1、發起人在設立公司過程中對外行為的法律效力公司發起人以設立中公司名義（包括以公司或者公司籌備組的名義等）對外從事公司設立必要行為時，其 行為法律后果應當由成立后的公司直接承擔。債權人可以公司為被告而要求其承擔民事責任。發起人在設立公司過程中對外行為的法律效力一般認為，公司是設立行為的直接受益者，由其承擔設立行力的民事責任比 較合理，對公司發起人而言也是公平的。一般情況下，公司發起人為設立公司而 為公司設立行為所產生的民事責任由成立后的公司直接對外承擔。但有些特殊情 況應當具體分析而定。公司發起人以設立中公司名義（包括以公司或者公司籌備組的名義等） 對外從事公司設立必要行為時，其行為法律后果應當由

2、成立后的公司直接承擔。 債權人可以公司為被告而要求其承擔民事責任。關于發起人所實施的設立公司的必要行為的認定，一般認為，發起人為使公 司得以有效成立必須對內對外開展一系列設立行為。對公司設立必要行為的界定 應按公司法規定或設立章程及協議或依行為的性質，換言之應以在法律上或 經濟上為公司設立行為所必需為標準。對公司設立人以設立中公司名義為個人目 的或非為公司設立所進行的行為，如為公司成立后開業所作的準備行為則不應包 括在內。當然，創立大會經審查認為為公司開業作準備而訂立的合同對公司有利， 公司也可以予以接受。在我國香港地區，公司設立行為主要包括：（1）確定公司 名稱、宗旨、資本、股東責任范圍及承

3、擔責任方式，注冊辦事姓的地點，制定公 司章程大綱：（2）制定公司章程細則：（3）選出董事、會計師、律師、開戶銀行并 委托公司秘書：如有必要公開發行股份，就得制作、印刷和發出招股說明書： （5）為組建公司而必須訂立的合同：（6）辦理公司注冊手續。根據新公司法、公司登記管理條例的規定，設立股份有限公司比設立有限責任公司程序要復雜得多，設立行為亦更為復雜，綜合起來主要包括：（1） 提交公司名稱預先核準申請書，法人資格證明或自然人身份誣明文件，申請公司 名稱預先核準；（2）提請政府主管部門審核批準；（3）制定公司章程；（4）接受股東 認繳的出資；（5）驗資；（6）確立公司組織機構；（7）提交公司登記申

4、請及相關證明 文件，辦理設立登記。同時，根據公司法關于公司設立條件的要求，為設立 公司還必須為公司法、公司登記條例未明確規定的行為包括：（8）尋求 合作者，制訂設立公司的可行性方案；（9）籌措資金，在符合公司法法定資 本制度要求的情況下，發起人或股東有可能為了籌集資金而與其他民事主體建立 其他民事法律關系；（10）確定公司住所。還有為開展上述行為而進行的公司籌備 處的租賃，設立活動所需雇員的聘用，認股書、公開說明書等必要文件的印刷、 廣告刊登、聘請律師、會計師，為建廠或開業而進行的廠房建造，土地、機械設 備的購置等均屬公司設立必要的行為。公司發起人以設立中公司名義對外為非公司設立必要民事行為時

5、，一般 認為，該行為的法律后果并不能直接歸于成立后的公司承擔，因為公司并非當然 成為該行為的直接受益者。但對于公司發起人以設立中公司名義所進行的民事行 為，按照合同法的有關規定，成立后的公司可以對該行為予以承認，對該行 為所產生的法律后果同意由公司承擔，此時，債權人可以以成立后的公司為被告 起訴要求其承擔民事責任；但這種情況下公司發起人對外所為民事行為，屬效力 待定的民事行為，債權人可以對成立后的公司進行催告，要求其對是否追認予以 明確，公司不追認的，債權人只能以公司發起人為被告起訴要求其承擔民事責任。公司發起人以自己名義為公司設立必要行為時，作為相對一方債權人， 無論公司是否成立，均可以直接

6、以該發起人為被告起訴要求其承擔相應的民事責 任，因為相對一方當事人沒有義務去了解發起人在實質上是為誰的利益而為民事 行為。但是，公司成立后對上述合同進行了確認，或者已經實際享有了合同權利， 合同相對人請求人民法院判令公司和該出資人或發起人共同承擔合同責任的，人 民法院應予支持；但合同相對人與公司重新約定解除出資人或發起人合同責任的， 從其約定。公司發起人所應承擔損害賠償責任的確定標準。公司發起人在發起和設立公司時，如果因為故意或者過失而損害右效設立的公司的利益，公司發起人應 當對所設立的公司承擔損害賠償責任。公司發起人一旦承擔發起和設立公司的職 責，即應對所要設立的公司承擔合理的注意義務。公司

7、發起人如果違反此種注意 義務，并導致了所設立的公司受到損害，公司發起人即應對公司承擔損害賠償責 任。另外，如果交易相對人也是出于惡意，則公司可以拒絕承擔責任。發起人在公司設立過程中的侵權行為，或者由于發起人的惡意或重大過 失，以及超出發起人權限的與設立公司無關的行為而產生的債權債務，不應由全 體發起人負責，債權人應向實施該行為的發起人主張權利。關于公司設立費用的承擔，也應明確責任主體。公司設立費用是指公司 成立之前因為公司設立利益的必要而支付的費用，如制定章程的費用、設立事務 所的租金、廣告、認股書的印刷、支付股份代辦銀行委托代辦費、創立大會召集 費用等。公司設立的必要費用由公司承擔，公司設立過程中的不當支出應由創立 大會審核是否承擔。經審核決定由出資人或發起人自行負擔的，發起人不得以不 當得利為由要求公