1、第五章 企業破產法l0909年年1111月月2424日日對對“三鹿三鹿”刑事刑事犯罪案犯張玉軍、犯罪案犯張玉軍、耿金平執行死刑。耿金平執行死刑。 破產前的三鹿集團破產前的三鹿集團l石家莊市三鹿集團股份有限公司曾是一家大石家莊市三鹿集團股份有限公司曾是一家大型企業集團型企業集團, ,是河北省、石家莊市重點支持是河北省、石家莊市重點支持的企業集團。的企業集團。l三鹿集團曾是中國知名的乳品企業，品牌價三鹿集團曾是中國知名的乳品企業，品牌價值曾高達值曾高達149.07149.07億元。億元。0808年，三鹿集團引爆年，三鹿集團引爆奶粉危機后因嚴重資不抵債，于年底進入破奶粉危機后因嚴重資不抵債，于年底進

2、入破產清算程序。產清算程序。l0808年年8 8月月2 2日至日至9 9月月1212日，三鹿集團共生產含日，三鹿集團共生產含有三聚氰胺的嬰幼兒奶粉有三聚氰胺的嬰幼兒奶粉904.24904.24噸；銷售噸；銷售含有三聚氰胺的嬰幼兒奶粉含有三聚氰胺的嬰幼兒奶粉813.737813.737噸。噸。l這些奶制品流入市場后，對廣大消費者特這些奶制品流入市場后，對廣大消費者特別是嬰幼兒的身體健康、生命安全造成了別是嬰幼兒的身體健康、生命安全造成了嚴重損害。政府投入巨額資金用于患病嬰嚴重損害。政府投入巨額資金用于患病嬰幼兒的檢查和醫療救治。幼兒的檢查和醫療救治。l20082008年年1212月月2424日，

3、三鹿集團已經收到石家日，三鹿集團已經收到石家莊市中級莊市中級人民法院受理人民法院受理破產清算申請民事破產清算申請民事裁定書。裁定書。l石家莊市中級人民法院石家莊市中級人民法院0909年年2 2月月1212日發出民日發出民事裁定書，正式宣布石家莊市三鹿集團股事裁定書，正式宣布石家莊市三鹿集團股份有限公司破產。份有限公司破產。 l石石家莊市中級人民法家莊市中級人民法院院1212日日上午召集三鹿集團上午召集三鹿集團債權人舉行第一次債權人舉行第一次債權人會議債權人會議，法院合議庭當，法院合議庭當場宣讀了三鹿集團破產的有關法律文書，發出場宣讀了三鹿集團破產的有關法律文書，發出三鹿集團破產民事三鹿集團破產

4、民事裁定書裁定書，被申請人三鹿集團，被申請人三鹿集團因不能清償到期債務，并且因不能清償到期債務，并且資產不足以清償全資產不足以清償全部債務部債務，符合法定破產條件，被依法宣布破產。，符合法定破產條件，被依法宣布破產。 第一節 概述 “破產破產”一詞在中國早有使用，但在不同一詞在中國早有使用，但在不同的語境下含義不同。在日常生活中，破產是的語境下含義不同。在日常生活中，破產是指徹底的指徹底的、不可挽回的失敗，如某人的陰謀不可挽回的失敗，如某人的陰謀破產了，通常含有貶義。在經濟生活方面，破產了，通常含有貶義。在經濟生活方面，“破產破產”就往往意味著就往往意味著“傾家蕩產傾家蕩產”，但是，但是法律制

5、度上的法律制度上的“破產破產”概念，在中國則至晚概念，在中國則至晚清時才產生。清時才產生。 從詞源上講從詞源上講“bankruptcy”“bankruptcy”來源于意大利語來源于意大利語“banca rotta”“banca rotta”。“rotta”“rotta”意為意為“砸爛砸爛”，“banca”“banca”意為意為“板凳板凳”。它來源于。它來源于中世紀后期中世紀后期， 意大利商業城市的習慣。意大利商業城市的習慣。 當時，商人們在市中心的交易市場中各當時，商人們在市中心的交易市場中各有自己的板凳：當某個商人不能償付到期債有自己的板凳：當某個商人不能償付到期債務時，他的債權人就砸爛他的

6、板凳務時，他的債權人就砸爛他的板凳, ,以示其經以示其經營失敗。所以這個習慣一直影響到今天，當營失敗。所以這個習慣一直影響到今天，當企業倒閉時就企業倒閉時就“摘牌子摘牌子”，無論是以前的砸，無論是以前的砸凳子還是今天的摘牌子，都意味著經營者喪凳子還是今天的摘牌子，都意味著經營者喪失繼續經營的資格，只能眼睜睜的看著債權失繼續經營的資格，只能眼睜睜的看著債權人瓜分財產了。人瓜分財產了。 長期以來破產法側重保護債權人利益，所長期以來破產法側重保護債權人利益，所以一直用以一直用“bankruptcy”“bankruptcy”。 而今天人們的觀念逐漸理性，破產并不意而今天人們的觀念逐漸理性，破產并不意味

7、著一定要瓜分債務人的財產，比如給企業一味著一定要瓜分債務人的財產，比如給企業一段時間讓其休養生息，甚至給一些必要的幫助段時間讓其休養生息，甚至給一些必要的幫助使其東山再起，這樣的結果對使其東山再起，這樣的結果對雙雙方都有利，減方都有利，減少社會財富的浪費，這種變革使少社會財富的浪費，這種變革使insolvencyinsolvency概概念在破產法上取得前所未有的顯著地位，英、念在破產法上取得前所未有的顯著地位，英、德相繼擯棄了德相繼擯棄了“bankruptcy”“bankruptcy”而改用而改用“insolvency”“insolvency”這種變化體現了破產法已經由這種變化體現了破產法已經

8、由過去單純保護債權人利益進化到今天也開始保過去單純保護債權人利益進化到今天也開始保護債務人利益了。護債務人利益了。一、破產一、破產概念：概念： 指在指在債務人債務人 不能清償到期債務不能清償到期債務時，由時，由法院主持法院主持強制執行其全部財產，強制執行其全部財產，公平清公平清償償全體債權人的法律制度。全體債權人的法律制度。1 1、債務人債務人: :指具有法人資格的企業。指具有法人資格的企業。2 2、不能清償到期債務：是破產的前提不能清償到期債務：是破產的前提條件條件3 3、由法院主持由法院主持：自己不能宣告破產，自己不能宣告破產，上級主管政府也不能強制執行其全部上級主管政府也不能強制執行其全

9、部財產。財產。4 4、強制執行：、強制執行：意味著不能繼續經營，意味著不能繼續經營，企業必須終止企業必須終止，公平清償全體債權人公平清償全體債權人，是破產法最為突出的特點。是破產法最為突出的特點。l破產是一種特殊的償債手段。欠債還債是破產是一種特殊的償債手段。欠債還債是一種最為常見的民事法律行為，但破產償一種最為常見的民事法律行為，但破產償債與一般償債不同。破產償債是以債務人債與一般償債不同。破產償債是以債務人主體資格消滅為償債結果。主體資格消滅為償債結果。l作為還債手段特點：作為還債手段特點：l1 1、債務人、債務人不能清償到期債務不能清償到期債務l2 2、有多個債權人、有多個債權人 破產執

10、行程序破產執行程序 一般民事執行程序一般民事執行程序清償能力清償能力無清償能力無清償能力有清償能力有清償能力目的目的為全體債權人的利益為全體債權人的利益為個別債權人的利益為個別債權人的利益結果結果喪失主體資格喪失主體資格僅限于債務人財產僅限于債務人財產二、破產法二、破產法l破產法破產法-規定有關破產方面的法律規范規定有關破產方面的法律規范的總稱。的總稱。l中華人民共和國企業破產法中華人民共和國企業破產法l20062006年年8 8月月2727日通過，日通過，20072007年年6 6月月1 1日起施行。日起施行。新破產法的進步應應注注意意問問題題新破產法的適用范圍擴大到所有的企業法人新破產法的

11、適用范圍擴大到所有的企業法人 引入重整制度引入重整制度規制破產不當行為規制破產不當行為引入管理人制度引入管理人制度重視債權人自治重視債權人自治強化破產責任強化破產責任擔保債權優先職工債權擔保債權優先職工債權規定金融機構破產程式規定金融機構破產程式首提跨境破產問題首提跨境破產問題第二節 破產申請的提出和受理l一、申請的條件（下頁）一、申請的條件（下頁）l1 1、破產能力：公司才可破產、破產能力：公司才可破產l第二條第二條 企業法人企業法人不能清償到期債務，并且不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規定清理債務。償能力的，依

12、照本法規定清理債務。 為何破產還要規定條件為何破產還要規定條件呢呢？ 因為法人企業負有限責任，所以有的企因為法人企業負有限責任，所以有的企業采用業采用虛假破產虛假破產來逃避債務，為了規避來逃避債務，為了規避這類事件的發生，各國法律都嚴格規定這類事件的發生，各國法律都嚴格規定了破產的條件。了破產的條件。l2 2、破產界限、破產界限 l破產界限是指法院據以宣告債務人破產的法破產界限是指法院據以宣告債務人破產的法律標準，在國外通稱為破產原因。律標準，在國外通稱為破產原因。l是對債務人依法進行破產清算和破產預防的是對債務人依法進行破產清算和破產預防的法律事實。這種法律事實一般是指法律事實。這種法律事實

13、一般是指債務人債務人的的債務狀況和財產狀況相比達到何種程度即債債務狀況和財產狀況相比達到何種程度即債務人出現了什么樣的經濟狀況時才能申請債務人出現了什么樣的經濟狀況時才能申請債務人破產？務人破產？l第二條第二條 企業法人企業法人不能清償到期債務不能清償到期債務，并且，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規定清理債務。償能力的，依照本法規定清理債務。l破產界限實質標準是：破產界限實質標準是： 企業不能清償到期債務。企業不能清償到期債務。 了解：不能清償應具備三個條件：不能清償應具備三個條件：1 1）債務的履行期已屆滿債務的履行期已屆滿到期

14、債務。到期債務。2 2）債務人喪失償債能力債務人喪失償債能力。3 3）債務人不能清償到期債務成持續狀態，推債務人不能清償到期債務成持續狀態，推定為不能清償定為不能清償。不能清償不能清償不不能能清清償償債務人明顯喪失清償能力，不能以債務人明顯喪失清償能力，不能以財產信用或能力財產信用或能力等任何方式清償等任何方式清償清償期限已經屆滿清償期限已經屆滿,債權人提出清償債權人提出清償要求、無爭議的已有確定名義的債務要求、無爭議的已有確定名義的債務對債務在可遇見的相當對債務在可遇見的相當長的期間內持續不能清償長的期間內持續不能清償還債方式還債方式債的性質債的性質 不能償還期限不能償還期限二、申請的提出二

15、、申請的提出l（一）破產申請人（一）破產申請人l1 1、債權人可以申請債務人破產；、債權人可以申請債務人破產；l2 2、債務人可以申請破產、債務人可以申請破產l3 3、清算人、清算人 債權人：債權人：（目的是為了固定企業財產，防止繼續虧（目的是為了固定企業財產，防止繼續虧損，或企業對個別債權人單獨清償。）損，或企業對個別債權人單獨清償。） 債務人不能清償到期債務，債權人可以債務人不能清償到期債務，債權人可以向人民法院提出對債務人重整或者破產向人民法院提出對債務人重整或者破產清算的申請。清算的申請。債務人：債務人：（除特殊情況外，債務人提出申請的情（除特殊情況外，債務人提出申請的情況很少。）況很

16、少。）債務人不能清償到期債務，并且資產不債務人不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務或明顯缺乏清償能力足以清償全部債務或明顯缺乏清償能力的，可以向人民法院提出重整、和解或的，可以向人民法院提出重整、和解或破產清算申請。破產清算申請。解釋：二者的區別：解釋：二者的區別：A A、債務人有、債務人有“重整、和解或破產清算重整、和解或破產清算”三個選擇，債權人只有三個選擇，債權人只有“重整、破產清重整、破產清算算”兩個選擇，不能兩個選擇，不能“和解和解”；B B、申請前提條件也不同：如債權人無需、申請前提條件也不同：如債權人無需考慮資不抵債因素。考慮資不抵債因素。因此：因此： 1 1、不能清償、

17、不能清償+ +資不抵債資不抵債= =債務人提出債務人提出 2 2、不能清償、不能清償+ +喪失償債能力喪失償債能力 = =債權人提出債權人提出清算人：清算人： 企業法人已經解散企業法人已經解散，但未清算或者未清算完但未清算或者未清算完畢，資產不足以清償債務的，依法負有清算畢，資產不足以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產清算。責任的人應當向人民法院申請破產清算。（相關鏈接）：根據公司法的規定，清算組如（相關鏈接）：根據公司法的規定，清算組如發現公司財產不足清償債務的，應當向人民發現公司財產不足清償債務的，應當向人民法院申請宣告破產。法院申請宣告破產。有權提出破產申請的人有權提

18、出破產申請的人有有權權提提出出破破產產申申請請的的人人債權人債權人債務人債務人債權發生的事實及相關證據債權發生的事實及相關證據債權性質和數額債權性質和數額債權擔保的證明債權擔保的證明債務人不能清償到期債務債務人不能清償到期債務證證明明對對方方無無力力還還債債企業虧損的證明企業虧損的證明有關會計報表企有關會計報表企業財產狀況明細業財產狀況明細債權清冊和債務清冊債權清冊和債務清冊證證明明自自己己無無力力還還債債清算人清算人 我國實行的是我國實行的是絕對破產申請主義絕對破產申請主義， 即破產程序只能由這三種人提出，法院即破產程序只能由這三種人提出，法院不能主動不能主動開始破產程序。開始破產程序。（二

19、）破（二）破產案件的產案件的管轄管轄1 1、地、地域管域管轄：轄： 由由債務人住所地債務人住所地人民法院管轄。人民法院管轄。（1 1）指債務人住所地指債務人）指債務人住所地指債務人主要辦事機構所主要辦事機構所在地，在地，即即企業總部所在地，企業法人機關所企業總部所在地，企業法人機關所在地。在地。（2 2）無辦事機構的，由注冊地人民法院管轄）無辦事機構的，由注冊地人民法院管轄這一規定的意義：這一規定的意義：A A、便于法院及時了解債務人的情況，有利于調、便于法院及時了解債務人的情況，有利于調查、取證、審判、執行。查、取證、審判、執行。B B、有利于全體債權人公平參加破產程序。、有利于全體債權人公

20、平參加破產程序。因為債權人各地都有，不利于公平，而債務人因為債權人各地都有，不利于公平，而債務人所在地只有一個，大家機會均等。所在地只有一個，大家機會均等。C C、促使債、促使債權人慎權人慎重行事重行事，以防破產申請的濫用，以防破產申請的濫用，使債務人受不良訴權的侵擾。使債務人受不良訴權的侵擾。 2 2、級別管級別管轄：轄： 根根據據注冊登記機關注冊登記機關不同來確定級別管不同來確定級別管轄。轄。 縣、縣級市或區的工商行政管理機關核準登記的縣、縣級市或區的工商行政管理機關核準登記的企業，其破產案件一般由基層人民法院管轄；企業，其破產案件一般由基層人民法院管轄； 地區、地級市以上工商行政管理機關

21、核準登記的地區、地級市以上工商行政管理機關核準登記的企業，其破產案件一般由中級人民法院管轄。企業，其破產案件一般由中級人民法院管轄。 三、受理三、受理又稱立案，是破產程序開始的標志。又稱立案，是破產程序開始的標志。（一）受理的程序（一）受理的程序1 1、審查：、審查：（1 1）形式審查：）形式審查： 是否是債權人，債務人提出；有無管轄權，是否是債權人，債務人提出；有無管轄權，是否屬破產法范圍。（個人、合伙）是否屬破產法范圍。（個人、合伙）（2 2）實質審查：）實質審查： 對破產原因是否存在進行調查取證。對破產原因是否存在進行調查取證。l審查期限審查期限: :l債權人提出破產申請的，人民法院應當

22、自債權人提出破產申請的，人民法院應當自收到申請之日起五日內通知債務人。債務收到申請之日起五日內通知債務人。債務人對申請有異議的，應當自收到人民法院人對申請有異議的，應當自收到人民法院的通知之日起七日內向人民法院提出。人的通知之日起七日內向人民法院提出。人民法院應當自異議期滿之日起十日內裁定民法院應當自異議期滿之日起十日內裁定是否受理。是否受理。l債務人申請，民法院應當自收到破產申請債務人申請，民法院應當自收到破產申請之日起十五日內裁定是否受理。之日起十五日內裁定是否受理。l2 2、指定管理人、指定管理人 管理人：指破產案件受理后依法成立的在法管理人：指破產案件受理后依法成立的在法院的指導和監督

23、下全面接管債務人企業并負院的指導和監督下全面接管債務人企業并負責債務人財產的保管、清理、估價處理和分責債務人財產的保管、清理、估價處理和分配等事務的專門機構。配等事務的專門機構。管理人是破產程序中最為重要的一個機構l3 3、公告、通知債權人、公告、通知債權人l人民法院應當自裁定受理破產申請之日起二人民法院應當自裁定受理破產申請之日起二十五日內通知已知債權人，并予以公告。十五日內通知已知債權人，并予以公告。l債權申報期限自人民法院發布受理破產申請債權申報期限自人民法院發布受理破產申請公告之日起計算，最短不得少于三十日，最公告之日起計算，最短不得少于三十日，最長不得超過三個月。長不得超過三個月。

24、1 1、破產保全（財產保全）破產保全（財產保全） 為確保將來公平清償債權人由法院采為確保將來公平清償債權人由法院采取強制措施避免破產財產以各種方式取強制措施避免破產財產以各種方式流失。流失。（二）破產開始的效力（二）破產開始的效力 具體措施：具體措施： A A、停止清償債務：固定現有財產，避、停止清償債務：固定現有財產，避免個別受償。免個別受償。 B B、（水電費、工商、稅務）等生產經、（水電費、工商、稅務）等生產經營的債務經法院批準后可以清償。營的債務經法院批準后可以清償。 C C、不允許職工非法處理本企業財產。、不允許職工非法處理本企業財產。 2 2、破、破產開產開始債始債權人債務人的權利

25、均權人債務人的權利均受到約束。受到約束。A A、對債務人的約束。、對債務人的約束。（1 1）財產保全的義務。）財產保全的義務。P183P183、（2 2）不得對個別債權人清償的義務，已清償）不得對個別債權人清償的義務，已清償的、依法追回。的、依法追回。P183.P183.（3 3）債務人的債務人或財產持有人的義務。）債務人的債務人或財產持有人的義務。（4 4）尚未履行的合同。）尚未履行的合同。P184P184B B、對債權人的約束。、對債權人的約束。（1 1）破產案件受理后，債權人只能通過破產程）破產案件受理后，債權人只能通過破產程序實現債權，不得個別追索或單獨提起民事訴序實現債權，不得個別追

26、索或單獨提起民事訴訟。訟。（2 2）有財產擔保的債權人，在破產案件受）有財產擔保的債權人，在破產案件受理后，理后，破破產宣告前，不得行使優先權。產宣告前，不得行使優先權。（3 3）債務人的開戶行，不得劃扣債務人現有的）債務人的開戶行，不得劃扣債務人現有的存款、匯款抵還貸款，違反的應當返還。存款、匯款抵還貸款，違反的應當返還。 3 3、對其他民事程序的影對其他民事程序的影響：響：l有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止；有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止；l有關債務人財產的保全措施應當解除，執行有關債務人財產的保全措施應當解除，執行程序應當中止。程序應當中止。l 目的目的-避避免個別受償、公平清

27、償全體債權人免個別受償、公平清償全體債權人是是破產法破產法的核心。的核心。法院受理企業破產案件后的法律效力法院受理企業破產案件后的法律效力受受理理后后的的法法律律效效力力對于法院而言對于法院而言對于債務人而言對于債務人而言對于債權人而言對于債權人而言對債務人其他民事執行程序對債務人其他民事執行程序（包括審理程序、執行程序財（包括審理程序、執行程序財產保全程序）必須中止產保全程序）必須中止個別清償受限個別清償受限不得要求個別清償不得要求個別清償l下列各項中，屬于破產特征的是（）下列各項中，屬于破產特征的是（）A.A.破產是一種法定償債手段破產是一種法定償債手段B.B.破產是以資不抵債為前提破產是

28、以資不抵債為前提C.C.破產以清償債權為宗旨破產以清償債權為宗旨D.D.破產以債務人不能清償到期債務并且資破產以債務人不能清償到期債務并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力為前提能力為前提E.E.破產程序的適用取決于債務人的選擇破產程序的適用取決于債務人的選擇答案：答案：ACDl下列各項中，對不能清償的理解正確的是下列各項中，對不能清償的理解正確的是（）。（）。A.A.債務人的負債超過實有資產債務人的負債超過實有資產B.B.債務人不能清償到期債務處于連續狀態，債務人不能清償到期債務處于連續狀態，而不是因一時的資金周轉困難等問題暫時的、而不是因一時的資

29、金周轉困難等問題暫時的、短期的不能清償。短期的不能清償。C.C.在債務未到期前，債權人認為債務人到期在債務未到期前，債權人認為債務人到期后將無法償還后將無法償還D.D.債務人不能清償的是已到償還期限，債權債務人不能清償的是已到償還期限，債權人提出清償要求的、無爭議或有確定名義的人提出清償要求的、無爭議或有確定名義的債務。債務。E.E.債務人缺乏清償能力，即不能以財產、信債務人缺乏清償能力，即不能以財產、信用或者能力等方法清償債務。用或者能力等方法清償債務。答案：答案：BDE BDE l下列關于我國新下列關于我國新破產法破產法適用范圍的表適用范圍的表述中，正確的是（）。述中，正確的是（）。A.A

30、.僅適用于國有企業僅適用于國有企業B.B.可以適用于合伙企業、個人獨資企業可以適用于合伙企業、個人獨資企業C.C.只適用于三資企業和國有企業只適用于三資企業和國有企業D.D.適用于所有類型的企業法人適用于所有類型的企業法人答案：答案：Dl企業破產案件由（企業破產案件由（ ）人民法院管轄。）人民法院管轄。 A A債務人所在地債務人所在地 B B債權人所在地債權人所在地 C C申請人所在地申請人所在地 D D債務人所在地中級以上債務人所在地中級以上 Al破產申請人對駁回破產申請的裁定不服的，破產申請人對駁回破產申請的裁定不服的，可以在裁定送達之日起（可以在裁定送達之日起（ ）內向上一）內向上一級人

31、民法院提起上訴。級人民法院提起上訴。 A A1515日日 B B1010日日 C C7 7日日 D D3030日日 Bl根據新修訂的根據新修訂的破產法破產法，可以依法向人，可以依法向人民法院提出和解申請的是（）。民法院提出和解申請的是（）。 lA.A.債權人債權人B.B.債務人債務人 C.C.管理人管理人D.D.清算組清算組 Bl在我國，破產申請人包括（）。在我國，破產申請人包括（）。 A.A.人民法院人民法院 B.B.債務人債務人 C.C.債權人債權人 D.D.管理人管理人 E.E.依法負有清算責任的人。依法負有清算責任的人。 答案：答案：BCE l（）是破產程序開始的標志。（）是破產程序開

32、始的標志。lA.A.破產申請人提出破產申請破產申請人提出破產申請 B.B.人民法院受理破產申請人民法院受理破產申請 C.C.指定管理人管理破產企業指定管理人管理破產企業 D.D.召開第一次債權人會議召開第一次債權人會議 答案：答案：B l下列哪一種情況是屬于人民法院應當自異議期下列哪一種情況是屬于人民法院應當自異議期滿之日起滿之日起1010日內裁定是否受理？（）。日內裁定是否受理？（）。 lA.A.債務人提出破產申請的債務人提出破產申請的 B.B.債權人提出破產申請的債權人提出破產申請的 C.C.依法負有清算責任的人提出破產申請的依法負有清算責任的人提出破產申請的 D.D.債權人人數眾多時債務

33、人提出的破產申請債權人人數眾多時債務人提出的破產申請 答案：答案：B 第三節 破產管理人l一、管理人的概念一、管理人的概念l二、管理人的產生和組成二、管理人的產生和組成l三、管理人的職責三、管理人的職責 破產案件由人民法院負責審理。在破產案件由人民法院負責審理。在破產案件中，對破產財產要進行大量的破產案件中，對破產財產要進行大量的管理處置、變價與分配工作，這些工作管理處置、變價與分配工作，這些工作直接影響到債權人、債務人的切身利益，直接影響到債權人、債務人的切身利益，必須得到及時的、高效、公平的處理，必須得到及時的、高效、公平的處理，屬于私法性質的事務，法院作為國家的屬于私法性質的事務，法院作

34、為國家的審判機關，介入私法與其作為國家機構審判機關，介入私法與其作為國家機構之地位不符之地位不符。 另外這些工作中，法律事務與非法律另外這些工作中，法律事務與非法律事務混在一起，專業性強，瑣碎復雜，遠事務混在一起，專業性強，瑣碎復雜，遠非法院的人力所能勝任，所以必須由法院非法院的人力所能勝任，所以必須由法院以外的人員勝任。那債務人和債權人可以以外的人員勝任。那債務人和債權人可以出任嗎？出任嗎？ 如果這些工作由如果這些工作由債務人債務人負責，出于負責，出于其對自身利益的考慮，可能會影響到債其對自身利益的考慮，可能會影響到債務清償的公平性，甚至出現欺詐行為，務清償的公平性，甚至出現欺詐行為，且難以

35、取得債權人的信任。由且難以取得債權人的信任。由債權人債權人負負責也不妥，因為債務人喪失清償能力的責也不妥，因為債務人喪失清償能力的情況下，各債權人都希望自己的債權得情況下，各債權人都希望自己的債權得到最大限度的清償。債權人之間存在相到最大限度的清償。債權人之間存在相互的利益沖突，由他們自己負責破產財互的利益沖突，由他們自己負責破產財產的管理與清算，容易導致矛盾叢生，產的管理與清算，容易導致矛盾叢生，清償不公。清償不公。 管理人管理人必須具備獨立的地位，與債權人、必須具備獨立的地位，與債權人、債務人雙方沒有厲害關系，才能保證中債務人雙方沒有厲害關系，才能保證中立而公正地執行法律規定的職責。因此立

36、而公正地執行法律規定的職責。因此在各國的破產法中，均規定由在各國的破產法中，均規定由律師律師、注注冊會計師冊會計師等具有較高社會誠信度的專業等具有較高社會誠信度的專業人士擔任管理人的制度。人士擔任管理人的制度。 一、一、概念概念 管理人：指破產案件受理后依法成立管理人：指破產案件受理后依法成立的在法院的指導和監督下全面接管債的在法院的指導和監督下全面接管債務人企業并負責債務人財產的保管、務人企業并負責債務人財產的保管、清理、估價處理和分配等事務的專門清理、估價處理和分配等事務的專門機構。機構。l二、二、管理人的產生和組成管理人的產生和組成l管理人法院指定的管理人法院指定的l向人民法院報告工作，

37、并接受向人民法院報告工作，并接受債權人債權人會議會議和和債權人委員會債權人委員會的監督。的監督。l怎么監督？管理人應當列席債權人會怎么監督？管理人應當列席債權人會議，向債權人會議報告職務執行情況，議，向債權人會議報告職務執行情況，并回答詢問。并回答詢問。l不得擔任管理人：l（一）因故意犯罪受過刑事處罰；l（二）曾被吊銷相關專業執業證書；l（三）與本案有利害關系；l（四）人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。 l 三、管理人履行下列職責：l （一）接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料；l （二）調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告；（三）決定債務人的內部管理事務；（四）決定債務人的日常開支和

38、其他必要開支；（五）在第一次債權人會議召開之前，決定繼續或者停止債務人的營業；（六）管理和處分債務人的財產；l （七）代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；l （八）提議召開債權人會議；（九）人民法院認為管理人應當履行的其他職責。第四節 債務人財產l一、債務人財產的概念及范圍一、債務人財產的概念及范圍l二、撤銷權二、撤銷權l三、債務人的無效行為三、債務人的無效行為P191P191l四、抵銷權四、抵銷權l五、其他由管理人依法處理的債務人五、其他由管理人依法處理的債務人財產財產一、債務人財產的概念及范圍一、債務人財產的概念及范圍l破產申請受理時屬于債務人的全部財產，破產申請受理時屬于債務人的全

39、部財產，以及破產申請受理后至破產程序終結前債以及破產申請受理后至破產程序終結前債務人取得的財產，為務人取得的財產，為債務人財產債務人財產。1、破產申請受理時破產企業經營管理的全部財產2、在破產申請受理后至破產程序終結前取得的財產l撤消權l法院行使兩種情況下：法院行使兩種情況下：l撤消撤消1 1年前的行為年前的行為l撤消撤消6 6個月前的行為個月前的行為l人民法院人民法院受理破產申請前一年內受理破產申請前一年內，涉及債，涉及債務人財產的下列行為，管理人有權請求人務人財產的下列行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷：（保護債權人利益）民法院予以撤銷：（保護債權人利益）l（一）無償轉讓財產的；（一）無

40、償轉讓財產的；（二）以明顯不合理的價格進行交易的；（二）以明顯不合理的價格進行交易的；l（三）對沒有財產擔保的債務提供財產擔（三）對沒有財產擔保的債務提供財產擔保的；保的；（四）對未到期的債務提前清償的；（四）對未到期的債務提前清償的；（五）放棄債權的。（五）放棄債權的。解釋解釋1 1：能否撤銷一看行為、二看時間，能否撤銷一看行為、二看時間，超過一年不能撤銷。超過一年不能撤銷。解釋解釋2 2：必須有管理人向人民法院申請撤銷；必須有管理人向人民法院申請撤銷；追回的財產計入債務人財產。追回的財產計入債務人財產。l人民法院人民法院受理破產申請前六個月內受理破產申請前六個月內，債務，債務人有本法第二條

41、第一款規定的情形，仍對人有本法第二條第一款規定的情形，仍對個別債權人進行清償的，管理人有權請求個別債權人進行清償的，管理人有權請求人民法院予以撤銷。人民法院予以撤銷。l解釋：對個別債權人的清償如被撤銷，管解釋：對個別債權人的清償如被撤銷，管理人有權予以追回，計入破產財產。個別理人有權予以追回，計入破產財產。個別債權人的債權，與其他債權人的債權一樣債權人的債權，與其他債權人的債權一樣計入破產債權。計入破產債權。抵消權l債權人在債權人在破產申請受理前破產申請受理前對破產企業負有債務對破產企業負有債務的，無論是否已到清償期限，無論債務標的、的，無論是否已到清償期限，無論債務標的、給付種類是否相同，均

42、可在破產清算前相互抵給付種類是否相同，均可在破產清算前相互抵銷，這就是破產抵銷權銷，這就是破產抵銷權 。l抵銷權對破產債權人具有重要利益，因為破產抵銷權對破產債權人具有重要利益，因為破產債權通常只能得到部分償還，而欠破產企業的債權通常只能得到部分償還，而欠破產企業的債務卻須完全償還，抵銷權可使破產債權人在債務卻須完全償還，抵銷權可使破產債權人在抵銷的破產債權額內得到全額償還。抵銷的破產債權額內得到全額償還。 有下列情形之一的，不得抵銷：有下列情形之一的，不得抵銷：l （一）債務人的債務人在破產申請受理后取得他人（一）債務人的債務人在破產申請受理后取得他人 對債務人的債權的；對債務人的債權的；l

43、 （二）債權人已知債務人有不能清償到期債務或者破產（二）債權人已知債務人有不能清償到期債務或者破產申請的事實，對債務人負擔債務的；但是，債權人因為申請的事實，對債務人負擔債務的；但是，債權人因為法律規定或者有破產申請一年前所發生的原因而負擔債法律規定或者有破產申請一年前所發生的原因而負擔債務的除外；務的除外；l （三）債務人的債務人已知債務人有不能清償到期債務（三）債務人的債務人已知債務人有不能清償到期債務或者破產申請的事實，對債務人取得債權的；但是，債或者破產申請的事實，對債務人取得債權的；但是，債務人的債務人因為法律規定或者有破產申請一年前所發務人的債務人因為法律規定或者有破產申請一年前所

44、發生的原因而取得債權的除外。生的原因而取得債權的除外。 例：乙企業欠甲企業例：乙企業欠甲企業100100萬元的債務，甲企萬元的債務，甲企業欠丙企業業欠丙企業120120萬元的債務人民法院受理萬元的債務人民法院受理甲企業的破產申請后，乙企業以甲企業的破產申請后，乙企業以5 50 0萬元的萬元的價格取得了丙企業價格取得了丙企業120120萬元的債權，則乙萬元的債權，則乙企業不得企業不得行使行使抵消權。如果抵消了對乙企抵消權。如果抵消了對乙企業肯定有利，但損害了其他債權人的利益。業肯定有利，但損害了其他債權人的利益。破產法基本原則是公平清償破產法基本原則是公平清償“全體債全體債權人權人”。（丙（丙甲

45、甲乙）乙）l（二）債權人已知債務人有不能清償到期債務（二）債權人已知債務人有不能清償到期債務或者破產申請的事實，對債務人負擔債務的；或者破產申請的事實，對債務人負擔債務的；但是，債權人因為法律規定或者有破產申請一但是，債權人因為法律規定或者有破產申請一年前所發生的原因而負擔債務的除外；年前所發生的原因而負擔債務的除外；解釋：解釋：A A、甲企業欠丙企業、甲企業欠丙企業120120萬的債務，丙企業知道甲萬的債務，丙企業知道甲企業即將提出破產申請，將企業即將提出破產申請，將“不久于人世不久于人世”。趕緊從甲企業購買了趕緊從甲企業購買了120120萬的機器設備，但未萬的機器設備，但未付款，這樣丙企業

46、又欠甲企業付款，這樣丙企業又欠甲企業120120萬債務。本萬債務。本案中丙企業不得行使抵消權。案中丙企業不得行使抵消權。B B、如果丙企業欠甲企業、如果丙企業欠甲企業120120萬的債務發生在破產萬的債務發生在破產申請申請1 1年前，即丙企業沒有年前，即丙企業沒有“抵消的惡意抵消的惡意”則則丙可以行使抵消權丙可以行使抵消權。 （三）債（三）債務人的債務人已知債務人有不能清務人的債務人已知債務人有不能清償到期債務或破產申請的事實，對債務人取償到期債務或破產申請的事實，對債務人取得債權的；但是債務人的債務人因為法律規得債權的；但是債務人的債務人因為法律規定或有破產申請定或有破產申請1 1年前所發生

47、的原因而取得債年前所發生的原因而取得債權的除外。權的除外。例、例、A A、乙企業欠甲企業、乙企業欠甲企業100100萬的借款，萬的借款，乙企業知道甲企業即將提出破產申請，乙企業知道甲企業即將提出破產申請，將將“不久于人不久于人世世”。趕。趕緊向甲企業銷售緊向甲企業銷售了了100100萬的破設備，即乙企業又取得了萬的破設備，即乙企業又取得了對甲企業的對甲企業的100100萬債權，在本案中乙企萬債權，在本案中乙企業不得行使抵業不得行使抵消權。消權。B B、如果乙企業取得對甲企業債權的、如果乙企業取得對甲企業債權的時間發生在破產申請時間發生在破產申請1 1年前，即乙企年前，即乙企業沒有業沒有“抵消的

48、預謀抵消的預謀”則乙企業可則乙企業可以行使抵消權。以行使抵消權。抵銷權抵銷權債權人對破產企業負有債務的，可以在破產清債權人對破產企業負有債務的，可以在破產清算前抵銷。無論是否到期、是否是同種類的債算前抵銷。無論是否到期、是否是同種類的債破產企業破產企業甲甲10萬萬5萬萬可抵銷可抵銷不可抵銷不可抵銷在破產申請受理后取得他人對債務人的債權在破產申請受理后取得他人對債務人的債權已知事實，對債務人負擔債務已知事實，對債務人負擔債務已知事實，對債務人取得債權已知事實，對債務人取得債權l人民法院受理企業破產案件后，（）。人民法院受理企業破產案件后，（）。 A.A.債務人對個別債權人的債務清償債務人對個別債

49、權人的債務清償有效有效 B.B.債務人的債務人應當向債務人的債務人應當向債務人債務人清償債務清償債務 C.C.管理人對破產申請受理前成立而債務人管理人對破產申請受理前成立而債務人與對方當事人均未履行完畢的合同有權決與對方當事人均未履行完畢的合同有權決定繼續履行定繼續履行 D.D.有關債務人財產的保全措施應當解除，有關債務人財產的保全措施應當解除，執行程序應當執行程序應當終結終結。 E.E.已經開始而尚未終結的有關債務人的民已經開始而尚未終結的有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止事訴訟或者仲裁應當中止 l答案：CE l下列人員或組織中，可以擔任破產管理人下列人員或組織中，可以擔任破產管理人的是（

50、）。的是（）。 A.A.破產企業的債權人代表破產企業的債權人代表 B.B.依法設立的律師事務所依法設立的律師事務所 C.C.破產企業的經營管理人員破產企業的經營管理人員 D.D.曾被吊銷注冊會計師證書的會計師曾被吊銷注冊會計師證書的會計師 答案：B l下列涉及債務人財產的行為無效的是（下列涉及債務人財產的行為無效的是（）。）。 A.A.無償轉讓財產的無償轉讓財產的 B.B.對沒有財產擔保的債務提供財產擔保的對沒有財產擔保的債務提供財產擔保的 C.C.為逃避債務而隱匿、轉移財產的為逃避債務而隱匿、轉移財產的 D.D.放棄債權的放棄債權的 E.E.虛構債務或者承認不真實的債務的虛構債務或者承認不真

51、實的債務的 答案：答案：CE l根據新的根據新的破產法破產法，下列關于管理人的說，下列關于管理人的說法中，錯誤的是（法中，錯誤的是（ ）。）。 A.A.管理人由人民法院在收到破產管理人由人民法院在收到破產申請申請時指定時指定 B.B.管理人依法執行職務，向人民法院報告工管理人依法執行職務，向人民法院報告工作，并接受債權人會議和作，并接受債權人會議和債務人債務人的監督的監督 C.C.管理人一經人民法院選定，沒有正當理由管理人一經人民法院選定，沒有正當理由一般不得辭去職務，如果需要辭去職務應當一般不得辭去職務，如果需要辭去職務應當經人民法院許可經人民法院許可 D.D.指定管理人以中介機構為首選形式

52、指定管理人以中介機構為首選形式 答案：答案：AB l根據破產法律制度的規定，人民法院受理破產根據破產法律制度的規定，人民法院受理破產申請后，管理人對破產申請受理前成立而債務申請后，管理人對破產申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同，管理人人和對方當事人均未履行完畢的合同，管理人可以采取的處理方式為（）。可以采取的處理方式為（）。 A.A.一律解除合同一律解除合同 B.B.一律繼續履行合同一律繼續履行合同 C.C.決定解除合同或者繼續履行合同決定解除合同或者繼續履行合同 D.D.申請人民法院裁定解除或者繼續履行合同申請人民法院裁定解除或者繼續履行合同 答案：答案：C 第五節第五節

53、破產費用和共益債務破產費用和共益債務l一、破產費用一、破產費用l二、共益債務二、共益債務l三、破產費用和共益債務的清償三、破產費用和共益債務的清償 一、一、破產費用破產費用 1 1、定義定義: : 破產費用，是指破產程序開始時以及辦理過破產費用，是指破產程序開始時以及辦理過程中，為破產程序的進行以及為全體債權人程中，為破產程序的進行以及為全體債權人的共同利益而在破產申請的受理，破產財產的共同利益而在破產申請的受理，破產財產的管理、變價和分配中產生的，以及為破產的管理、變價和分配中產生的，以及為破產財產進行訴訟和辦理其他相關的事務所開支財產進行訴訟和辦理其他相關的事務所開支的各項費用。的各項費用

54、。 2 2、破產費用有：、破產費用有：194194 破產案件的訴訟費用；管理、變價和分配債破產案件的訴訟費用；管理、變價和分配債務人財產的費用；管理人執行職務的費用、報務人財產的費用；管理人執行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。酬和聘用工作人員的費用。 在法定支出的范疇中，其基本特點是在法定支出的范疇中，其基本特點是“成本性成本性支出支出”。3 3、破產費用破產費用-注意注意(1-3)(1-3) 1 1）破產費用必須是破產程序破產費用必須是破產程序開始后開始后發發生的費用，破產程序開始前的任何費生的費用，破產程序開始前的任何費用都不屬于破產費用。用都不屬于破產費用。2 2）破產費用必須是為

55、破產費用必須是為全體債權人全體債權人的共同的共同利益而發生的費用，個別債權人為參加利益而發生的費用，個別債權人為參加債權人會議而支付的差旅費不屬于破產債權人會議而支付的差旅費不屬于破產費用費用。3 3）破產費用是在破產程序中破產費用是在破產程序中必然必然會發生會發生的費用，而共益債務有可能發生，有可的費用，而共益債務有可能發生，有可能不發生。能不發生。 二、二、共益債務共益債務（一）定義（一）定義 共益債務是指破產程序中為共益債務是指破產程序中為全體債權人全體債權人的共同利益的共同利益由債務人財產及其管理人行由債務人財產及其管理人行為而產生的各種為而產生的各種債務債務的總稱。的總稱。 （二）（

56、二）共益債務共益債務-注意注意：1 1、共益債務發生在破產程序共益債務發生在破產程序開始后開始后，如，如發生在破產程序開始前，只能作為破產發生在破產程序開始前，只能作為破產債權，不屬于共益債務。債權，不屬于共益債務。2 2、共益債務是管理人在管理債務人財產、共益債務是管理人在管理債務人財產過程中為過程中為全體債權人全體債權人的共同利益而發生的共同利益而發生的債務。的債務。l （一）因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙（一）因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產生的債務；方均未履行完畢的合同所產生的債務；l （二）債務人財產受（二）債務人財產受無因管理無因管理所產生的債

57、務；所產生的債務；l （三）因債務人（三）因債務人不當得利不當得利所產生的債務；所產生的債務；l （四）為債務人繼續營業而應支付的勞動報酬和社（四）為債務人繼續營業而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產生的其他債務；會保險費用以及由此產生的其他債務；l （五）管理人或者相關人員執行職務致人損害所產（五）管理人或者相關人員執行職務致人損害所產生的債務；生的債務；l （六）債務人財產致人損害所產生的債務。（六）債務人財產致人損害所產生的債務。甲企業的機器設備被大風吹走,幾天后,落在張某的屋頂.張某面對天外來客,供若神明，日夜守候。張某的行為構成無因管理，因為企業并沒有與張某簽訂看管設備的委托合

58、同無因管理是當事人指沒有法定的或者約定無因管理是當事人指沒有法定的或者約定的義務，為他人謀利益，而沒有法定約定的義務，為他人謀利益，而沒有法定約定義務的為他人管理事物。義務的為他人管理事物。l沒有合法根據，或事后喪失了合法根沒有合法根據，或事后喪失了合法根據而被確認為是因致他人遭受損失而據而被確認為是因致他人遭受損失而獲得的利益。獲得的利益。l如售貨時多收貨款。如售貨時多收貨款。 l人民法院受理了甲企業的破產案件，受理之前，人民法院受理了甲企業的破產案件，受理之前，甲企業與乙企業曾簽訂了一項買賣合同，甲向甲企業與乙企業曾簽訂了一項買賣合同，甲向乙購買價值乙購買價值5050萬元的貨物，但雙方截至

59、人民法萬元的貨物，但雙方截至人民法院受理破產案件時仍未履行，管理人接管企業院受理破產案件時仍未履行，管理人接管企業后，要求乙企業繼續提供貨物，甲由此需要支后，要求乙企業繼續提供貨物，甲由此需要支付的付的5050萬元屬于（萬元屬于（ ）。）。lA A、普通債務、普通債務B B、破產費用、破產費用C C、共益債務、共益債務D D、管理人執行職務的費用、管理人執行職務的費用C三、破產費用和共益債務的清償三、破產費用和共益債務的清償l第第4343條規定：條規定：“破產費用和共益債務由破產費用和共益債務由債務債務人財產隨時人財產隨時清償。債務人財產不足以清償所清償。債務人財產不足以清償所有破產費用和共益

60、債務的，有破產費用和共益債務的，先行清償破產費先行清償破產費用用。債務人財產不足以清償所有破產費用或。債務人財產不足以清償所有破產費用或者共益債務的，按照者共益債務的，按照比例清償比例清償。債務人財產。債務人財產不足以清償破產費用的，管理人應當提請人不足以清償破產費用的，管理人應當提請人民法院終結破產程序。人民法院應當自收到民法院終結破產程序。人民法院應當自收到請求之日起十五日內裁定終結破產程序，并請求之日起十五日內裁定終結破產程序，并予以公告。予以公告。”l很明顯，新法將原來的很明顯，新法將原來的破產費用破產費用一分為二，分為一分為二，分為破產費用破產費用和和共益共益債務債務兩類，其中破產費