yōu)勢限制、遏制發(fā)展在后的國家，以知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)本國的技術(shù)優(yōu)勢、貿(mào)易利益和國際市場的核心競爭力。二、 知識產(chǎn)權(quán)法律體系在1

45、9世紀(jì)，強大的歐洲和正在興起的美國不斷發(fā)生知識產(chǎn)權(quán)沖突；20世紀(jì)6080年代，作為超級大國的美國與正在崛起的日本進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)的比拼；20世紀(jì)7090 年代，作為新興經(jīng)濟體的韓國與美國、歐洲發(fā)達(dá)國家不斷發(fā)生知識產(chǎn)權(quán)糾紛；從20世紀(jì)末以來，進(jìn)入創(chuàng)新型國家行列的美國、歐洲發(fā)達(dá)國家、日本、韓國頻頻就知識產(chǎn)權(quán)問題向中國施壓，中國的知識產(chǎn)權(quán)制度在國際壓力下逐步建立和完善，并在全球經(jīng)濟一體化的背景下日益走向成熟。二、 知識產(chǎn)權(quán)法律體系 （二）中國的知識產(chǎn)權(quán)法律體系 中國的知識產(chǎn)權(quán)法律體系由憲法、部門法（民法）、法律制度（知識產(chǎn)權(quán)法）、法規(guī)（條例、細(xì)則）、行政規(guī)章、司法解釋組成。憲法是我國的根本大法，在我國的

46、法律體系中具有最高的權(quán)威性。以下主要介紹我國的商標(biāo)法、專利法和著作權(quán)法：二、 知識產(chǎn)權(quán)法律體系商標(biāo)法1. 中華人民共和國商標(biāo)法于1983年3月1日施行，是我國改革開放后頒布的第一部知識產(chǎn)權(quán)專門法律。圍繞中、美知識產(chǎn)權(quán)談判，我國于1993年對該法進(jìn)行了第一次修改；為了履行我國加入世界貿(mào)易組織在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面做出的承諾，于2001年對該法進(jìn)行了第二次修改；為完善我國的商標(biāo)法，于2013年對該法進(jìn)行了第三次修改，并于2013年8月30日獲得通過，2014年5月1日起開始實施。第三次修改不是源于外部的壓力，而是為了解決我國商標(biāo)事業(yè)發(fā)展中出現(xiàn)的矛盾和問題。二、 知識產(chǎn)權(quán)法律體系 這次修改的主要內(nèi)容集中

47、在進(jìn)一步方便申請人注冊商標(biāo)、進(jìn)一步維護(hù)公平競爭的市場秩序、進(jìn)一步加強商標(biāo)專用權(quán)保護(hù)等方面，改進(jìn)商標(biāo)注冊程序比較煩瑣、商標(biāo)確權(quán)時間過長、惡意注冊商標(biāo)比較多、商標(biāo)侵權(quán)行為尚未得到有效遏制等問題，更加完善對商標(biāo)權(quán)利的保護(hù)，使商標(biāo)的行政、司法程序更加與國際接軌。 中華人民共和國商標(biāo)法實施細(xì)則于1983年3月10日頒布，2002年8月3 日第四次修訂并更名為中華人民共和國商標(biāo)法實施條例，于2002年9月15日起施行，于2014年4月29日修訂，于2014年5月1日起施行。二、 知識產(chǎn)權(quán)法律體系專利法2.中華人民共和國專利法既是實體法，也是程序法，是我國繼中華人民共和國商標(biāo)法之后制定和實施的第二部知識產(chǎn)權(quán)

48、法律。該法于1984年頒布，歷經(jīng)1992年、2000 年、2008年三次修改，正在進(jìn)行第四次修改。2010年1月我國修訂了中華人民共和國專利法實施細(xì)則。二、 知識產(chǎn)權(quán)法律體系 （1） 中華人民共和國專利法的立法背景。20世紀(jì)80年代初，我國積極實行改革開放政策，經(jīng)濟的發(fā)展需要科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，為了調(diào)動和保護(hù)科技人員的積極性，鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，亟待制定專利法；同時，在對外經(jīng)濟科技交流中，為了引進(jìn)國外的先進(jìn)技術(shù)，需要確立專利法律制度。二、 知識產(chǎn)權(quán)法律體系 （2） 中華人民共和國專利法的第一次修改。第一次修改后的中華人民共和國專利法于1993年1月1日起施行。這次修改源于國外，主要是來自美國的壓力。當(dāng)時

49、正處于復(fù)關(guān)談判中，復(fù)關(guān)的前提是遵守知識產(chǎn)權(quán)方面的協(xié)議；同時履行我國政府在中華人民共和國政府與美利堅合眾國政府關(guān)于保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的諒解備忘錄中做出的承諾。二、 知識產(chǎn)權(quán)法律體系 第一次修改的主要內(nèi)容有：擴大了專利保護(hù)的技術(shù)領(lǐng)域，將食品、飲料和調(diào)味品以及藥品和用化學(xué)方法獲得的物質(zhì)均列為專利法保護(hù)的范圍；延長了專利保護(hù)期限，其中發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為10年，均自申請日起計算；將專利方法的保護(hù)范圍擴大到依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品；增加了對專利權(quán)人進(jìn)口權(quán)的規(guī)定；將授予專利權(quán)之前的異議程序改為授予專利權(quán)之后的撤銷程序；將專利強制許可分為請求強制許可和國家需要強制許

50、可等。二、 知識產(chǎn)權(quán)法律體系 （3） 中華人民共和國專利法的第二次修改。第二次修改后的中華人民共和國專利法于2001年7月1日起施行。此次修改源于為適應(yīng)市場經(jīng)濟以及加入世界貿(mào)易組織的需要，更多強調(diào)對專利權(quán)人的保護(hù)。 第二次修改的主要內(nèi)容有：在明確職務(wù)發(fā)明和非職務(wù)發(fā)明的專利權(quán)歸屬的同時，又確立了對專利權(quán)的歸屬可以由當(dāng)事人約定的規(guī)則；增加了有關(guān)許諾銷售、訴前臨時措施以及侵權(quán)賠償數(shù)額的計算方法等規(guī)定，進(jìn)一步完善了專利權(quán)的保護(hù)；增加了關(guān)于做出實用新型專利檢索報告的規(guī)定；取消撤銷程序，僅保留無效宣告程序；增加了防止外觀設(shè)計與在先權(quán)利沖突的規(guī)定等。二、 知識產(chǎn)權(quán)法律體系 （4） 中華人民共和國專利法的第三

51、次修改。第三次修改后的中華人民共和國專利法于2009年10月1日施行。此次修改源于自身的實踐，重視專利權(quán)人與公眾的平衡，限制專利權(quán)的濫用。 第三次修改的主要內(nèi)容有：完善專利授權(quán)條件，提高授權(quán)標(biāo)準(zhǔn)，執(zhí)行絕對新穎性；加入了對遺傳資源的保護(hù)；完善了強制許可制度；增加Bolar例外條款；明確允許平行進(jìn)口（指在國際貨物買賣中，一國未被授權(quán)的進(jìn)口商，在某項知識產(chǎn)權(quán)已獲得進(jìn)口國法律保護(hù)，且知識產(chǎn)權(quán)人已在該國自己或授權(quán)他人制造或銷售其知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品的前提下，從國外知識產(chǎn)權(quán)所有人或其被許可人手中購得該種產(chǎn)品并輸入該國銷售的行為）等。二、 知識產(chǎn)權(quán)法律體系 （5） 中華人民共和國專利法的第四次修改。中華人民共和國專

52、利法第四次修改的宏觀背景是我國專利保護(hù)的力度還不夠，單純依靠司法保護(hù)存在程序復(fù)雜、周期長、維權(quán)成本高等問題，這些影響了對專利權(quán)的有效保護(hù)。二、 知識產(chǎn)權(quán)法律體系二、 知識產(chǎn)權(quán)法律體系此外，在我國的司法實踐中，97%的專利訴訟的司法判決采用法定賠償，沒有懲罰性賠償制度，平均賠償額往往很低，造成專利權(quán)人贏了官司輸了市場的局面，不利于保護(hù)權(quán)利人的利益。二、 知識產(chǎn)權(quán)法律體系 在目前的專利行政執(zhí)法中，專利行政部門只能依規(guī)定責(zé)令侵權(quán)方停止侵權(quán)行為、依請求調(diào)解賠償數(shù)額，不能直接責(zé)令侵權(quán)方賠償專利權(quán)人損失；并且由于與法院出具的調(diào)解書不同，這種有關(guān)賠償數(shù)額的調(diào)解書不具有強制執(zhí)行力，因而當(dāng)事人往往選擇在事后繼續(xù)

53、向法院起訴，這就大大削弱了專利行政部門在解決專利糾紛中的執(zhí)法功能，在一定程度上造成了行政執(zhí)法資源的浪費。而目前我國專利權(quán)侵權(quán)的特點是故意侵權(quán)、反復(fù)侵權(quán)、群體侵權(quán)嚴(yán)重。保護(hù)專利權(quán)需要政府有所作為，應(yīng)加強行政執(zhí)法力度，賦予行政執(zhí)法的強制執(zhí)行力和主動查處專利侵權(quán)行為的職能，使行政部門解決專利侵權(quán)糾紛的能力得到加強。二、 知識產(chǎn)權(quán)法律體系 基于上述問題，本次修法的傾向主要圍繞專利無效宣告及時生效、引入懲罰性賠償規(guī)定、加強行政執(zhí)法等方面進(jìn)行修改，解決我國專利制度運行中保護(hù)不力等有關(guān)問題，充分發(fā)揮行政執(zhí)法和司法保護(hù)兩種途徑各自的優(yōu)勢和作用，有效維護(hù)專利權(quán)人的合法權(quán)益并最大限度地節(jié)約當(dāng)事人的成本和社會資源。

54、二、 知識產(chǎn)權(quán)法律體系著作權(quán)法3. 在知識產(chǎn)權(quán)法律體系中，著作權(quán)法可以說是法律關(guān)系最為復(fù)雜、法律內(nèi)容最為豐富、法律變動最為頻繁的一部法律。中華人民共和國著作權(quán)法于1991年6月1日起正式實施，于2001年和2010年進(jìn)行了兩次修改，這兩次修改均與加入世界貿(mào)易組織有關(guān)。第一次修改是為了滿足加入世界貿(mào)易組織的直接需要，第二次修改是為了履行世界貿(mào)易組織關(guān)于中、美知識產(chǎn)權(quán)爭端案裁決的現(xiàn)實需要。因此，這兩次修改均具有被動性和局部性的特點。二、 知識產(chǎn)權(quán)法律體系三、 企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)要重視知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)的設(shè)置1. （一）設(shè)置結(jié)構(gòu) 只有領(lǐng)導(dǎo)者對建立健全知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)的重要性及迫切性認(rèn)識清楚了，才

55、能自覺地把知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)設(shè)置作為一項重要的工作來落實。知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)設(shè)置引起企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)者的重視要靠多方面做工作，一是靠上級專利、商標(biāo)管理機關(guān)做工作，通過宣傳、行政管理等方法使企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)重視；二是靠企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)工作者多做工作，以企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理給企業(yè)帶來的社會、經(jīng)濟效益引起企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)的重視。三、 企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略 當(dāng)然，也不排除由于知識產(chǎn)權(quán)工作薄弱給企業(yè)帶來了損失，使企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)者警醒而引起重視。總之，各方應(yīng)利用多種信息渠道和方法向領(lǐng)導(dǎo)者進(jìn)行宣傳，使其重視知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)設(shè)置，積極為之創(chuàng)造條件，認(rèn)真解決機構(gòu)編制、人員配備、開展工作的物質(zhì)條件等方面的問題。企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)工作者還要請求領(lǐng)導(dǎo)者給予及時的指示，

56、檢查知識產(chǎn)權(quán)管理工作情況，解決實際困難，提高知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)的業(yè)務(wù)水平，使知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)真正成為企業(yè)管理的重要支柱。三、 企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略在企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)的設(shè)置中，尤其要不斷健全和完善專利管理機構(gòu)，這是為企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略管理打好基礎(chǔ)的重要工作。關(guān)于加強企業(yè)專利工作的規(guī)定和企業(yè)專利工作辦法（試行）等規(guī)范性文件是在總結(jié)我國專利法實施以來我國企業(yè)的專利工作經(jīng)驗和吸收國外企業(yè)的專利管理經(jīng)驗的基礎(chǔ)上制定的企業(yè)專利管理的工作制度，對企業(yè)專利管理工作具有普遍指導(dǎo)意義，是完善企業(yè)專利管理機構(gòu)設(shè)置的重要依據(jù)。三、 企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略三、 企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略切實落實職責(zé)，發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)的管理職能2. 完

57、善知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)只是在組織上解決了問題，重要的是發(fā)揮其管理職能，有效地開展工作，主要應(yīng)做好以下幾個方面的工作： （1） 制訂開展專利工作的規(guī)劃、計劃和管理制度。 （2） 負(fù)責(zé)對職工進(jìn)行專利法和專利知識的宣傳教育工作。 （3） 辦理本企業(yè)專利申請事宜，管理本企業(yè)擁有的專利。受企業(yè)法人委托處理有關(guān)專利糾紛、專利訴訟與仲裁、調(diào)解事務(wù)。 （4） 參與組織專利技術(shù)的實施和管理專利實施許可合同。 （5） 了解與本企業(yè)有關(guān)的專利申請和市場動向，注意保護(hù)企業(yè)的專利權(quán)和防止侵犯他人的專利權(quán)。 （6） 對職務(wù)發(fā)明專利的發(fā)明人或設(shè)計人進(jìn)行獎勵。 （7） 參與管理技術(shù)和產(chǎn)品進(jìn)出口中有關(guān)專利的工作。 （8） 管理與本

58、企業(yè)有關(guān)的專利文獻(xiàn)。 （9） 籌集并管理企業(yè)專利基金。 （10） 支持企業(yè)職工的發(fā)明創(chuàng)造活動，為職工提供有關(guān)專利事務(wù)的咨詢服務(wù)。三、 企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略 （二）制定制度制度的層次1. 制度是人們共同遵守的辦事規(guī)程和行為準(zhǔn)則，實現(xiàn)企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的主導(dǎo)制度分為兩個層次： （1） 國家知識產(chǎn)權(quán)制度。專利制度、商標(biāo)制度等是國家制定的，是以法律的形式固定下來的，對知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略不但具有指導(dǎo)作用，而且具有法律效力。 （2） 企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略管理制度。它是企業(yè)制定的內(nèi)部實施的，是微觀上的具體的管理制度。三、 企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略這兩種層次不同的管理制度，對企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略管理起著不同的重要作用。國家知識產(chǎn)權(quán)制度全

59、面指導(dǎo)企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略管理工作，對企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略管理提出了嚴(yán)格的要求；它也是檢查企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略管理工作的尺度。企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略管理制度是落實國家知識產(chǎn)權(quán)制度的具體措施，有效地促進(jìn)了專利、商標(biāo)戰(zhàn)略管理工作的開展，為實現(xiàn)企業(yè)的經(jīng)濟效益，奠定了穩(wěn)定的基礎(chǔ)。三、 企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略 企業(yè)制定的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略管理制度與國家制定的知識產(chǎn)權(quán)制度的共同目的是為了貫徹落實知識產(chǎn)權(quán)法，促進(jìn)科技、經(jīng)濟的進(jìn)度與發(fā)展。所不同的一是制度的性質(zhì)不同，國家知識產(chǎn)權(quán)制度是全國人大批準(zhǔn)的具有法律性的制度，企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略管理制度則是由企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)實施的行政性的制度；二是作用的范圍不同，國家知識產(chǎn)權(quán)制度對全國各行各業(yè)起作用，而

60、企業(yè)制度只對本企業(yè)起作用；三是在處理違反制度的問題上，受理部門和處理方式不同，對違反國家知識產(chǎn)權(quán)制度的行為，通過各級專利、商標(biāo)管理機關(guān)或各級人民法院的法律程序做出處理，而違反企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略管理制度的通過本企業(yè)的行政系統(tǒng)處理；三、 企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略 四是所處的地位不同，國家知識產(chǎn)權(quán)制度是企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略管理的依據(jù)，決定著企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略管理的方向、任務(wù)、內(nèi)容及基本方法等，而企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略管理制度是企業(yè)落實國家知識產(chǎn)權(quán)制度的重要措施。三、 企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略制度的科學(xué)性要求2. （1） 內(nèi)容全面。企業(yè)制定的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略管理制度要涉及企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)工作全過程，所有的管理內(nèi)容均應(yīng)列入，防止遺漏，以免給