1、第三章第三章 商事代理法商事代理法課程要求：體會國際貿易中的課程要求：體會國際貿易中的代理制度代理制度上海中申國際貿易有限公司上海中申國際貿易有限公司 我公司從事貿易代理數載，已擁有一支精通進出口貿易、物流的專業我公司從事貿易代理數載，已擁有一支精通進出口貿易、物流的專業員工隊伍。員工隊伍。提供代理進出口貿易、退稅、核銷、國際貨運、報關、報檢、倉儲、配送運輸、外匯結算等一站式的專業服務。 （一）進出口代理（一）進出口代理 1.接受企業委托代理進口，代辦國際貨運、報檢、報關、倉儲、配接受企業委托代理進口，代辦國際貨運、報檢、報關、倉儲、配送運輸等送運輸等 2.接受企業委托代理出口，代辦國際貨運、

2、報檢、報關、出口退稅接受企業委托代理出口，代辦國際貨運、報檢、報關、出口退稅等等 3.接受委托進出口時，代辦各種機電證、重工證、產地證、接受委托進出口時，代辦各種機電證、重工證、產地證、FORM A，商檢、出口許可證等。，商檢、出口許可證等。 (二二)銀行和外匯結算銀行和外匯結算 1.接受委托進口時辦理進口購匯、付匯、外匯核銷接受委托進口時辦理進口購匯、付匯、外匯核銷 2、接受委托出口時辦理出口收匯、結匯、外匯核銷、接受委托出口時辦理出口收匯、結匯、外匯核銷 3.開立開立L/C等外匯結算等外匯結算第一節第一節 代理概述代理概述 一、代理的概念和法律特征一、代理的概念和法律特征 代理，是指代理，

3、是指代理人按照被代理人的授權，代表被代理人與第三人訂立合同或為其他或為其他法律行為，由此法律行為，由此產生的權利、義務直接對被代理人發生效力的行為。的行為。代理的法律特征代理的法律特征 1.代理是代理人以被代理人的代理是代理人以被代理人的名義進行的民進行的民事活動；事活動； 2.代理人必須在被代理人代理人必須在被代理人授權的范圍內從事的范圍內從事代理活動；代理活動； 3.代理人代理人在代理權限內獨立進行意思表示； 4.代理人進行的民事法律行為的后果歸屬于代理人進行的民事法律行為的后果歸屬于被代理人。被代理人。二、區別代理與經銷二、區別代理與經銷 銷商與代理商都是渠道的中間商銷商與代理商都是渠道

4、的中間商 經銷商 獨立的經營機構獨立的經營機構 ；擁有商品的所；擁有商品的所有權（買斷制造商的產品有權（買斷制造商的產品/服務）服務） ；獲得經；獲得經營利潤營利潤 ；多品種經營；多品種經營 ；經營活動過程不受；經營活動過程不受或很少受供貨商限制或很少受供貨商限制 ；與供貨商責權對等；與供貨商責權對等 代理商 不一定是獨立機構不一定是獨立機構 ；不擁有商品；不擁有商品的所有權（代理制造商的產品的所有權（代理制造商的產品/服務）；賺服務）；賺取傭金（提成）取傭金（提成） ；經營活動受供貨商指導；經營活動受供貨商指導和限制和限制 ；供貨權力較大；供貨權力較大 三、國際貿易中的代理的主要形三、國際貿

5、易中的代理的主要形式式銷售代理銷售代理四、商事代理的分類四、商事代理的分類 1.獨家代理（SOLEAGENCY） 指在特定地區內、特定時期內享有代銷指定商品的專營權。被代理人在該地區和合同期限內不得再委派第二個代理商從事同類業務（被代理人在該地區和特定時期內也不得自營）。 在進出口業務中，采用獨家代理方式時，作為委托人的出口商即給予國外的代理人在規定的地區和期限內推銷指定商品的專營權。凡是在規定地區和規定期限內做成該項商品的交易，除雙方另有約定外，無論是由代理做成，還是由委托人直接同其他商人做成，代理商都有享受傭金的權利。 2.一般代理（AGENCY）， 又稱普通代理，是指在同一地區、同一時期

6、內，委托人可以選定多個客戶作為代理商，根據推銷商品的實際金額付給傭金，或者根據協議規定的辦法和百分率支付傭金。如委托人另有直接與該地區的買（賣）主達成交易的，則無須向一般代理計付傭金。我國的出口業務中，運用此類代理商的較多四、商事代理的分類四、商事代理的分類 3.總代理（GENERALAGENCY） 是在特定地區和一定時間內委托人的全權代表。除有權代表委托人簽訂買賣合同、處理貨物等商務活動外，也可以進行一些非商業性的活動，而且，還有權指派分代理，并可享分代理的傭金。 四、商事代理的分類四、商事代理的分類第二節第二節 代理的產生與終止代理的產生與終止 （一）大陸法系的代理（一）大陸法系的代理 意

7、定代理定代理 法定代理定代理 （二）英美法系的代理 1.明示授權: 2.默示授權 以言語或行為默示而產生的代理權（大陸法系的表見代理，英美法系稱為“不容否認的代理”） 以身份關系、合作行為推定產生的代理行為第二節第二節 代理的產生與終止代理的產生與終止 （二）英美法系的代理 3.客觀必需的代理權 4.追認代理（被代理人對無權代理的追認）第二節第二節 代理的產生與終止代理的產生與終止 （三）無權代理 1.所謂無權代理，是指行為人沒有代理權而以讓人名義進行的代理行為。 代理人沒有代理權 無權代理代理權終止以后繼續代理 的表現形式無權代理人越權代理狹義的無權代理行為的法律后果狹義的無權代理行為的法律

8、后果 無權代理人對無權代理行為致使善意第三無權代理人對無權代理行為致使善意第三人利益受損的，須進行賠償。人利益受損的，須進行賠償。2.表見代理表見代理 表見代理是指行為人雖然沒有代理權，但表見代理是指行為人雖然沒有代理權，但善意第三人客觀上有充分的理由相信行為善意第三人客觀上有充分的理由相信行為人具有代理權，而與之為法律行為，該法人具有代理權，而與之為法律行為，該法律行為的后果直接由被代理人直接承擔的律行為的后果直接由被代理人直接承擔的代理。代理。 存在表見代理的表征：空白合同書、合同公章、原工作身份等（四）代理關系的終止（四）代理關系的終止 代理人或者被代理人民事行為能力的喪失；代理人或者被

9、代理人民事行為能力的喪失； 代理人和被代理人協商終止代理合同；代代理人和被代理人協商終止代理合同；代理期限屆滿；代理目的實現；代理人或者理期限屆滿；代理目的實現；代理人或者被代理人單方終止代理關系。被代理人單方終止代理關系。第三節第三節 代理行為當事人之間的關系代理行為當事人之間的關系 （一）代理人與被代理人之間的權利義務（一）代理人與被代理人之間的權利義務關系關系代理行為的基礎關系代理行為的基礎關系 代理人的義務 1.必須親自履行代理職責（非法定情形不得必須親自履行代理職責（非法定情形不得轉代理）轉代理） 2.以其正常的技能勤以其正常的技能勤 勉履行其代理職責；勉履行其代理職責； 3.代理人

10、應對被代理人誠信、忠實代理人應對被代理人誠信、忠實禁止禁止雙方代理和自己代理雙方代理和自己代理 4.保密義務保密義務 5.須向被代理人申報賬目須向被代理人申報賬目 6.必須服從被代理人的合法指示必須服從被代理人的合法指示 被代理人的義務 1.支付傭金和報酬支付傭金和報酬 2.被代理人有義務讓代理人核查其賬目被代理人有義務讓代理人核查其賬目（二）代理人、被代理人與第三人（二）代理人、被代理人與第三人之間的關系之間的關系 1.大陸法系的代理大陸法系的代理 代理人以被代理人代表的身份與第三人訂代理人以被代理人代表的身份與第三人訂立合同立合同直接代理直接代理 代理人以自己的身份與第三人訂立合同，代理人

11、以自己的身份與第三人訂立合同， 但是為被代理人的利益而為的但是為被代理人的利益而為的間接代間接代理理（二）代理人、被代理人與第三人（二）代理人、被代理人與第三人之間的關系之間的關系2.英美法系的代理英美法系的代理 完全披露被代理人完全披露被代理人既披露自己作為代既披露自己作為代理人的身份，又披露被代理人的信息理人的身份，又披露被代理人的信息 部分披露被代理人部分披露被代理人只披露代理權的存只披露代理權的存在在 未披露被代理人未披露被代理人未披露代理未披露代理 指既不披露代理權的存在，又不披露被代指既不披露代理權的存在，又不披露被代理人的身份理人的身份 被代理人的介入權VS第三人的選擇權3、我國

12、法律中的規定、我國法律中的規定（1）民法通則民法通則直接代理直接代理（2）合同法合同法承認間接代理承認間接代理 顯名間接代理顯名間接代理（402條）條）合同約束被代合同約束被代理人與第三人理人與第三人 隱名間接代理隱名間接代理（403條）條）合同約束代理合同約束代理人與第三人人與第三人 第四百零二條第四百零二條 受托人受托人（代理人）（代理人）以自己的以自己的名義，在委托人名義，在委托人（被代理人）（被代理人）的授權范圍內的授權范圍內與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人知道受托人（代理人）（代理人）與委托人與委托人（被代理人）（被代理人）之間的

13、代理關系的，該合同直接約束委托之間的代理關系的，該合同直接約束委托人人（被代理人）（被代理人）和第三人，但有確切證據證和第三人，但有確切證據證明該合同只約束受托人明該合同只約束受托人（代理人）（代理人）和第三人和第三人的除外。的除外。Case：甲有一批上等瓷器委托瓷器商乙代為：甲有一批上等瓷器委托瓷器商乙代為出售，乙將瓷器放入自己店中待售。后乙出售，乙將瓷器放入自己店中待售。后乙以自己名義與購買商丙訂立了一份瓷器買以自己名義與購買商丙訂立了一份瓷器買賣合同。經查，丙訂約時知道乙出售的瓷賣合同。經查，丙訂約時知道乙出售的瓷器是代甲出售這一事實，問該買賣合同的器是代甲出售這一事實，問該買賣合同的當

14、事人是誰？當事人是誰？甲與丙甲與丙 第四百零三條第四百零三條 受托人受托人（代理人）（代理人）以自己的名義與第三人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人訂立合同時，第三人不知道受托人（代理（代理人）人）與委托人與委托人（被代理人）（被代理人）之間的代理關之間的代理關系的，系的，受托人受托人（代理人）（代理人）因第三人的原因因第三人的原因對委托人對委托人（被代理人）（被代理人）不履行義務，受托不履行義務，受托人人（代理人）（代理人）應當向委托人應當向委托人（被代理人）（被代理人）披露第三人，委托人披露第三人，委托人（被代理人）（被代理人）因此可因此可以行使受托人以行使受托人（代理人）

15、（代理人）對第三人的權利，對第三人的權利，但第三人與受托人但第三人與受托人（代理人）（代理人）訂立合同時訂立合同時如果知道該委托人如果知道該委托人（被代理人）（被代理人）就不會訂就不會訂立合同的除外。立合同的除外。 受托人受托人（代理人）（代理人）因委托人因委托人（被代理人）（被代理人）的原因的原因對第三人不履行義務，受托人對第三人不履行義務，受托人（代理人）（代理人）應當向應當向第三人披露委托人第三人披露委托人（被代理人）（被代理人） ，第三人因此可，第三人因此可以選擇受托人以選擇受托人（代理人）（代理人）或者委托人或者委托人（被代理人）（被代理人）作為相對人主張其權利，但第三人不得變更選定

16、作為相對人主張其權利，但第三人不得變更選定的相對人。的相對人。 委托人委托人（被代理人）（被代理人）行使受托人對第三人的行使受托人對第三人的權利的，第三人可以向委托人權利的，第三人可以向委托人（被代理人）（被代理人）主張主張其對受托人的抗辯。第三人選定委托人其對受托人的抗辯。第三人選定委托人（被代理（被代理人）人）作為其相對人的，委托人作為其相對人的，委托人（被代理人）（被代理人）可以可以向第三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第向第三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第三人的抗辯。三人的抗辯。 Case ：甲公司為內地土特產公司，乙公司：甲公司為內地土特產公司，乙公司為一專業外貿公司，丙公司

17、為一美國公司。為一專業外貿公司，丙公司為一美國公司。乙受甲的委托出售一批大蒜給丙公司，丙乙受甲的委托出售一批大蒜給丙公司，丙公司不知甲、乙之間關系。乙、丙訂立合公司不知甲、乙之間關系。乙、丙訂立合同后，丙公司突然提出不履行合同，此時同后，丙公司突然提出不履行合同，此時甲、乙公司如何處理？甲、乙公司如何處理？ 1、乙應向甲披露第三人為丙公司、乙應向甲披露第三人為丙公司 2、甲可向丙公司主張違約請求權、甲可向丙公司主張違約請求權 3、丙可援用對乙的抗辯權對抗甲、丙可援用對乙的抗辯權對抗甲 第四節第四節 承擔特別責任的代理人承擔特別責任的代理人一般情況下，代理人在履行代理義務后，一般情況下，代理人在

18、履行代理義務后，退出合同的舞臺，對代理人和被代理人退出合同的舞臺，對代理人和被代理人不負賠償責任。不負賠償責任。承擔特別責任的代理人承擔特別責任的代理人 對第三人承擔特別責任的代理人對第三人承擔特別責任的代理人 對被代理人承擔特別責任的代理人對被代理人承擔特別責任的代理人對第三人承擔特別責任的代理人對第三人承擔特別責任的代理人 保付代理人保付代理人 保兌銀行保兌銀行 運輸代理人運輸代理人 保險代理人保險代理人保付代理人（保理）保付代理人（保理）Factoring 保付代理人的業務是代表國外的買方（本人）向保付代理人的業務是代表國外的買方（本人）向本國的賣方（第三人）訂貨，并在國外買方的訂本國的

19、賣方（第三人）訂貨，并在國外買方的訂單上加上保付代理人自己的保證，由他擔保國外單上加上保付代理人自己的保證，由他擔保國外的買方將履行合同，如果國外的買方不履行合同的買方將履行合同，如果國外的買方不履行合同或拒付貨款，保付代理人負責向本國的賣方支付或拒付貨款，保付代理人負責向本國的賣方支付貨款。貨款。 國外的買方 本國的保付代理人 本國的賣方 代理關系進出口買賣合同進出口買賣合同擔保付款保付代理的特征保付代理的特征 例如，例如，A國的甲希望向國的甲希望向B國的乙訂購一批貨國的乙訂購一批貨物，乙接受了訂單，但他做出承諾的前提物，乙接受了訂單，但他做出承諾的前提條件是得到條件是得到B國保付商行的保付

20、。于是，甲國保付商行的保付。于是，甲請求請求B國的保付代理人丙保付向乙發出的訂國的保付代理人丙保付向乙發出的訂單，丙同意保付。單，丙同意保付。 特征特征1.乙、丙位于同一國，得以將國際乙、丙位于同一國，得以將國際貿易轉為國內貿易；貿易轉為國內貿易； 2.保付代理人承擔的是無條件對出口方付款保付代理人承擔的是無條件對出口方付款的責任。的責任。保付代理在國際貿易中的好處保付代理在國際貿易中的好處 保付代理的目的是減少國際貿易中供貨人保付代理的目的是減少國際貿易中供貨人在出口貨物時的潛在風險，解除本國賣方在出口貨物時的潛在風險，解除本國賣方對國外買方資信能力的顧慮。通過將國際對國外買方資信能力的顧慮

21、。通過將國際貿易轉換為國內貿易，可以確保本國賣方貿易轉換為國內貿易，可以確保本國賣方不會因國外買方的信用缺陷而蒙受損失，不會因國外買方的信用缺陷而蒙受損失，有利于促進本國的出口。有利于促進本國的出口。 保兌銀行保兌銀行ConfirmingBank 保兌行,是指出口國或第三地的某一銀行應開證行的請求，在信用證上加注條款，表明該行與開證行一樣，對收益人所提示的符合信用證規定的匯票、單據負有付款、承兌的責任。 保兌行自對信用證加具保兌之時起即不可撤銷地承擔承付或議付的責任。 第一付款責任第一付款責任信用證業務程序信用證業務程序保兌行保兌行可以由通知行擔任可以由通知行擔任運輸代理人運輸代理人 1.適用于海上貨物運輸；適用于海上貨物運輸； 2.貨主貨主 運輸代理人運輸代理人 承運人承運人 3.運輸代理人擁有運輸代理人擁有留置權承運合同承運合同代理關系代理關系承擔保證無條件付運輸費用責任承擔保證無條件付運輸費用責任保險代理人保險代理人 基于投保人的利益，為投保人和保險人基于投保人的利益，為投保人和保險人（保險公司）提供中介服務，并依法收取（保險公司）提供中介服務，并依法收取 傭金的人。傭金的人。 投保人投保人 保險代理人保險代理人 保險公司保險公司 代理關系代理關系 保證保險費的支付保證保險費的支付對被代理人承擔特別